Дигесты Юстиниана том 2 [Юстиниан] (pdf) читать онлайн

Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»

УДК 34
ББК 67.3
Д 44
Редакционная коллегия издания:
д.ю.н., проф. Е.А. СУХАНОВ (председатель редакционной коллегии),
к.и.н., д.ю.н. Л.Л. КОФАНОВ (зам. председателя редакционной коллегии),
к.ю.н., доц. А.В. КОПЫЛОВ, к.ю.н., доц. Е.В. КУЛАГИНА,
к.и.н., доц. А.Д. РУДОКВАС, д.ю.н., проф. В.А. САВЕЛЬЕВ.
Координатор проекта – к.и.н., д.ю.н. Л.Л. КОФАНОВ.
Переводчики второго тома:
Кн. 5, тит. I, II – к.филол.н. А.И. СОЛОПОВ, тит. III – асп. Д.А. ЛИТВИНОВ,
к.филол.н. А.И. СОЛОПОВ, тит. IV–VI – асп. Д.А. ЛИТВИНОВ;
кн. 6 – к.и.н., д.ю.н. Л.Л. КОФАНОВ; кн. 7 – асп. М.Д. СОЛОМАТИН;
кн. 8 – к.и.н. А.А. ГРИГОРЬЕВА; кн. 9 – к.и.н. Т.А. БОБРОВНИКОВА;
кн. 10, тит. I, III – к.и.н. Т.А. БОБРОВНИКОВА, тит. II – к.и.н. Н.Ю. ЧЕХОНАДСКАЯ, тит. IV – асп. Д.А. ЛИТВИНОВ; кн. 11 – к.филол.н. А.Е. КУЗНЕЦОВ.
Научные редакторы второго тома:
общая редакция перевода – к.и.н., д.ю.н. Л.Л. КОФАНОВ;
редакция кн. 5 и 6 – д.ю.н., проф. Е.А. СУХАНОВ;
редакция кн. 7, 9 и 10 – д.ю.н., проф. В.А. САВЕЛЬЕВ;
редакция кн. 8 и 11 – к.ю.н., доц. А.В. КОПЫЛОВ.

Дигесты Юстиниана / Перевод с латинского; Отв. ред. Л.Л. Кофанов. Т. II. – 2-е изд., испр. – М.: Статут, 2008. – 622 с.
ISBN 978-5-8354-0456-8 (в пер.)
Книга содержит латинский текст с параллельным русским переводом знаменитых Дигест императора Юстиниана, являвшихся основным
учебным пособием и юридическим источником по римскому праву для
многих десятков поколений юристов средневековья, Нового и Новейшего времени. Составленные в VI в. н.э. из фрагментов сочинений римских классических юристов, Дигесты являются основным источником
наших знаний о римской юриспруденции I–III вв. н.э. Вместе с тем они
служат и источником для изучения позднеримского права, так как наряду с Кодексом и Институциями Юстиниана были основным источником права в византийских судах VI–VII вв. н.э. В настоящем томе дается
перевод второй части Дигест, включающей книги 5–11.
Для студентов юридических вузов, юристов, историков, а также всех тех,
кто изучает римское право.
УДК 34
ББК 67.3

Перевод осуществлен при поддержке Российского фонда правовых реформ

ISBN 978-5-8354-0456-8

© Центр изучения римского права, 2002
© Л.Л. Кофанов, введение, 2002
© Колл. переводчиков, пер. на рус. яз., 2002
© Центр изучения римского права, исправления, 2008
© Издательство «Статут», 2008

/

В ЕД ЕН И

Е

Д И Г ЕСТ

К О

Ы

н и Кг

а а п тя

у ыл (тит
у Iл и т II­
т
у ыл и т т
Ти ту
о тве ч ат
Ти ту
Ти ту
Ти ту
Ти ту
к о то р о м
н ас л е д с тве н н ы
Ти ту

н и Кг

л
л
л
л
л

л

ЮСТИ Н И А Н

.Л .Л

М ..Д

А

20
20
56
84
134
я

142
142

я
н а,ов ф К

а а м с е ьд
(п ер.

9

)ОНВ Ы ф ЛО

I, II ­ п ер.
А ..И
олпС ,ва
.И .С
ерског ;ер тП
п ер .
.Д А .
ви н ,оиваЛ т
А ..И
олпС ,ва
.И .С
ерског ;ер тП
IV­VI ­ п ер.
.Д А .
ви н ,оиваЛ т
.И .С
ерског )ер тП
I . О су д ах
, гд е каж д ы
й дол ж е
н п р ед ъ явл ят
ь и ск
и и
ь п о ни м
I I . О завещ ан и и
, н аруш аю щ е
м обязан н ост
и з аве щ ате л
I I I . О б и с тр е б о ван и
и н ас л е д с тв
а
I V . Ес л
и и с тр е б у е тс
я ч аст
ь н ас л е д с тв
а
V. О б и с т р е б о в а н и
и н ас л е д с тв
а л и ц ом
,
у п р е д о с тавл е н
о вл ад ен и
е
м и м у щ е ство
м
V I . О б и с тр е б о ван и
и н ас л е д с тв
а фи д е и к о м и с а р и е
м
.И .С

Ти ту
л I . О ви н д и кац и
м
Ти ту
л I I . О вещ н о
Ти ту
л I I I . Ес л
и п р е д ъ яв л яе тс
у г о су д ар ств
а у ч ас тк е

н и Кг

{Л.Л.

я

а е ш ас т
(п ер.

B l U r U M y IOlVly

ерског )ер тП .

и вещ
П убл и ц и ан ово

146
и
м
я тр е б о ван и
ь о б э м фи т е в т и ч е с к о

, т о ест

и ск

146
184
е
е о б

ар ен д ован н о

м
м

у ч ас тк

е

196

я
и н,а т а олмС

.И .С

ерског )ер тП

198

, и каки
м обр азо
м к то ­ л и б
о о с у щ е с тв л я е
т у з у фр у к т. ..
Т и ту
л I . О б у з у фр у к т е
и у з у фр у к т
а
Ти ту
л I I . О п р и р ащ ен и
Ти ту
л I I I . Ког д
а возн и кае
т у з у фр у к т
, п р е д о с та в л е н н ы
й в си л
у л егат
Ти ту
л I V . Каки
м образо
м у тр ач и ваю тс
я у з у фр у к
т и л и п ол ь зован и
Ти ту
л V . О б у з у фр у к т
е н а так и
е вещ и
, к о то р ы
е п о тр е б л яю тс
я
и л и у м е н ь ш аю тс
я в с л е д с тв и
е п ол ь зован и
я
и п р е д ъ яв л яе тс
я тр е б о ван и
е о б у з у фр у к т
е
Ти ту
л V I . Ес л
и л и возр аж ен и
е п р о ти
в п р и н ад л еж н ост
и ег о другом
у ли ц
у
Ти ту
л V I I . О р аб о та
х рабо
в
и и п р ож и ван и
и
Ти ту
л V I I I . О п ол ь зован и
Ти ту
л I X. К а к и
м образо
м у з у фр у к т у а р и
й п р е д о с та в л я е
т об е сп е ч е н и

н и Кг

а о вам с ь
(п ер.

А .А .
Ти ту
Ти ту
Ти ту
Ти ту

а

. 198
242
250
252
е

266

е

270
276
278
290

я
р и Гг ор ь е в ой ,

л I . О с е р ви ту та
л I I . О с е р ви ту та
л I I I . О с е р ви ту та
л I V . О бщ и
е п р ави л

.И .С

ерског )ер тП

300

х
х гор одски
х и мен и
й
х сел ь ски
х и мен и
й
а о б и м е н и ях
, к а к гор од ски х

, т а к и сел ь ски

х

300
306
326
346

8
Ти ту
п р и н ад л еж н ост
Ти ту

н и Кг

л V. Е с л

и в и н д и ц и р у е тс
ь ег о другом
м образо

л V I . Каки

а д еа я т в
(п ер.

Т .А .
Ти ту
Ти ту
Ти ту
Ти ту

н и Кг

у тр ач и ваю тс

.И .С

л I . Ес л
и указан о
л I I . К Акви л и ев
л I I I . О те х , к о т о р ы
л I V . О н оксал ь н ы

я
356
374
ы

ерског )ер тП

386
е п ри ч и н и л
и

ил

о вр е

и вы бр оси л

о б р в Бн и к о в й ,

д

386
390
436
444

и

а о ида н т ц а

.И .С
ерског ;ер тП

.И .С
.И .С

и гр ан и
л I . О б у с тан о вл е н и
л I I . (И с к
) о р азд ел
е н ас л е д с тв
е общ ег
о и м у щ е с тв
л I I I . О р азд ел
л I V . (О б и с к е
) о п р ед ъ явл ен и

Ти ту
у м аг и стр ата
р е з у л ь тато
Ти ту
к одн ом
Ти ту
Ти ту
Ти ту
Ти ту
Ти ту
и ка к
Ти ту

о тр и ц ае тс

я с е р ви ту т

, ч т о ч е тве р о н о г о
у закон
у
е вы л и л
х и ска
х

Т .А .
х онскдЧе й а ,
ви н ,оиваЛ т

Н .Ю.
.Д А .

А ..Е

и

я
III­п ер.

Ти ту
Ти ту
Ти ту
Ти ту

т ил

я

а д е а с ят

(п ер.

м

о б р в Бн и к о в й ,

у ылI(тит,
у Iл и т I­п
т ер .
у Iл и т V­п
т ер .

н и Кг

я с е р ви ту
у

ерског ;ер тП

ерског )ер тП

474

ц

474
480
516
538

а
а
и

я
у Кнз ец )ова

л I. О

л
л
л
л
л

л

л

560
д оп р осах

, и о б
в доп рос
I I . В каки
х
у и то м
у ж
I I I . О б и сп орч ен н о
I V . О бегл ы
V. О б и грока
V I . Ес л
и земл еме
V I I . О м е с та
р аз р е ш ае тс
я
V I I I . О вы н ос

, п р ои звод и мы
и сках
, фо р м у л и р у е м ы
а о тве тч и к
а
сл у ч ая
х сл ед у е
е су д ь
е
м раб
е
х раба
х
х в аз ар тн ы
е
р укаж е
т
х п огребен и
я
хор он и т
ь умерш и
е п окой н и к
а

х пр

и р ас м о тр е н и
х в зави си м ост

и

дел
а
и о т
560

т

о б р ащ ать с

и гр
л ож н у

я
574
574
584
586
588

ы
ю

и п охор он н ы

мер

у
х

и зд ер ж ках

,

х
и о со р уж ен и

и

гробн и ц

ы

594
618

ВВЕДЕНИЕ КО ВТОРОМУ ТОМУ
Предлагаемый вниманию читателя второй том восьмитомного
издания первого полного русского перевода Дигест Юстиниана
содержит 5–11-ю книги, т.е. вторую из семи частей данного юридического источника, которую сам Юстиниан называет частью «О
судах» (De iudiciis)1. Однако в строгом смысле название данной
части не соответствует ее реальному содержанию. Дело в том, что
многие юридические документы того времени получали свое название по первому слову содержащегося в них текста. Первый титул
5-й книги, с которой и начинается вторая часть, называется «О судах, где каждый должен предъявлять иски и отвечать по ним». По
первому слову этого титула и именуется вся вторая часть Дигест.
Таким образом, общее название второй части отражает содержание
лишь I титула 5-й книги.
Это, однако, не означает, что вторая часть не имеет какой-то
общей, сквозной темы. В целом общее содержание семи книг второй
части Дигест можно сформулировать как «О вещных и смешанных
исках». Как известно, Дигесты не только были прямым руководством
в деятельности всех практикующих юристов, но и служили основным
учебным пособием для студентов юридических академий Восточной
Римской (Византийской) империи. Вторая часть Дигест – «О судах» –
соответственно изучалась студентами второго года обучения2. Следовательно, можно предположить, что в образовательных целях
уже при создании Дигест изначально использовалась какая-то методологическая система подачи достаточно сложного и весьма обширного материала, облегчавшая усвоение его студентами. Действительно, сам Юстиниан утверждает, что в отличие от предыдущих
учебных подборок сочинений римских юристов, довольно хаотичных и громоздких, Дигесты Юстиниана, в частности раздел «О судах», представляют собой стройную и удобную для преподавания
систему3.
Суть этой системы становится более понятной при рассмотрении структуры содержания второй части Дигест – «О судах». Прак1

Const. Omnem. 3; Const. Tanta. 3.
Const. Omnem. 3.
3 Const. Omnem. 1–3.
2

10

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

тически весь этот раздел посвящен изучению судебных средств защиты права собственности и других вещных прав. Начинается изложение с вещных исков, защищающих права законных наследников на наследство. Таким образом, изложение материала синхронизируется с моментом возникновения собственности, с наиболее
важным для римлян актом передачи собственности по наследству.
Затем рассматриваются иски, защищающие законные права собственника на вещь в отношении всех третьих лиц. Далее составители
Дигест переходят к изложению исков, защищающих права на чужие
вещи: узуфрукт, пользование, различного рода сервитуты. К вещным искам логично примыкают смешанные иски, которые, по словам Юстиниана, «имеют смешанную природу, так как являются как
вещными, так и личными»4. При изложении смешанных исков речь
прежде всего идет о защите собственника от неправомерно нанесенного ущерба его собственности. В 10-й книге рассматриваются
смешанные иски о разделе имущества. Наконец, последняя книга
рассматривает различные иски по частным случаям причинения
ущерба чужому имуществу.
Таким образом, мы видим, что вся вторая часть так или иначе
посвящена защите имущественных прав римского гражданина, причем, если в начале речь идет о средствах защиты наиболее полных
вещных прав, т.е. прав собственника, то затем по нарастающей рассматриваются все более сложные случаи слияния, взаимопроникновения и соподчинения различных вещных прав двух или более лиц в
одной вещи, т.е. когда, например, у одной и той же вещи оказывается
несколько хозяев или когда единое по своей сути право частной собственности оказывается разделенным на отдельные правомочия, и
т.п. В свою очередь каждый отдельный титул, освещающий тот или
иной институт римского права, как правило, начинается с определения и выделения общих положений. Затем рассматриваются более
частные и более сложные случаи применения того или иного иска.
Итак, система подачи материала строится на постепенном погружении-переходе от общего представления о том или ином институте к
многочисленным конкретным казусам, рассмотрение которых позволяло будущим юристам, опираясь на общие представления, в то же
время учиться применять их в неизмеримо более сложной и многообразной реальной практике.
Теперь вкратце рассмотрим содержание книг второго тома. В
I титуле 5-й книги рассматриваются прежде всего обязанности судей.
Выясняется, какие магистраты обладают юрисдикцией назначения
4

Iust. Inst. IV. 6. 20: Quaedam actiones mixtam causam optinere uidentur tam in rem quam in personam…

ВВЕДЕНИЕ КО ВТОРОМУ ТОМУ

11

судей и какие категории граждан вправе быть назначенными судьями. Также рассматриваются вопросы о месте проведения суда при
различных исках, о сроках его проведения. Кратко говорится и о
возможных отсрочках или неявке в суд одной из сторон. Здесь, в частности, приводится норма о запрещении, за редким исключением,
имущественных исков подвластных членов семьи против главы семейства. Приводятся и те исключительные случаи, когда раб вправе
обращаться с жалобой в суд против своего господина. В этом титуле
достаточно подробно разбирается и норма о трех вызовах в суд. В
случае троекратной неявки ответчика в суд претор, как правило, решал дело в пользу истца. Здесь же фиксируется норма, согласно которой в вещных исках одна из сторон является требующей вещь, а другая – владеющей ею.
Во II титуле рассматривается иск о признании завещания недействительным в силу нарушения завещателем своих обязанностей.
Речь идет о том, что естественными наследниками являются ближайшие родственники завещателя, и, если имущество вопреки этому завещано третьему лицу, лишенные наследства ближайшие родственники вправе предъявить данный иск, заявив, что завещатель в момент
составления завещания как бы находился не в своем уме, даже если во
всех других отношениях он признавался вполне дееспособным. Главным случаем применения этого иска является оспаривание завещания
умершего отца, но рассматриваются и некоторые другие случаи, в
частности оспаривание завещания матери.
Третий титул 5-й книги рассматривает иск об истребовании наследства тем лицом, которое по какой бы то ни было причине неправомерно не допущено к наследству. Иск предъявляется против лица,
неправомерно считающего себя законным собственником наследства.
Сами юристы такое лицо считали неправомерным владельцем наследства и в иске обозначали его титулом «как владелец». Различаются злонамеренный захват наследства и добросовестное владение
чужим наследством. Причем не важно, каким образом добросовестно
владеющий наследством приобрел его – через дарение или покупку у
неправомочного или недееспособного лица, – в любом случае он обозначается титулом «как владелец». В случае признания иска об истребовании наследства правомерным ответчик обязан передать истцу не
только само наследство, но и все полученные с него доходы. В то же
время в случае неправомерного, но добросовестного владения чужим
наследством судья обязан учесть расходы владельца, понесенные на
содержание наследства.
В IV титуле рассматривается иск об истребовании части наследства. Согласно приводимым казусам, это более сложные случаи, когда судье необходимо выяснить, какова доля истца в наслед-

12

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

стве и в каких пропорциях следует истребовать ее у остальных наследников, правомерно владеющих своей доле наследства, но неправомерно лишивших истца его доли. Достаточно сложно здесь
бывает определить и круг лиц, неправомерно владеющих чужой
долей наследства. Пятый титул говорит об аналогичном предыдущему цивильному иску преторском иске об истребовании наследства теми лицами, которые получили от претора право владения наследством. Аналогичен предыдущему также и иск об истребовании
наследства фидеикомиссарием, описанный в последнем, VI титуле
5-й книги.
Если в 5-й книге рассматривались иски об истребовании всего
наследственного имущества, то вся 6-я книга посвящена вещным искам об истребовании собственником отдельной вещи. Первый титул
6-й книги описывает знаменитый виндикационный иск, т.е. основной,
важнейший иск по защите права собственника на вещь. В начале титула определяется круг вещей, являющихся предметом данного иска.
Из вещей, истребуемых виндикационным иском, исключаются, в частности, все свободные лица, включая находящихся под властью отца
семейства. Предметом иска может быть и все имущество в совокупности, и часть определенной вещи. Помимо самой вещи предметом иска
являются и доходы, полученные неправомерным владельцем до момента вынесения судебного решения. Сюда же относится и компенсация ущерба, нанесенного истребуемой вещи. Поскольку иск носит
исключительно вещный характер, неправомерный владелец не несет
личной ответственности и судебным решением лишь обязуется предоставить вещь. Личная ответственность ответчика наступает только
в том случае, если он злонамеренно перестал владеть вещью (например, продал ее) с целью избежать привлечения по виндикационному
иску. В титуле подробно рассматриваются различные случаи судебной оценки плодов от истребуемой вещи. В некоторых случаях судьей
учитываются и расходы неправомерного владельца на содержание
вещи.
Во II титуле 6-й книги излагается Публицианов иск. Это преторский вещный иск, равнозначный виндикационному. Он предоставлялся всем лицам, которые добросовестно приобрели вещь, т.е.
вещь была им передана и они уплатили за нее цену, а затем лишились владения до момента приобретения ее в собственность по давности. Главный случай применения этого иска – приобретение вещи
добросовестным покупателем. Однако предметом иска могут быть
не только сами вещи, но и отдельные права на них, например узуфрукт, сервитут, суперфиций или арендованная частным лицом государственная земля. Этот иск предъявляется и против прежнего собственника вещи, однако лишь в том случае, если новый владелец

ВВЕДЕНИЕ КО ВТОРОМУ ТОМУ

13

намеревался владеть вещью как своей собственной. Поэтому в данном иске отказывали, например, залогопринимателю и прекарному
владельцу.
Наконец, в III титуле упоминается специальный вещный иск об
истребовании эмфитевтического участка. Главное условие предоставления этого иска арендаторам государственных или муниципальных земель – это своевременная уплата ими арендной платы.
Большая часть следующей, 7-й книги Дигест посвящена такому
важному институту римского права, как узуфрукт, и соответственно иску об узуфрукте. В I титуле дается подробная характеристика
узуфрукта. Суть его сводится к праву извлечения доходов из чужой
вещи. Следует сразу подчеркнуть, что узуфруктуарий рассматривается здесь как собственник плодов от чужой вещи. Соответственно
его права так или иначе распространяются и на саму вещь. Собственник вещи не может необоснованно лишить фруктуария права
извлечения доходов из его вещи. Наоборот, неправомерное извлечение собственником доходов из своей вещи, узуфрукт на которую
передан другому, рассматривается как воровство. Предметом узуфрукта являются земля, здания, скот, рабы и прочие телесные вещи.
Устанавливается узуфрукт различными способами, главным из которых римские юристы считали приобретение по легату. Ограничения узуфруктуария состоят в том, что он не имеет права ухудшать
вещь и изменять ее суть. Следует отметить, что вещные права узуфруктуария защищены от всех третьих лиц, включая собственника
вещи. Вообще соотношение собственности (proprietas) и узуфрукта
свидетельствует, по мнению известного российского романиста
В.А. Савельева, о том, что римское право знало институт расщепленной собственности: почти равнозначные по своей силе права
proprietas и ususfructus5. Действительно, в I титуле 7-й книги проприетарий и узуфруктуарий часто выступают как одинаково полномочные распорядители одной и той же вещи и несут друг перед
другом взаимную ответственность. Более того, Юлиан приводит
случай узуфрукта, который был завещан по легату таким образом,
что полученное по легату имение в четные годы является собственностью Тиция и узуфруктом Мевия, а в нечетные, наоборот, – собственностью Мевия и узуфруктом Тиция (D.7.1.34 pr.).
Особые полномочия узуфруктуария подтверждаются и во II титуле – о приращении узуфрукта. Так, например, если узуфрукт по
легату поделен между тремя лицами – собственником и двумя узуфруктуариями, то в случае утраты одним из узуфруктуариев своей
5

См.: Савельев В.А. Римское частное право (проблемы истории и теории). М., 1995. С. 112–
114, 131–140.

14

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

доли узуфрукта она не возвращается целиком собственнику, а делится поровну между собственником и вторым узуфруктуарием (D.7.2.4).
В III титуле рассматриваются некоторые особенности установления
узуфрукта из легата, который возникает только с момента принятия
наследником наследства. Если же узуфрукт оставлен по легату на
несколько отдельных периодов, то с наступлением каждого нового
периода узуфрукт будет возникать заново.
Четвертый титул рассматривает различные основания прекращения узуфрукта или пользования: смерть или умаление правоспособности узуфруктуария, гибель вещи или неправомерное изменение узуфруктуарием субстанции вещи. В V титуле речь идет о случаях, когда предметом узуфрукта являются потребляемые вещи. В
таких случаях узуфруктуарий дает обеспечение в том, что по прекращении узуфрукта вернет вещь того же качества или ее денежную
стоимость. Шестой титул посвящен различным случаям истребования узуфрукта через суд. В частности, отмечается, что узуфруктуарий вправе виндицировать свой узуфрукт у собственника посредством вещного иска (D.7.6.1 pr.). Вещный иск принадлежит узуфруктуарию и против любого владельца, а не только против собственника (D.7.6.5.1).
Седьмой титул описывает иск об истребовании права пользования работой чужих рабов. Восьмой титул анализирует право
пользования и проживания в чужом доме. Отмечается, в частности,
что пользователь вправе поселять в чужом доме кого угодно, при
условии, что он и сам там проживает. Пользование может предоставляться по легату подвластным детям и даже рабам. В этом случае родитель или господин могут осуществлять пользование и в
отсутствие подвластных. Наконец, в IX титуле рассматриваются
правила предоставления узуфруктуарием обеспечения собственнику
вещи в том, что он будет добросовестно осуществлять узуфрукт и
гарантирует возвращение вещи в целости. Любопытно, что рассматривается даже такой мелкий случай, как обеспечение целости
взятой в узуфрукт чужой посуды. В случае непредоставления обеспечения собственник вправе требовать свою вещь посредством виндикации. Здесь же отмечается, что требовать свою вещь посредством кондикции, т.е. личного иска, невозможно, за исключением
случаев, когда вещь была украдена.
Восьмая книга целиком посвящена сервитутам, главное отличие которых от узуфрукта состоит в том, что они устанавливаются
в пользу участков, а не конкретных лиц. Поэтому вещные права
конкретных лиц на тот или иной сервитут в чужом имении обусловлены наличием у него права собственности на соседний участок, в
пользу которого установлен сервитут. В I титуле дается общая ха-

ВВЕДЕНИЕ КО ВТОРОМУ ТОМУ

15

рактеристика сервитутов, природа которых сводится к тому, что
собственник обремененного сервитутом участка обязан терпеть
определенные действия на своем участке собственника соседнего
участка. Во II титуле рассматриваются отдельные сервитуты городских имений, в частности ограничения высоты застройки, отвод
дождевой воды, опора балки на стену соседнего участка и т.д. Третий титул дает характеристику сельских сервитутов – право прохода, прогона скота, проезда, проведения воды и т.д. В IV титуле рассматриваются некоторые общие правила, применяемые как для
сельских, так и для городских сервитутов, например правило, согласно которому сервитут не может быть установлен на часть здания. Нельзя также купить имение, обремененное сервитутом, без
обязанности исполнения сервитута.
В V титуле рассматривается вещный иск о признании сервитута
или о его отрицании. Здесь же описываются некоторые разновидности этого иска, связанные с теми или иными конкретными сервитутами. В VI титуле излагаются основания утраты сервитутов. В отличие
от узуфрукта сервитуты не прекращаются в случае смерти или умаления правоспособности хозяина господствующего участка. Главный
случай прекращения сервитутов – утрата за неиспользованием в течение определенного времени.
Девятая книга полностью посвящена смешанным искам, связанным с причинением ущерба чужому имуществу. В I титуле рассматривается иск о вреде, причиненном четвероногим животным.
Этот иск предъявляется тем, кто владеет животным в момент подачи иска, с требованием выдачи провинившегося животного истцу.
Таким образом, можно сказать, что иск направлен против самого
животного и собственник животного не обязан возмещать ущерб,
превышающий стоимость животного. Второй титул рассматривает
самые разнообразные случаи применения иска из Аквилиева закона. В первой части этого закона говорится об ответственности лиц,
убивших или покалечивших чужого раба или животное. В данном
случае речь идет о полном возмещении ущерба, если, конечно,
ущерб был причинен неумышленно. В противном случае применялся иск о правонарушении (iniuria). В этом законе рассматривается
также ответственность за уничтожение или порчу и иного чужого
имущества. Третий титул анализирует иск о чем-либо вылитом или
выброшенном на голову прохожего. Здесь возмещение ущерба давалось в двойном размере. Если следствием этих действий была
смерть, то ответчик выплачивал крупный штраф. Наконец, IV титул посвящен рассмотрению ноксальных исков. Эти иски применялись в том случае, когда требовалась выдача господином раба, совершившего то или иное преступление, связанное с причинением

16

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

ущерба. Если раб совершил преступление с ведома или по приказу
господина, то ответственность за преступление раба переходила на
самого господина.
К особой категории смешанных исков относятся иски, описанные в 10-й книге. Они особенно близки к вещным искам, поскольку
в них, как правило, речь идет об истребовании своей вещи, вернее, о
точном установлении ее размера или границ. Так, в I титуле рассматривается иск об установлении границ, посредством которого
собственники соседних участков не только восстанавливали спорную границу, но и добивались исполнения общих правил соблюдения межи, т.е. правил, запрещающих проведение на своем участке
тех или иных работ ближе определенного законом расстояния от
межи. Второй титул рассматривает иск о разделе общего наследства. В этом иске судья обязан не только произвести справедливый
раздел общего наследства, но и потребовать от владеющего наследством отчитаться о тех расходах и доходах с наследства, которые
были произведены и получены с момента смерти наследодателя.
Судья обязан также справедливо разделить между сонаследниками
не только наследственное имущество, но и обременяющие его долги. Близок по своей сути к этому иску и описанный в III титуле иск
о разделе общего имущества. Он применяется в отношении членов
переставшего существовать товарищества. Римские юристы подчеркивают, что в этих исках трудно определить, кто является истцом, а кто – ответчиком, однако, как правило, признается истцом
тот, кто предъявил иск. Обычно раздел производится судьей только
после того, как все собственники общего имущества придут к согласию о разделе. Если до суда раздел был произведен в ущерб интересам одного из компаньонов, он вправе воспользоваться иском о
разделе общего имущества с требованием возмещения ущерба. Последний, IV титул 10-й книги рассматривает иск о предъявлении
вещи. Римские юристы считали, что он является главным вспомогательным иском для виндикации вещи. Когда собственник не был
уверен в своих притязаниях на ту или иную вещь, он мог потребовать у ответчика предъявить эту вещь в суде, дабы было произведено опознание вещи. Этот иск применялся и по различного рода
иным основаниям, например для опознания раба, причинившего
ущерб или совершившего преступление. Таким образом, любой
имевший интерес в предъявлении вещи суду мог предъявить этот
иск.
В 11-й книге рассматриваются иски, связанные с требованием
возмещения ущерба к определенному, ответственному за него лицу,
т.е. эти иски в большей степени направлены против лица, а не на
вещь. Первый титул посвящен рассмотрению процедуры допроса

ВВЕДЕНИЕ КО ВТОРОМУ ТОМУ

17

ответчика, а в некоторых случаях – и истца с целью установления
более точного размера искового требования (например, размеры
истребуемого наследства или причиненного ущерба). Во II титуле
констатируется, что если одни и те же лица участвуют в иске о разделе наследства и в иске о разделе общего имущества или об установлении границ, то им надлежит рассматривать оба иска у одного
судьи. Третий титул посвящен иску об ответственности за порчу
чужого раба (например, растление рабыни или подстрекательство
раба к воровству). Нанесенный ущерб, связанный с уменьшением
стоимости негодного раба, оценивается в суде и выплачивается
ответчиком. Однако если в действиях ответчика не было злого
умысла, то он не нес ответственности по этому иску. В IV титуле
говорится о беглых рабах. В частности, свободный, укрывший беглого раба, признавался вором. Далее рассматривается ответственность лиц, препятствовавших поиску беглых рабов, а также меры
наказания самих беглых рабов. Пятый титул говорит об ответственности игроков в азартные игры в случае применения ими насилия. В VI титуле речь идет об ответственности землемера, умышленно проведшего заведомо неверное межевание. Этот иск применялся и против всякого лица, указавшего заведомо ложную меру
вещи. В VII титуле рассматривается иск, предоставлявшийся лицу,
понесшему расходы на похороны и потребовавшему от сонаследников общего участия в этих расходах. Наконец, в VIII титуле рассматривается преторский интердикт, защищавший право похоронить умершего в определенном месте.
Несколько слов следует сказать о самом переводе. Использованный издателями старый перевод И.С. Перетерского составляет около
30% общего объема перевода, он подвергнут определенной редакции,
в частности, некоторые юридические термины, оставленные И.С. Перетерским без перевода (actio utilis, actio in factum и т.д.), заменены на
русские эквиваленты. Остальные 70% латинского текста переведены
группой историков и филологов-классиков: 5-я книга, титулы с I до
середины III – перевод А.И. Солопова, титулы III–VI – перевод
Д.А. Литвинова; 6-я книга – перевод Л.Л. Кофанова; 7-я книга –
перевод М.Д. Соломатина; 8-я книга – перевод А.А. Григорьевой;
9-я книга – перевод Т.А. Бобровниковой; 10-я книга, титулы I, III –
перевод Т.А. Бобровниковой, титул II – перевод Н.Ю. Чехонадской. Исключение составляет 11-я книга, полностью переведенная
заново А.Е. Кузнецовым.
Латинский текст печатается по изданию: Corpus iuris civilis.
Digesta / Rec. Th. Mommsen. Vol. I. Berolini, 1908.

18

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

В русском переводе круглые скобки используются для обозначения слов, отсутствующих в латинском оригинале, но добавленных
в русский текст переводчиком или редактором для лучшего понимания смыслового содержания фразы. В отличие от первого тома
издания Дигест для обозначения интерполяций, внесенных, по мнению издателей латинского текста и И.С. Перетерского, в тексты
классических юристов I–III вв. н.э. юстиниановской комиссией во
главе с Трибонианом или средневековыми переписчиками, используются не квадратные скобки – [ ], а знаки < > в верхнем регистре,
как это принято в издании латинского текста Дигест Юстиниана
под редакцией Т. Моммзена. Кроме того, редакция сочла возможным указывать в сносках к русскому переводу имена ученых, обнаруживших или предполагавших в том или ином месте Дигест интерполяцию.
Председатель
Центра изучения римского права
к.и.н., д.ю.н. Л.Л. Кофанов

20

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

LIBER QUINTUS
I. DE IUDICIIS: UBI QUISQUE AGERE VEL CONVENIRI DEBEAT
1 ULPIANUS libro secundo ad edictum Si se subiciant aliqui
iurisdictioni et consentiant, inter consentientes cuiusvis iudicis, qui
tribunali praeest vel aliam iurisdictionem habet, est iurisdictio.
2 IDEM libro tertio ad edictum Consensisse autem videntur, qui sciant
se non esse subiectos iurisdictioni eius et in eum consentiant. Ceterum si
putent eius iurisdictionem esse, non erit eius iurisdictio: error enim
litigatorum, ut Iulianus quoque libro primo digestorum scribit, non habet
consensum. Aut si putaverunt alium esse praetorem pro alio, aeque error
non dedit iurisdictionem. Aut si, cum restitisset quivis ex litigatoribus,
viribus praeturae compulsus est, nulla iurisdictio est. 1. Convenire autem
utrum inter privatos sufficit an vero etiam ipsius praetoris consensus
necessarius est? Lex Iulia iudiciorum ait «quo minus inter privatos
conveniat»: sufficit ergo privatorum consensus. Proinde si privati consentiant, praetor autem ignoret consentire et putet suam iurisdictionem, an
legi satisfactum sit, videndum est: et puto posse defendi eius esse
iurisdictionem. 2. Si et iudex ad tempus datus et omnes litigatores
consentiant: nisi specialiter principali iussione prorogatio fuerit inhibita,
possunt tempora, intra quae iussus est litem dirimere, prorogari. 3. Legatis
in eo quod ante legationem contraxerunt, item his qui testimonii causa
evocati sunt vel si qui iudicandi causa arcessiti sunt vel in provinciam
destinati, revocandi domum suam ius datur. Eo quoque qui ipse
provocavit non imponitur necessitas intra tempora provocationis
exercendae Romae vel alio loco ubi provocatio exercetur aliis pulsantibus
respondere: nam Celsus huic etiam domus revocationem dandam ait,
quoniam ob aliam causam venerit: haec Celsi sententia et rationabilis est.

КНИГА ПЯТАЯ, I

21

КНИГА ПЯТАЯ1
Титул I. О судах, где каждый должен предъявлять иски
и отвечать по ним
1. ì‡Ú‰›’‚ ◊„ 2-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если (стороны)
подчиняют себя какой-либо юрисдикции и соглашаются об этом, то в
отношении согласившихся обладает юрисдикцией всякий судья, который
стоит во главе судебного места или имеет иную юрисдикцию.
2. é‚ €⁄ ◊ 3-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Считается, что согласились те, кто знают, что они не подчинены юрисдикции данного суда, и соглашаются на его юрисдикцию. Если же они (лишь) полагают,
что подчинены его юрисдикции, то это не создает его юрисдикции, ибо
ошибка тяжущихся, как говорит и Юлиан в 1-й книге дигест, не образует
согласия (в отношении судьи). Точно так же если (стороны) сочтут, что
они подчинены не тому претору, которому они подчинены на самом деле, то ошибка равным образом не создает юрисдикции. И если какаялибо из тяжущихся сторон воспротивилась и принуждена (подчиниться)
силой преторской власти, то юрисдикции тоже нет. § 1. Достаточно ли
соглашения частных лиц или же необходимо согласие самого претора?
Юлиев закон о судах гласит: «если между частными лицами не достигнуто соглашение», – достаточно поэтому соглашения частных лиц. Если
частные лица соглашаются, а претор не знает о соглашении и считает,
что имеется его юрисдикция, установленная законом, то следует рассмотреть, удовлетворяет ли это (соглашение) требованиям закона, и я
думаю, что можно защищать наличие юрисдикции претора. § 2. Если и
судья, данный на время (разбирательства), и все тяжущиеся соглашаются,
то, 2, сроки, в пределах которых судье повелено разрешить тяжбу,
могут быть продлены. § 3. Послам в отношении договоров, заключенных
ими до того, как они стали послами, равно как тем, кто вызван для дачи
свидетельских показаний, и тем, кто призван для суждения о каком-либо
деле, а также тем, кто определен в какую-либо провинцию, дается право
требовать обращения по месту жительства3. Тем самым и на того, кто
сам обжаловал решение суда, не налагается обязанности отвечать по искам, предъявленным другими лицами, будь то в Риме или в другом месте,
где подается апелляция, в течение (всего) времени, предусмотренного для
ее подачи: ибо Цельс говорит, что и этому (гражданину) следует предоставить право обращения по месту жительства, ибо он явился по другой

1

Книги 5–11 составляют вторую часть Дигест, называемую «De iudiciis» – «О судах»
(Соnst. Таntа. 3). Название это заимствовано из первых слов заглавия тит. I кн. 5.
2 Согласно Кальбу, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
3 Обращения к судье их места жительства.

22

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

Nam et divus Pius Plotio Celsiano rescripsit eum, qui tutelae
reddendae causa Romam erat a se evocatus, alterius tutelae causa,
cuius causa non erat evocatus, non debere compelli iudicium suscipere.
Idem Claudio Flaviano rescripsit minorem viginti quinque annis, qui
desiderarat in integrum restitui adversus Asinianum, qui alterius
negotii causa venerat, non esse Romae audiendum. 4. Omnes autem
isti domum revocant, si non ibi contraxerunt, ubi conveniuntur.
Ceterum si contraxerunt ibi, revocandi ius non habent: exceptis
legatis, qui licet ibi contraxerunt, dummodo ante legationem
contraxerunt, non compelluntur se Romae defendere, quamdiu
legationis causa hic demorantur. Quod et Iulianus scribit et divus Pius
rescripsit. Plane si perfecta legatione subsistant, conveniendos eos
divus Pius rescripsit. 5. Item si extra provinciam suam contraxerunt,
licet non in Italia, quaestionis est, an Romae conveniri possint. Et
Marcellus in eo solo privilegio eos uti domum revocandi, quod in
civitate sua vel certe intra provinciam contraxerunt: quod est verum.
Sed et si agant, compelluntur se adversus omnes defendere: non tamen
si iniuriam suam persequantur vel furtum vel damnum quod nunc
passi sunt: alioquin, ut et Iulianus eleganter ait, aut impune
contumeliis et damnis adficientur aut erit in potestate cuiusque
pulsando eos subicere ipsos iurisdictioni, dum se vindicant. 6. Sed si
dubitetur, utrum in ea quis causa sit, ut domum revocare possit nec ne,
ipse praetor debet causa cognita statuere. Quod si constiterit in ea eum
esse causa, ut domum revocet, debebit cavere in iudicio sisti, statuente
praetore in quem diem promittat. Sed utrum nuda cautione an
satisdato, Marcellus dubitat: mihi videtur sola promissione, quod et
Mela scribit: alioquin compelletur iudicium accipere quam invenire
eos qui satis pro eo dent. 7. In omnibus autem, in quibus

КНИГА ПЯТАЯ, I

23

причине; и это мнение Цельса разумно. Ибо и божественный Пий дал
рескрипт, что тот, кто был им вызван в Рим для отчета по опеке, не должен быть принужден к тому, чтобы отвечать на иск по поводу другой
опеки, не той, ради которой он был вызван. Он же дал рескрипт Клавдию
Флавиану о том, что не достигший двадцатипятилетнего возраста гражданин, пожелавший добиться чрезвычайного восстановления прежнего
положения путем предъявления иска Азиниану, прибывшему (в столицу)
по другому делу, не должен быть выслушан в Риме. § 4. Все эти люди могут требовать обращения к судье по месту жительства, если они заключили договор не там, где они привлекаются к суду; впрочем, если они
заключили договор там (где к ним предъявлен иск), они не могут требовать обращения к суду по месту их жительства, за исключением послов,
которые хотя бы и заключили договор там и до того, как они стали послами, не принуждаются отвечать по иску в Риме, пока они находятся
здесь по делам посольства. Это пишет Юлиан, и в этом смысле дал рескрипт божественный Пий; если же они остаются после окончания посольства, то к ним может быть предъявлен иск, как указал в рескрипте божественный Пий. § 5. Также если кто заключил договор за пределами своей
провинции, хотя и не в Италии, то встает вопрос: может ли он отвечать
по искам в Риме? И Марцелл утверждает, что такие лица пользуются
привилегией вызова в суд по месту жительства только в отношении того,
о чем они заключили договор в своем городе или, во всяком случае, в
пределах провинции; и это верно. Но в том случае, если они таким образом предъявляют иски, они принуждаются (законом) защищаться и в отношении всех (других исков), а не только тех, посредством которых они
преследуют кого-либо за обиду, кражу или ущерб, нанесенные теперь; в
противном случае, как изящно замечает Юлиан, либо им придется безнаказанно терпеть оскорбления и убытки, либо во власти любого будет,
предъявив им иск, подчинить их юрисдикции, так как они станут отстаивать свои права. § 6. Но если возникает сомнение относительно того, такого ли рода это дело, что по нему кто-либо может требовать обращения
к судье по месту жительства, или нет, то сам претор должен, разобравшись, вынести решение. И если выяснится, что дело таково, что тот имеет
право обращения по месту жительства, то (ответчик) должен будет гарантировать свою явку в суд, а претор должен установить тот срок, в
какой ответчик обязан явиться. Но Марцелл сомневается, является ли эта
гарантия простым обещанием явки или имеет также и обеспечение; я считаю, что достаточно только обещания, то же самое пишет и Мела4; впрочем, ответчик принуждается принять на себя иск, точно так же должны
явиться в суд те, кто дал за него обеспечение. § 7. Однако во всех тяжбах,

4

Фабий Мела – юрист I в. до н.э. – I в. н.э., современник Лабеона; названия его сочинений не сохранились, но известно, что он писал труды главным образом по преторскому эдикту (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

24

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

protelatur admonitio, hoc procedere sine temporali damno creditorum
oportet. 8. His datur multae dicendae ius, quibus publice iudicium est, et
non aliis: nisi hoc specialiter eis permissum est.
3 IDEM libro quarto ad edictum Non videtur frustrandae actionis
causa latitare, qui praesens suscipere iudicium non compellitur.
4 GAIUS libro primo ad edictum provinciale Lis nulla nobis esse
potest cum eo quem in potestate habemus, nisi ex castrensi peculio.
5 ULPIANUS libro quinto ad edictum Si quis ex aliena iurisdictione ad
praetorem vocetur, debet venire, ut et Pomponius et Vindius scripserunt:
praetoris est enim aestimare, an sua sit iurisdictio, vocati autem non
contemnere auctoritatem praetoris: nam et legati ceterique qui revocandi
domum ius habent in ea sunt causa, ut in ius vocati veniant privilegia sua
allegaturi.
6 IDEM libro sexto ad edictum Caecus iudicandi officio fungitur.
7 IDEM libro septimo ad edictum Si quis, posteaquam in ius vocatus
est, miles vel alterius fori esse coeperit, in ea causa ius revocandi forum
non habebit quasi praeventus.
8 GAIUS libro secundo ad edictum provinciale Si quis in legatione
constituerit quod ante legationem debuerit, non cogi eum ibi iudicium pati
ubi constituerit.
9 ULPIANUS libro nono ad edictum Insulae Italiae pars Italiae sunt et
cuiusque provinciae.
10 IDEM libro decimo ad edictum Destitisse videtur non qui distulit,
sed qui liti renuntiavit in totum: desistere enim est de negotio abstinere,
quod calumniandi animo instituerat. Plane si quis cognita rei veritate
suum negotium deseruerit nolens in lite improba perseverare, quam
calumniae causa non instituerat, is destitisse non videtur.
11 IDEM libro duodecimo ad edictum Si a me fuerit adrogatus qui
mecum erat litem contestatus vel cum quo ego: solvi iudicium Marcellus
libro tertio digestorum scribit, quoniam nec ab initio inter nos potuit
consistere.

КНИГА ПЯТАЯ, I

25

в которых напоминание (о явке в суд) просрочено, следует сделать его без
учета ущерба, понесенного за это время кредиторами. § 8. Право присуждения денежного штрафа предоставляется в тех тяжбах, в которых суд
проводится публично, в других же – нет, 5.
3. é‚ €⁄ ◊ 4-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Не считается, что
присутствующий, но не принуждаемый отвечать по иску скрывается ради
того, чтобы суд по предъявленному иску не состоялся.
4. É’fi ◊ 1-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‰Â„◊›‚Λ’‡Ú‚„·Ë ÛŸ›flÁËΩ. Никакого судебного спора не может быть у нас с тем, кого мы имеем в нашей власти, разве что дело пойдет о воинском пекулии.
5. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 5-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если кто-либо вызван к претору из области, подчиненной чужой юрисдикции, тот должен
явиться, как писали Помпоний и Виндий, ибо претор должен установить,
имеется ли (по данному делу) его юрисдикция, и вызванный не может
относиться с неуважением к власти претора. Ибо и послы, и другие лица,
которые имеют право требовать, чтобы последовало обращение к ним в
их доме, находятся в таком положении, что, будучи вызваны в суд, они
являются, чтобы сослаться на свои привилегии.
6. é‚ €⁄ ◊ 6-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Слепой исполняет
обязанности судьи.
7. é‚ €⁄ ◊ 7-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если кто-либо, будучи вызван в суд, затем станет военнослужащим или окажется в юрисдикции иного округа, то он не будет иметь права в отношении этого дела
требовать обращения к судье по месту жительства, потому что его в некотором роде опередили.
8. É’fi ◊„ 2-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‰Â„◊›‚Λ’‡Ú‚„·Ë ÛŸ›flÁËΩ. Если кто-либо, будучи послом, подтвердил долг, сделанный им до того, как
он стал послом, то он не может быть принужден участвовать в суде там,
где он дал подтверждение.
9. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 9-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Острова Италии
составляют (в судебном отношении) еечасть, как и острова любой провинции принадлежат юрисдикции этой провинции.
10. é‚ €⁄ ◊ 10-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Считается, что отказывается от предъявления иска не тот, кто переносит его на более поздний
срок, а тот, кто отступил от него полностью: дело в том, что отказаться от
предъявления значит воздержаться от дела, задуманного ради клеветы.
Безусловно, если кто-то, узнав правду, прекратит свой процесс, не желая
упорствовать в неправом деле, начатом им не из клеветнических побуждений, то о нем, как считается, нельзя сказать, что он отказался от иска.
11. é‚ €⁄ ◊ 12-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если я усыновлю
лицо своего права, которое предъявило иск против меня либо же которому
я предъявил иск, то, как пишет Марцелл в 3-й книге дигест, суд прекращается, потому что он с самого начала лишается законных оснований.
5

Согласно О. Ленелю, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

26

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

12 PAULUS libro septimo decimo ad edictum Cum praetor unum ex
pluribus iudicare vetat, ceteris id committere videtur. 1. Iudicem dare
possunt, quibus hoc lege vel constitutione vel senatus consulto conceditur.
Lege, sicut proconsuli. Is quoque cui mandata est iurisdictio iudicem dare
potest: ut sunt legati proconsulum. Item hi quibus id more concessum est
propter vim imperii, sicut praefectus urbi ceterique Romae magistratus.
2. Non autem omnes iudices dari possunt ab his qui iudicis dandi ius
habent: quidam enim lege impediuntur ne iudices sint, quidam natura,
quidam moribus. Natura, ut surdus mutus: et perpetuo furiosus et
impubes, quia iudicio carent. Lege impeditur, qui senatu motus est.
Moribus feminae et servi, non quia non habent iudicium, sed quia
receptum est, ut civilibus officiis non fungantur. 3. Qui possunt esse
iudices, nihil interest in potestate an sui iuris sint.
13 GAIUS libro septimo ad edictum provinciale In tribus istis
iudiciis familiae erciscundae, communi dividundo et finium regundorum
quaeritur, quis actor intellegatur, quia par causa omnium videtur. Sed
magis placuit eum videri actorem qui ad iudicium provocasset.
14 ULPIANUS libro secundo disputationum Sed cum ambo ad
iudicium provocant, sorte res discerni solet.
15 IDEM libro vicensimo primo ad edictum Filius familias iudex si
litem suam faciat, in tantam quantitatem tenetur, quae tunc in peculio
fuit, cum sententiam dicebat. 1. Iudex tunc litem suam facere
intellegitur, cum dolo malo in fraudem legis sententiam dixerit (dolo
malo autem videtur hoc facere, si evidens arguatur eius vel gratia vel
inimicitia vel etiam sordes), ut veram aestimationem litis praestare
cogatur.
16 IDEM libro quinto ad edictum Iulianus autem in heredem iudicis,
qui litem suam fecit, putat actionem competere: quae sententia vera non
est et a multis notata est.
17 I DEM libro vicensimo secundo ad edictum Iulianus ait, si alter
ex litigatoribus iudicem solum heredem vel ex parte fecerit, alius iudex
necessario sumendus est, quia iniquum est aliquem suae rei iudicem
fieri.

КНИГА ПЯТАЯ, I

27

12. è’◊⁄‡ ◊ 17-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Когда претор запрещает одному из нескольких (назначенных судей) вынести решение, то
считается, что вынесение решения возложено на прочих. § 1. Могут назначать судью те, которым это предоставлено законом, или конституцией, или сенатусконсультом. Законом, как, например, проконсул. И тот,
кому вверена юрисдикция в силу поручения, может назначать судью; таковы легаты проконсулов и те, которым это предоставлено обычаем в
силу мощи их высшей власти, как, например, префект города (Рима) и
другие магистраты Рима. § 2. Но те, которые имеют право назначать судью, не могут назначать судьями всех: назначению некоторых в качестве
судей препятствуют закон, природа, обычай. Природа (препятствует назначению судьей) глухого, немого и находящегося в постоянном безумии,
а также несовершеннолетнего, так как они лишены рассудительности.
Закон препятствует (назначению судьей) того, кто исключен из сената.
Обычай препятствует (назначению судьей) женщин и рабов не потому,
что они лишены рассудительности, но так как принято, что они не исполняют гражданских должностей. § 3. В отношении тех, кто может быть
судьей, не имеет значения, находятся ли они под (отцовской) властью или
являются лицами своего права.
13. É’fi ◊ 7-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‰Â„◊›‚Λ’‡Ú‚„·Ë ÛŸ›flÁËΩ. В
трех исках – о разделе наследственного имущества, о разделе общего
имущества и об установлении границ смежных участков – возникает вопрос, кто считается истцом, так как положение всех представляется одинаковым. Но более принятым является мнение, что истцом считается тот,
кто потребовал рассмотрения дела в суде.
14. ì‡Ú‰›’‚ ◊„ 2-fi fl‚›ÿ⁄ ºé÷ÊË€Ÿ⁄‚›fiΩ. Но если оба потребовали
рассмотрения дела, то вопрос должен быть решен по жребию.
15. é‚ €⁄ ◊ 21-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если сын семейства, будучи судьей, разрешит свое дело, то его ответственность распространяется лишь на то его имущество, которым он обладал на момент
вынесения своего судебного решения. § 1. Судья считается разрешающим
свое дело (дело, в котором он лично заинтересован) в том случае, когда
он в силу злого умысла вынесет решение вопреки закону; считается, что
это делается в силу злого умысла, если явно доказана снисходительность
судьи или вражда или даже корыстные побуждения; так что он принуждается уплатить действительную стоимость спорного дела.
16. é‚ €⁄ ◊ 5-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. А Юлиан считает
правомочным и возбуждение дела против наследника судьи, разрешившего свое дело; это мнение неверно и порицалось многими.
17. é‚ €⁄ ◊ 22-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Юлиан считает,
что если один из спорящих сделал судью своим единственным наследником или наследником в доле имущества, то по необходимости должен
быть избран другой судья, так как несправедливо, чтобы кто-нибудь стал
судьей по своему делу.

28

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

18 I DEM libro vicensimo tertio ad edictum Si longius spatium
intercessurum erit, quo minus iudex datus operam possit dare, mutari
eum iubet praetor: hoc est si forte occupatio aliqua iudicem non
patiatur operam iudicio dare, incidente infirmitate vel necessaria
profectione vel rei suae familiaris periculo. 1. Si filius familias ex
aliqua noxa, ex qua patri actio competit, velit experiri, ita demum
permittimus ei agere, si non sit qui patris nomine agat. Nam et Iuliano
placet, si filius familias legationis vel studiorum gratia aberit et vel
furtum vel damnum iniuria passus sit: posse eum utili iudicio agere, ne
dum pater exspectatur impunita sint maleficia, quia pater venturus
non est, vel dum venit, se subtrahit is qui noxam commisit. Unde ego
semper probavi, ut, si res non ex maleficio veniat, sed ex contractu,
debeat filius agere utili iudicio, forte depositum repetens vel mandati
agens vel pecuniam quam credidit petens, si forte pater in provincia
sit, ipse autem forte Romae vel studiorum causa vel alia iusta ex causa
agat: ne, si ei non dederimus actionem, futurum sit, ut impune
fraudem patiatur et egestate Romae laboret viaticulo suo non recepto,
quod ad sumptum pater ei destinaverat. Et finge senatorem esse filium
familias qui patrem habet in provincia, nonne augetur utilitas per
dignitatem?
19 IDEM libro sexagensimo ad edictum Heres absens ibi defendendus est, ubi defunctus debuit, et conveniendus, si ibi inveniatur, nulloque
suo proprio privilegio excusatur. 1. Si quis tutelam vel curam vel negotia
vel argentariam vel quid aliud, unde obligatio oritur, certo loci
administravit: etsi ibi domicilium non habuit, ibi se debebit defendere et,
si non defendat neque ibi domicilium habeat, bona possideri patietur.

КНИГА ПЯТАЯ, I

29

18. é‚ €⁄ ◊ 23-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если истекло
значительное время, в течение которого назначенный судья не мог заняться спорным делом, то претор приказывает, чтобы судья был заменен; это бывает, если какие-либо занятия не позволяют судье приступить к рассмотрению дела: ввиду наступившей болезни, или необходимости отъезда, или опасности, возникшей для его имущества. § 1. Если
сын семейства желает предъявить иск по поводу причинения какоголибо вреда, дающего иск его отцу, то мы только тогда разрешаем сыну
предъявить иск, если нет никого, кто предъявил бы иск от имени отца.
Юлиан придерживается того мнения, что если сын семейства отсутствует для выполнения обязанностей посланника или для (каких-либо)
занятий и он пострадал вследствие воровства или неправомерного
причинения ущерба, то он может предъявить иск по аналогии, чтобы,
пока будут ожидать отца, злодеяния не оставались безнаказанными,
<
ведь отец может не прибыть, или, пока он явится, исчезнет тот, кто
причинил ущерб>6. Поэтому я всегда доказывал, что если дело возникло
не из злодеяния, но из контракта, то сын должен действовать в суде
путем иска по аналогии, 7; если мы не дадим ему иска, то обман совершится безнаказанно и сын будет работать
в Риме в нужде, не получая денег на путевые расходы, денег, которые
выделил ему отец. Представь себе, что сын, имеющий отца в провинции, является сенатором. Разве требования пользы не подкрепляются
достоинством (сына)?
19. é‚ €⁄ ◊ 60-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Отсутствующий наследник должен отвечать по искам там, где должен был отвечать по искам умерший, и если наследник там находится, то
именно там и надлежит предъявлять к нему иск, и его не освобождают от этого никакие привилегии по отношению лично к нему.
§ 1. Если кто-либо в определенном месте исполнял обязанности опекуна или попечителя, либо вел чужие дела, либо имел банк, либо
производил какие-либо иные действия, из которых возникает обязательство, то, хотя бы он не имел там места жительства, он должен
отвечать там по искам, и если он не отвечает по искам 8, то он подвергается отобранию имущества9.

6

Согласно Ф. Айзелю, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
Согласно О. Ленелю, средневековая глосса (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
8 Слова в скобках являются, вероятно, средневековой глоссой.
9 Bona possideri – на его имущество «устанавливается владение», т.е. налагается арест.
7

30

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

2. Proinde et si merces vendidit certo loci vel disposuit vel comparavit:
videtur, nisi alio loci ut defenderet convenit, ibidem se defendere.
Numquid dicimus eum, qui a mercatore quid comparavit advena, vel ei
vendidit quem scit inde confestim profecturum, non oportet ibi bona
possideri, sed domicilium sequi eius? At si quis ab eo qui tabernam vel
officinam certo loci conductam habuit, in ea causa est ut illic conveniatur:
quod magis habet rationem. Nam ubi sic venit, ut confestim discedat,
quasi a viatore emptis, vel eo qui transvehebatur, vel eo qui paraplei',
emit: durissimum est, quotquot locis quis navigans vel iter faciens delatus
est, tot locis se defendi. At si quo constitit, non dico iure domicilii, sed
tabernulam pergulam horreum armarium officinam conduxit ibique
distraxit egit: defendere se eo loci debebit. 3. Apud Labeonem quaeritur, si
homo provincialis servum institorem vendendarum mercium gratia Romae
habeat: quod cum eo servo contractum est, ita habendum atque si cum
domino contractum sit: quare ibi se debebit defendere. 4. Illud sciendum
est eum, qui ita fuit obligatus ut in Italia solveret, si in provincia habuit
domicilium, utrubique posse conveniri et hic et ibi: et ita et Iuliano et
multis aliis videtur.
20 PAULUS libro quinquagensimo octavo ad edictum Omnem
obligationem pro contractu habendam existimandum est, ut, ubicumque
aliquis obligetur, et contrahi videatur, quamvis non ex crediti causa
debeatur.
21 ULPIANUS libro septuagensimo ad edictum Si debitori meo velim
actionem edere, probandum erit, si fateatur se debere paratumque dicat
solvere, audiendum eum, dandumque diem cum competenti cautela ad
solvendam pecuniam: neque enim magnum damnum est in mora modici
temporis. Modicum autem tempus hic intellegendum est, quod post
condemnationem reis indultum est.

КНИГА ПЯТАЯ, I

31

§ 2. Поэтому и в том случае, если он продал товар в определенном месте, или распорядился товаром, или купил его, то представляется, что он
должен в этом месте защищаться по искам, если только не было соглашения, что иск должен быть предъявлен в другом месте. Разве мы говорим, что если кто-либо приобрел нечто у приезжего купца либо продал
тому, о ком знает, что он немедленно оттуда отправится, то не следует
совершать отобрание имущества в том (самом) месте, а необходимо
следовать до его места жительства? Ведь если кто-то (приобрел нечто) у
того, кто снимал в определенном месте лавку или мастерскую, то он
находится в такой (правовой) ситуации, что иск нужно предъявлять
именно там (по месту жительства продавца): это более обоснованно.
Ибо он приходит (к продавцу) с тем, чтобы тотчас удалиться, как только купит (нечто) у путника, проезжающего или проплывающего мимо,
и сразу же совершает покупку, поэтому чрезвычайно сурово (было бы
предписывать), чтобы в скольких местах кто-либо побывал, плывя на
корабле или путешествуя (сухопутным путем), в стольких местах ему
отвечать по искам. Но если он остановится в каком-то (из этих мест) – я
имею в виду не изменение места жительства, а такой случай, когда он
снимет где-то лавочку, пристройку, амбар, киоск или мастерскую и
будет там продавать (товар) и (временно) находиться, то именно в том
месте он и будет должен отвечать по искам. § 3. У Лабеона ставится
вопрос о таком случае, когда житель провинции имеет в Риме торгового агента-раба, который занимается продажей товаров: (в таком случае
следует помнить, что) все сделки, заключенные с тем рабом, должны
рассматриваться так, как если бы они были заключены с хозяином, поэтому он и должен отвечать по искам в вышеназванном месте. § 4. Следует знать, что лицо, принявшее на себя обязательство заплатить в
Италии, если оно имело место жительства в провинции, может быть
привлечено по иску и здесь и там; таково мнение и Юлиана, и многих
других.
20. è’◊⁄‡ ◊ 58-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Следует считать, что всякое обязательство должно рассматриваться как контракт: в каком бы месте кто-либо ни принял на себя обязательство,
он считается (там же) заключившим контракт, если даже его долг
возник не из займа.
21. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 70-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если я захочу
предъявить иск моему должнику, то нужно будет проверить, не признает ли он, что должен, и не скажет ли, что готов уплатить: в этом случае
его следует выслушать и, 10, установить срок выплаты денег: ибо в задержке на умеренный срок нет
большого ущерба. Под умеренным сроком здесь следует понимать тот,
который предоставляется ответчикам после осуждения.
10

Согласно Ж. Куяцию, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

32

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

22 PAULUS libro tertio ad Plautium Qui non cogitur in aliquo loco
iudicium pati, si ipse ibi agat, cogitur excipere actiones et ad eundem
iudicem mitti.
23 IDEM libro septimo ad Plautium Non potest videri in iudicium
venisse id quod post iudicium acceptum accidisset: ideoque alia
interpellatione opus est.
24 IDEM libro septimo decimo ad Plautium Non alias in eos, quos
princeps evocavit, Romae competit actio, quam si hoc tempore
contraxerint. 1. Legati ex delictis in legatione commissis coguntur
iudicium Romae pati, sive ipsi admiserunt sive servi eorum. 2. Sed si
postulatur in rem actio adversus legatum, numquid danda sit, quoniam ex
praesenti possessione haec actio est? Cassius respondit sic servandum, ut,
si subducatur ministerium ei, non sit concedenda actio, si vero ex multis
servis de uno agatur, non sit inhibenda: Iulianus sine distinctione
denegandam actionem: merito: ideo enim non datur actio, ne ab officio
suscepto legationis avocetur.
25 IULIANUS libro primo digestorum Si legationis tempore quis
servum vel aliam rem emerit aut ex alia causa possidere coeperit, non
inique cogetur eius nomine iudicium accipere: aliter enim potestas dabitur
legatis sub hac specie res alienas domum auferendi.
26 PAULUS libro septimo decimo ad Plautium De eo autem qui
adiit hereditatem Cassius scribit, quamvis Romae adierit hereditatem,
non competere in eum actionem, ne impediatur legatio, et hoc verum est.
Sed nec legatariis datur actio, sed nisi satisdet, mittuntur in
possessionem rerum hereditariarum: quod et in hereditariis creditoribus
dicendum est.
27 IULIANUS libro primo digestorum Quid enim prohibet legatum
publico munere fungi et actorem custodiae causa in possessione rerum
hereditariarum esse?

КНИГА ПЯТАЯ, I

33

22. è’◊⁄‡ ◊ 3-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl 臒◊ΛÙΩ. Если кто-либо не
может быть принужден быть ответчиком в каком-либо месте, но он
предъявляет иск в этом месте, то он принуждается отвечать (там же) по
искам и явиться к тому же судье.
23. é‚ €⁄ ◊ 7-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl 臒◊ΛÙΩ. Не может рассматриваться как входящее в судебное рассмотрение то, что произошло
после начала суда11, поэтому необходим иной (новый) вызов в суд.
24. é‚ €⁄ ◊ 17-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl 臒◊ΛÙΩ. Тем, кому
принцепс повелел (по служебной необходимости) отправиться (из Рима),
иск может быть предъявлен в Риме только в том случае, если он касается
их деятельности в это время. § 1. На основании деликтов, совершенных во
время посольства, послы принуждаются отвечать по искам в Риме, безразлично, сами ли они совершили деликт или их рабы. § 2. Но если к послу предъявляется вещный иск, то следует ли принять этот иск, хотя бы
иск возник из владения, существующего в настоящее время? Кассий в
своем ответе указал, что нужно придерживаться следующего: если будет
затруднена служба (посла), то не следует предоставлять иск; если же при
наличии (у посла) многих рабов иск будет предъявлен об одном рабе, то
не следует препятствовать иску. Юлиан отрицает (такой) иск без установления каких-либо различий; это основательно: (иногда этот) иск не
предоставляется, чтобы не было отобрано выполнение обязанностей по
посольству.
25. û‡›’‚ ◊ 1-fi fl‚›ÿ⁄ ºÑ›ÿ⁄ÊÁΩ. Если во время исполнения обязанностей посла он купит раба или другую вещь либо начнет владеть (имуществом) в силу иного основания, то по справедливости он может быть
принужден выступить ответчиком по иску, относящемуся к этим делам:
ибо иначе послам была бы дана возможность на этом основании уносить
чужие вещи домой.
26. è’◊⁄‡ ◊ 17-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl 臒◊ΛÙΩ. О лице (после),
который принял наследство, писал Кассий: хотя он принял наследство в
Риме, к нему не может быть предъявлен иск, дабы не было учинено препятствий отправлению должности посла, и это правильно. Но и легатариям иск (против него) также не дается, но они, если только он не удовлетворит их (на основании решения суда), вводятся во владение наследственным имуществом; то же следует сказать и о кредиторах наследника,
(имеющих претензию относительно наследства).
27. û‡›’‚ ◊ 1-fi fl‚›ÿ⁄ ºÑ›ÿ⁄ÊÁΩ. Ибо что препятствует послу совершать государственную службу, а истцу (в то же самое время) находиться
во владении наследственным имуществом для надзора за ним?

11

Iudicium accipere – принять суд или иск, т.е. отвечать по иску, предстать перед судом
в качестве ответчика.

34

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

28 PAULUS libro septimo decimo ad Plautium Sed et si restituatur
ei hereditas ex Trebelliano, actio in eum non dabitur, sive sponte sive
coactus heres eam adierit: commodius enim est reddi quidem ei
hereditatem, perinde autem habendum, ac si ipse adisset hereditatem.
1. Contra si legatus tempore legationis adierit et restituerit, datur in
fideicommissarium actio, nec exceptio Trebelliani obstat ex persona
legati, quia hoc legati personale beneficium est. 2. Ex quibus autem
causis non cogitur legatus iudicium accipere, nec iurare cogendus est se
dare non oportere, quia hoc iusiurandum in locum litis contestatae
succedit. 3. Aedium nomine legatus damni infecti promittere debet aut
vicinum admittere in possessionem. 4. Sed et si dies actionis exitura erit,
causa cognita adversus eum iudicium praetor dare debet, ut lis
contestetur ita, ut in provinciam transferatur. 5. Si pater familias
mortuus esset relicto uno filio et uxore praegnate, non recte filius a
debitoribus partem dimidiam crediti petere potest, quamvis postea unus
filius natus sit, quia poterant plures nasci, cum per rerum naturam
certum fuerit unum nasci. Sed Sabinus Cassius partem quartam peti
debuisse, quia incertum esset an tres nascerentur: nec rerum naturam
intuendam, in qua omnia certa essent, cum futura utique fierent, sed
nostram inscientiam aspici debere.
29 IDEM libro octavo ad Plautium Qui appellat prior, agit.
30 MARCELLUS libro primo digestorum Ubi acceptum est semel
iudicium, ibi et finem accipere debet.
31 CELSUS libro vicensimo septimo digestorum Si petitor plures
heredes reliquerit unusque eorum iudicio egerit, non erit verum totam rem
quae in priore iudicio fuerit deductam esse: nec enim quisquam alienam
actionem in iudicium invito coherede perducere potest.

КНИГА ПЯТАЯ, I

35

28. è’◊⁄‡ ◊ 17-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl 臒◊ΛÙΩ. Но и в том
случае, если на основании Требеллиева сенатусконсульта12 ему (послу)
будет выдано наследство (как фидеикомиссарию), иск против него не
будет дан, обратится ли с ним наследник по собственной инициативе
или вынужденно: ибо удобнее выдать ему (послу) наследство, а рассматривать (этот юридический акт) так, как если бы он принял наследство сам. § 1. Напротив, если посол в период исполнения своих посольских обязанностей примет наследство и оно будет ему выдано (как фидеикомиссарию), то дается иск против фидеикомиссария, и этому не
препятствует исключение из (положения) Требеллиева сенатусконсульта для посла, так как эта льгота предусмотрена только для особы посла. § 2. По тем причинам, по которым посол не принуждается к принятию иска, его не следует и принуждать к клятве в том, что он не должен
дать, так как эта клятва выступает в качестве заключительного акта производства. § 3. В отношении (своего) дома (и земли) посол должен представить (в форме стипуляции) гарантию (возмещения) вреда, который его
участок может причинить собственнику соседнего участка, а в противном случае допустить в (свое) владение соседа. § 4. И даже если срок (для
предъявления) иска уже будет истекать, претор должен после судебного
разбирательства дать против него (посла) иск, чтобы дело вступило в
заключительную стадию судопроизводства таким образом, чтобы оно
было перенесено в провинцию. § 5. Если отец семейства умрет, оставив
одного сына и беременную жену, несправедливо будет, чтобы сын требовал от должников половину данного в долг, хотя бы потом и родился
(только) один сын: ибо их может родиться и больше, несмотря на то, что
согласно природе было твердо известно (лишь), что родится (по меньшей
мере) один. Но Сабин Кассий (утверждал), что (сын) должен был требовать четверть (наследства), так как неясно было, не родятся ли трое (сыновей). (Он полагал, что) следует смотреть (при этом) не на природу, в
которой все четко определено, коль скоро этим событиям в любом случае
предстояло произойти, а принимать в расчет наше незнание.
29. é‚ €⁄ ◊ 8-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl 臒◊ΛÙΩ. Кто обращается
в суд первым, тот и предъявляет иск.
30. å’ÂÎ⁄‡‡ ◊ 1-fi fl‚›ÿ⁄ ºÑ›ÿ⁄ÊÁΩ. Где началось судебное разбирательство, там оно и должно быть закончено.
31. ñ⁄‡ÚÊ ◊ 27-fi fl‚›ÿ⁄ ºÑ›ÿ⁄ÊÁΩ. Если истец оставит нескольких наследников и один из них будет судиться, то неверно будет, чтобы предметом искового притязания было все имущество, которое (было его предметом) во время предыдущего судебного разбирательства: ибо никто не
может предъявить в суд чужой иск без согласия сонаследника.
12

Назван по имени Марка Требеллия Максима, консула (consul suffectus) 56 г. н.э.
(Gai. II. 253; cf. C. I. L. IV. 5514, VI. 2053; Tac. ann. XIV. 46. 2, Agr. 16. 3, hist. I. 60. 1–
3; Ios. ant. Iud. XIX. 185).

36

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

32 ULPIANUS libro primo de officio consulis Si iudex, cui certa
tempora praestita erant, decesserit et alius in locum eius datus fuerit, tanta
ex integro tempora in persona eius praestituta intellegemus, quamvis
magistratus nominatim hoc in sequentis datione non expresserit: ita tamen
ut legitimum tempus non excedat.
33 MODESTINUS libro tertio regularum Non videtur in iudicem
consensisse, qui edi sibi genus apud eundem iudicem desiderat actionis.
34 IAVOLENUS libro quinto decimo ex Cassio Si is qui Romae
iudicium acceperat decessit, heres eius quamvis domicilium trans mare
habet, Romae tamen defendi debet, quia succedit in eius locum, a quo
heres relictus est.
35 IDEM libro decimo epistularum Non quemadmodum fideiussoris
obligatio in pendenti potest esse et vel in futurum concipi, ita iudicium in
pendenti potest esse vel de his rebus quae postea in obligationem
adventurae sunt. Nam neminem puto dubitaturum, quin fideiussor ante
obligationem rei accipi possit: iudicium vero, antequam aliquid debeatur,
non posse.
36 CALLISTRATUS libro primo cognitionum Interdum ex iustis causis
et ex certis personis sustinendae sunt cognitiones: veluti si instrumenta litis
apud eos esse dicantur qui rei publicae causa aberunt: idque divi fratres in
haec verba rescripserunt. Humanum est propter fortuitos casus dilationem
accipi, veluti quod pater litigator filium vel filiam vel uxor virum vel filius
parentem amiserit, et in similibus causis cognitionem ad aliquem modum
sustineri. 1. Senator si negotiis alienis se optulerit in provincia, non debet
iudicium recusare negotiorum gestorum, sed actionem eum excipere
oportere Iulianus respondit, cum sua sponte sibi hanc obligationem
contraxerit.
37 IDEM libro quinto cognitionum Si de vi et possessione quaeratur,
prius cognoscendum de vi quam de proprietate rei divus Hadrianus
tw'/ koinw/' tw'n qessavlwn Graece rescripsit.

КНИГА ПЯТАЯ, I

37

32. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 1-fi fl‚›ÿ⁄ ºé÷ „÷‘‹’‚‚„ÊÁ‘Í fl„‚Êˇ’Ω. Если судья, которому были даны определенные сроки, умрет и вместо него будет дан
другой судья, мы будем понимать, что ему заново предоставлено (для
судебного разбирательства) такое же время, 13.
33. å„Ÿ⁄ÊÁ›‚ ◊ 3-fi fl‚›ÿ⁄ ºèÂ’◊›‡Ω. Представляется, что не пришел
к согласию о подчинении юрисдикции (данного конкретного) судьи тот,
кто желает предъявления иска (со своей стороны) у того же судьи.
34. ü◊„‡⁄‚ ◊ 15-fi fl‚›ÿ⁄ ºà‹ ä’ÊÊ›‘Ω. Если лицо, вступившее в Риме
в судебное дело в качестве ответчика, умрет, то, хотя бы его наследник
имел место жительства за морем, он тем не менее должен отвечать по иску в Риме, так как он вступил на место того, чьим наследником является.
35. é‚ €⁄ ◊ 10-fi fl‚›ÿ⁄ ºè„ʇ’‚›fiΩ. В отличие от обязательства
поручителя, которое может находиться в неизвестном состоянии14 или
быть заключено на будущее время, судебное рассмотрение не может
находиться в неизвестном состоянии или касаться тех дел, которые
лишь впоследствии явятся обязательством. Ибо я считаю, что никто не
сомневается в возможности установления поручительства до установления обязательства ответчика15, но не может быть судебного рассмотрения до установления долга.
36. ä’‡‡›ÊÁÂ’Á ◊ 1-fi fl‚›ÿ⁄ ºëËŸ⁄÷‚ÒÍ Â’‹÷›Â’Á⁄‡ÚÊÁ◊Ω. Иногда
расследование дел задерживается по уважительным основаниям и по
причинам, исходящим от определенных лиц, например если имеются
данные, что документы, относящиеся к спору, находятся у тех, кто отсутствует по делам государства; это указали в рескрипте Божественные
братья16 следующими словами: «Человечно дать отсрочку вследствие
случайных событий, например если являющийся стороной в процессе
потерял сына или дочь, или жена потеряла мужа, или сын – родителя,
и в подобных этому случаях несколько отсрочить расследование».
§ 1. Если сенатор возьмет на себя в провинции ведение чужих дел, то он
не должен отказываться принять иск в отношении совершенных дел, а
отвечать по нему, как отмечает Юлиан, ему надлежит, коль скоро он
взял на себя это обязательство добровольно.
37. é‚ €⁄ ◊ 5-fi fl‚›ÿ⁄ ºëËŸ⁄÷‚ÒÍ Â’‹÷›Â’Á⁄‡ÚÊÁ◊Ω. Если дело идет о
насилии17 и о владении, то божественный Адриан в рескрипте, написанном по-гречески и данном Фессалийскому союзу, указал, что вопрос
о насилии должен быть разобран раньше, чем вопрос о собственности.
13

Согласно Ф. Айзелю, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
Так как неизвестно, придется ли отвечать поручителю или обязательство выполнит
сам должник.
15 Главного должника.
16 Имеются в виду два брата-императора – Марк Аврелий Антонин Каракалла и Публий Септимий Гета, правившие совместно в 211–212 гг. н.э. (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
17 О насильственном отобрании чужого имущества.
14

38

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

38 LICINNIUS RUFINUS libro quarto regularum Quod legatur, si
quidem per personalem actionem exigetur, ibi dari debet ubi est, nisi si
dolo malo heredis subductum fuerit: tunc enim ibi dari debet ubi petitur.
Praeterea quod pondere aut numero aut mensura continetur, ibi dari debet
ubi petitur, nisi si adiectum fuerit «centum modios ex illo horreo» aut
«vini amphoras ex illo dolio». Si autem per in rem actionem legatum
petetur, etiam ibi peti debet ubi res est. Et si mobilis sit res, ad exhibendum
agi cum herede poterit, ut exhibeat rem: sic enim vindicari a legatario
poterit.
39 PAPINIANUS libro tertio quaestionum Cum furiosus iudex
addicitur, non ideo minus iudicium erit, quod hodie non potest iudicare:
ut scilicet suae mentis effectus quod sententiae dixerit, ratum sit: neque
enim in addicendo praesentia vel scientia iudicis necessaria est. 1. Qui
legationis causa Romam venit, ex qualibet causa fideiubere potest, cum
privilegio suo, cum sit in Italia contractum, uti non potest.
40 IDEM libro quarto quaestionum Non quidquid iudicis potestati
permittitur, id subicitur iuris necessitati. 1. Iudex si quid adversus legis
praeceptum in iudicando dolo malo praetermiserit, legem offendit.
41 IDEM libro undecimo quaestionum In omnibus bonae fidei iudicis,
cum nondum dies praestandae pecuniae venit, si agat aliquis ad
interponendam cautionem, ex iusta causa condemnatio fit.
42 IDEM libro vicensimo quarto quaestionum Si uxor a legato
Romae diverterit, dotis nomine defendendum Romae virum responsum
est.
43 IDEM libro vicensimo septimo quaestionum Eum, qui insulam
Capuae fieri certo tempore stipulatus est, eo finito quocumque loco agere
posse in id quod interest constat.

КНИГА ПЯТАЯ, I

39

38. ã›Î›‚›fi êËÈ›‚ ◊ 4-fi fl‚›ÿ⁄ ºèÂ’◊›‡Ω. 18

18

В оригинальном тексте было, вероятно, указание на легат per damnationem.
Модий – мера сыпучих тел, составлявшая ок. 8,7 л (по различным сведениям, 8, 754
или 8, 733 л).
20 Амфора – мера жидких тел, составлявшая ок. 26 л; иногда слово amphora означает
просто «кружка».
21 Subicitur iuris necessitati – букв. «подчиняется правовой необходимости».

19

40

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

44 IDEM libro secundo responsorum Non idcirco iudicis officium
impeditur, quod quidam ex tutoribus post litem adversus omnes inchoatam
rei publicae causa abesse coeperunt, cum praesentium et eorum qui non
defenduntur administratio discerni et aestimari possit. 1. Cum postea
servus apparuit, cuius nomine per procuratorem fuerat actum, absolvi
debitorem oportet: quae res domino quandoque propriam litem inferenti
non obstabit.
45 IDEM libro tertio responsorum Argentarium ubi contractum est
conveniri oportet nec in hoc dilationem nisi ex iusta causa dari, ut ex
provincia codices adferantur. Idem in actione tutelae placuit. 1. Nomine
puellae tutoribus in provincia condemnatis curatores puellae iudicatum
Romae facere coguntur, ubi mutuam pecuniam mater accepit, cui filia
heres extitit.
46 PAULUS libro secundo quaestionum Iudex datus in eodem
officio permanet, licet furere coeperit, quia recte ab initio iudex addictus
est: sed iudicandi necessitatem morbus sonticus remittit. Ergo mutari
debet.
47 CALLISTRATUS libro primo quaestionum Observandum est, ne is
iudex detur quem altera pars nominatim petat: id enim iniqui exempli esse
divus Hadrianus rescripsit: nisi hoc specialiter a principe ad verecundiam
petiti iudicis respiciente permittetur.
48 PAULUS libro secundo responsorum Pars litterarum divi Hadriani:
tou;" a[rconta" ejn w|/ a[rcousin ejniautw'/ mhvte eijsievnai divkhn ijdivan mhvte
diwkovntwn mhvte feugovntwn, mhvte peri; w|n ejpivtropoi h] kouravtore" ei\en
krinevtwsan. jEpeida;n de; ejxhvkh/ hJ ajrchv, kai; aujtoi'" pro;" tou;" feuvgont
a" kai; toi'" feuvgousi pro;" aujtou;" eijsagwgivmou" ei\nai ta;" divka".
49 IDEM libro tertio responsorum Venditor ab emptore denuntiatus,
ut eum evictionis nomine defenderet, dicit se privilegium habere sui iudicis:
quaeritur, an possit litem ab eo iudice, apud quem res inter petitorem et

КНИГА ПЯТАЯ, I

41

44. é‚ €⁄ ◊„ 2-fi fl‚›ÿ⁄ ºéÁ◊⁄Á„◊Ω. Отправлению обязанностей судьи
не может помешать то обстоятельство, что некоторые из опекунов после
того, как против них всех начался (гражданский) процесс, перестали являться в суд по причине дел государственной важности, коль скоро возможно определить и оценить (долю) в управлении (наследством) как
присутствующих (опекунов), так и не защищающихся перед судом.
§ 1. Если раб, от имени которого был предъявлен иск его поверенным,
позднее является (сам), должника надлежит оправдать: это не помешает
хозяину, если когда-нибудь он захочет предъявить иск от своего имени.
45. é‚ €⁄ ◊ 3-fi fl‚›ÿ⁄ ºéÁ◊⁄Á„◊Ω. К банкиру может быть предъявлен иск там, где заключен контракт, и (ему) может быть предоставлена
отсрочка лишь по уважительной причине – чтобы из провинции были
доставлены счетные книги. Таково же мнение и в отношении опекуна.
§ 1. Если опекуны, действуя в провинции от имени девочки, присуждаются к взысканию, то попечители девочки принуждаются выполнить
решение суда в Риме, где мать, наследницей которой стала дочь, взяла
взаймы деньги.
46. è’◊⁄‡ ◊„ 2-fi fl‚›ÿ⁄ ºÇ„‰Â„Ê„◊Ω. За назначенным судьей сохраняются его обязанности, хотя бы он стал (затем) безумным, так как вначале он был правильно назначен судьей, но тяжелая болезнь22 освобождает от должности судьи; поэтому судья должен быть заменен.
47. ä’‡‡›ÊÁÂ’Á ◊ 1-fi fl‚›ÿ⁄ ºÇ„‰Â„Ê„◊Ω. Следует соблюдать, чтобы
не то лицо было назначено судьей, о котором именно просит одна из
сторон; божественный Адриан дал рескрипт в том смысле, что это явилось бы несправедливым примером, 23.
48. è’◊⁄‡ ◊„ 2-fi fl‚›ÿ⁄ ºéÁ◊⁄Á„◊Ω. Часть письма божественного Адриана: «Да не вступают магистраты в том году, в котором они исполняют свои обязанности, в судебные дела, предъявляя иски или отвечая по
ним, ни от своего имени, ни от имени тех, чьими опекунами или попечителями они являются. По истечении срока магистратуры разрешается как
им самим предъявлять иски, так и предъявлять иски против них».
49. é‚ €⁄ ◊ 3-fi fl‚›ÿ⁄ ºéÁ◊⁄Á„◊Ω. Продавец, 24 покупателем для того, чтобы отвечать по иску 25, говорит, что у
него есть преимущественное право (выбора) собственного судьи: ставится вопрос, может ли он перенести процесс от того судьи, у которого
22

Выражение morbus sonticus впервые встречается в законах XII таблиц (II. 2). Слово sonticus, согласно Фесту (P. 372 L), означает «препятствующий». Авл Геллий (Аттические ночи
XX. 1.27) пишет, что законодатели XII таблиц называли так всякую тяжкую болезнь, не
позволяющую вызванному в суд больному даже подняться с постели (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
23 Согласно Ф. Айзелю, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
24 Согласно Э. Рабелю, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
25 Согласно О. Ленелю, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

42

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

emptorem coepta est, ad suum iudicem revocare. Paulus respondit
venditorem emptoris iudicem sequi solere. 1. Iudices a praeside dati solent
etiam in tempus successorum eius durare et cogi pronuntiare easque
sententias servari. In eundem sensum etiam Scaevola respondit.
50 ULPIANUS libro sexto fideicommissorum Si fideicommissum ab
aliquo petatur isque dicat alibi esse maiorem partem hereditatis, non erit
ad praestationem compellendus: et ita multis constitutionibus cavetur,
ut ibi petatur fideicommissum, ubi maior pars hereditatis est: nisi si
probetur eo loco voluisse testatorem fideicommissum praestari, ubi
petitur. 1. Tractatum est de aere alieno: si in ea provincia, ubi fideicommissum petitur, plus esset aeris alieni, an quasi maior pars alibi
esset, praescriptio locum haberet. Sed et hic placuit nihil facere aeris
alieni nomen, cum non loci sit aes alienum, sed universarum facultatium:
aes enim alienum patrimonium totum imminuere constitit, non certi loci
facultates. Quid tamen si forte certis oneribus destinatum sit id
patrimonium, ut puta alimentis praestandis quae Romae praestari pater
familias iusserat, vel tributis vel quibusdam aliis inexcusabilibus oneribus, an possit praescriptio locum habere? Hic putem iustius dici locum
habere. 2. Sed et rescriptum est, ut illic fideicommissum petatur, ubi
domicilium heres habet. 3. Quotiens autem coepit quis fideicommissum
solvere, non potest hac praescriptione uti,
51 MARCIANUS libro octavo institutionum quamvis ad eum hereditas
fuerit devoluta qui domicilium in provincia habet. Sed et divi Severus et
Antoninus rescripserunt, si consenserit fideicommissarius alio loco dare,
necesse habere secundum consensum dare ubi consenserit.
52 ULPIANUS libro sexto fideicommissorum Sed et si suscepit
actionem fideicommissi et aliis defensionibus usus hanc omisit, postea,
quamvis ante sententiam, reverti ad hanc defensionem non potest.

КНИГА ПЯТАЯ, I

43

было начато судебное дело между добивающимся (переноса дела) и покупателем, к своему судье. Павел отвечает, что продавец обычно подчиняется судье покупателя. § 1. Судьи, данные президом, обычно продолжают исполнять свои обязанности и тогда, когда презида сменяют его
преемники; (эти судьи) принуждаются выносить судебное решение, и их
решения сохраняют силу. В этом смысле ответил также Сцевола.
50. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 6-fi fl‚›ÿ⁄ ºî›Ÿ⁄›fl„·›ÊÊ„◊Ω. Если к кому-либо
предъявлено требование о выдаче фидеикомисса и он указывает, что
бóльшая часть наследства находится в другом месте, то он не принуждается к выдаче (в том месте, где предъявлено требование). Во многих конституциях установлено, что требование о выдаче фидеикомисса должно быть предъявлено там, где находится бóльшая часть наследства, 26.
§ 1. Был рассмотрен вопрос о долгах: если в той провинции, где
предъявлено требование о выдаче фидеикомисса, сумма долгов будет
больше (истребуемой суммы фидеикомисса), или если практически
бóльшая часть (фидеикомисса) будет находиться в другом месте, будет иметь место процессуальный отвод. Но вместе с тем было установлено, что характер (денежного) долга не играет в данном случае
никакой роли, потому что долг не принадлежит (какому-то) месту, а
относится к состоянию в его совокупности: ибо известно, что долг
уменьшает все наследство, а не средства, находящиеся в определенном
месте. Если окажется, что это имущество предназначено для несения
определенных обременений, скажем для предоставления средств к содержанию, о которых отец семейства распорядился, чтобы их предоставляли в Риме, или на выплату податей, или на иные неизбежные
обременения, то может ли иметь место процессуальный отвод в таком
случае? Я бы счел, что в этом случае справедливее, чтобы он имел
место. § 2. И в имеющемся рескрипте тоже говорится, чтобы фидеикомисс требовали к выдаче по месту жительства наследника. § 3. Но
наследник не может пользоваться этим отводом всякий раз, как получит требование о выдаче фидеикомисса,
51. å’ÂΛ’‚ ◊ 8-fi fl‚›ÿ⁄ ºà‚ÊÁ›ÁËΛfiΩ. хотя бы наследство досталось тому, кто имеет жительство в провинции. (Об этом) божественные
Север и Антонин дали рескрипт, что если фидеикомиссарий даст согласие выдать (наследство) в другом месте, то должно выдать там, где это
было обусловлено соглашением.
52. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 6-fi fl‚›ÿ⁄ ºî›Ÿ⁄›fl„·›ÊÊ„◊Ω. Если же (кто-либо)
предъявит иск о выдаче фидеикомисса и (затем), предъявив по суду
другие претензии, откажется от него, то он не может впоследствии
вернуться к тому иску, хотя бы и до вынесения судебного решения.
26

Согласно Ф. Айзелю, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

44

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

1. Si libertis suis tesseras frumentarias emi voluerit, quamvis maior pars
hereditatis in provincia sit, tamen Romae debere fideicommissum solvi
dicendum est, cum apparet id testatorem sensisse ex genere comparationis. 2. Sed et si proponas quibusdam clarissimis viris argenti vel
auri pondo relicta et sit sufficiens ad huiusmodi fideicommissa Romae
patrimonium: licet maior pars totius patrimonii in provincia sit, dici
oportet Romae esse praestandum: nec enim verisimile est testatorem, qui
honorem habitum voluit his quibus reliquit tam modica fideicommissa,
in provincia praestari voluisse. 3. Si ea res quae per fideicommissum
relicta est eo loci sit, dicendum est non debere praescribi ei qui petit,
quasi maior pars hereditatis alibi sit. 4. Sed si non fideicommissum
petatur eo loci, sed fideicommisso satis, videndum est, an haec
praescriptio locum habeat: et non puto habere, quin immo, et si nihil sit
eo loci, attamen iubendum satisdare. Quid enim veretur, cum, si satis
non dederit, mittatur adversarius in possessionem fideicommissi
servandi causa?
53 HERMOGENIANUS libro primo iuris epitomarum Vix certis ex
causis adversus dominos servis consistere permissum est: id est si qui
suppressas tabulas testamenti dicant, in quibus libertatem sibi relictam
adseverant. Item artioris annonae populi Romani, census etiam et falsae
monetae criminis reos dominos detegere servis permissum est, praeterea
fideicommissam libertatem ab his petent: sed et si qui suis nummis
redemptos se et non manumissos contra placiti fidem adseverent. Liber
etiam esse iussus si rationes reddiderit, arbitrum contra dominum
rationibus excutiendis recte petet. Sed et si quis fidem alicuius elegerit, ut
nummis eius redimatur atque his solutis manumittatur, nec ille oblatam
pecuniam suscipere velle dicat, contractus fidem detegendi servo potestas
tributa est.

КНИГА ПЯТАЯ, I

45

§ 1. Если (завещатель) выразит волю, чтобы для его вольноотпущенников
покупали жетоны на получение хлеба, то, хотя бы большая часть наследства находилась в провинции, следует сказать, что фидеикомисс должен
быть выдан в Риме, так как по тому, что предполагается приобретать,
очевидно, что именно это имел в виду завещатель. § 2. И если взять такой
случай, что каким-либо светлейшим персонам оставлено (по завещанию)
сколько-то фунтов серебра или золота и имущества в Риме будет достаточно для (исполнения) фидеикомиссов этого рода, то, хотя бы бóльшая
часть всего наследства находилась в провинции, надлежит сказать, что
выдать (фидеикомисс) должно в Риме: ибо неправдоподобно, чтобы завещатель, хотевший, чтобы тем, кому он оставил такие скромные фидеикомиссы, был оказан почет, желал, чтобы они были выданы в провинции. § 3. Если вещь, оставленная посредством фидеикомисса, находится
по месту проживания истца, то следует сказать, что не должно применять
процессуальный отвод против истца на том основании, что практически
большая часть всего наследства находится в другом месте. § 4. Если же в
том месте требуют не фидеикомисс, а предоставления обеспечения за него, следует посмотреть, будет ли иметь место этот отвод; и мое мнение
таково, что он не будет иметь места и, более того, что следует предписать
предоставить обеспечение даже в том случае, если в том месте нет ничего
(от наследства). Ибо что ему (фидеикомиссарию) раздумывать, если в
случае непредоставления обеспечения противная сторона будет допущена к владению фидеикомиссом для надзора за ним?
53. É⁄·„ÿ⁄‚›’‚ ◊ 1-fi fl‚›ÿ⁄ ºà‹◊‡⁄Ï⁄‚›fi ›‹ ‹’fl„‚„◊Ω. Лишь в силу
определенных причин рабам разрешается жаловаться в суд на своих господ: так, если они утверждают, что уничтожено завещание, в котором, по
их заявлению, им была предоставлена свобода. Рабам разрешается также
указывать, что господа виновны в недостаточной раздаче хлеба римскому народу27, в утайке имущественного ценза, подделке монеты. Кроме
того, (рабы) могут требовать от них (от господ) предоставленную им по
фидеикомиссу свободу, если они утверждают, что выкуплены (у их предыдущего господина) на свои собственные деньги и не были отпущены
на свободу в нарушение честного исполнения соглашения. И тот, кто
должен быть отпущен на свободу, если он представит отчет, может основательно просить о вызове господина к третейскому судье для рассмотрения отчета. И если (раб) положился на чужую честность, чтобы быть
выкупленным на деньги этого лица и по уплате (рабом) этих денег быть
отпущенным на свободу, и если тот, по утверждению раба, не желает
принять предложенных ему денег, то рабу предоставляется власть объявить об этом договоре, основанном на честности.
27

Речь идет о тех случаях, когда раздача государственного хлеба производилась
слишком скупо (ср. D.16.2.17). Очевидно, в результате таких действий могло усиливаться недовольство широких масс.

46

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

54 PAULUS libro primo sententiarum Per minorem causam maiori
cognitioni praeiudicium fieri non oportet: maior enim quaestio minorem
causam ad se trahit.
55 IDEM libro singulari de officio adsessorum Edictum, quod ab
antecessore datum est, in numero trium edictorum connumerari debet.
Plane licet omnis ab antecessore numerus finitus sit, solet successor unum
edictum dare.
56 ULPIANUS libro trigensimo ad Sabinum Licet verum procuratorem in iudicio rem deducere verissimum est, tamen et si quis, cum
procurator non esset, litem sit contestatus, deinde ratum dominus habuerit, videtur retro res in iudicium recte deducta.
57 IDEM libro quadragensimo primo ad Sabinum Tam ex contractibus quam ex delictis in filium familias competit actio: sed mortuo filio
post litis contestationem transfertur iudicium in patrem dumtaxat de
peculio et quod in rem eius versum est. Certe si quasi procurator alicuius
filius familias iudicium acceperit, mortuo eo in eum quem defenderit
transactio vel iudicati datur.
58 PAULUS libro tertio decimo ad Sabinum Iudicium solvitur vetante
eo qui iudicare iusserat, vel etiam eo qui maius imperium in eadem
iurisdictione habet, vel etiam si ipse iudex eiusdem imperii esse coeperit,
cuius erat qui iudicare iussit.
59 ULPIANUS libro quinquagensimo quinto ad Sabinum Si locus in
iubendo iudicare non est comprehensus, videtur eo loco iudicare iussisse
quo solet iudicari, sine incommodo litigantium.
60 PAULUS libro quarto decimo ad Sabinum Mortuo iudice quod
eum iudicare oportuerat, idem eum qui subditus est sequi oportet.
61 ULPIANUS libro vicensimo sexto ad edictum Solemus quidem
dicere id venire in iudicium, de quo actum est inter litigantes: sed Celsus
ait periculose esse ex persona rei hoc metiri, qui semper ne condemnetur
hoc dicet non convenisse. Quid ergo? Melius est dicere id venire in
iudicium non de quo actum est ut veniret, sed id non venire, de quo

КНИГА ПЯТАЯ, I

47

54. è’◊⁄‡ ◊ 1-fi fl‚›ÿ⁄ ºë⁄‚Á⁄‚ΛfiΩ. При рассмотрении мелкого
дела не может быть установлено положение, предрешающее более
значительное дело, но разбирательство более важного дела предрешает мелкое дело.
55. é‚ €⁄ ◊ ⁄Ÿ›‚ÊÁ◊⁄‚‚„fi fl‚›ÿ⁄ ºé÷ „÷‘‹’‚‚„ÊÁ‘Í ‰„·„Ó‚›fl’ ·’ÿ›ÊÁÂ’Á’Ω. Вызов в суд, сделанный предшествующим (судебным магистратом), следует числить в числе трех (возможных) вызовов в суд. Но даже
если предшественник уже осуществил все три вызова в суд, то обычно его
преемник может осуществить еще один вызов в суд.
56. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 30-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. 28 если кто-либо, не будучи судебным поверенным, осуществит судебное засвидетельствование спора, а затем истец признает его действия
имеющими законную силу, то считается, что это одобрение имеет обратную силу и поэтому иск был подан правильно.
57. é‚ €⁄ ◊ 41-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. К сыну семейства
иск может быть предъявлен как из контрактов, так и из деликтов. Но
если сын умер после судебного засвидетельствования спора, то иск обращается против отца, но лишь в отношении пекулия и того, что поступило в имущество отца. Если сын семейства примет иск в качестве своего
рода прокуратора, то после его смерти тому, кого он представлял на суде, безусловно дается возможность заключить мировую сделку или добиться судебного решения.
58. è’◊⁄‡ ◊ 13-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Судебное разбирательство прекращается, если последовало воспрещение со стороны
того, кто обладает большей властью в области данной юрисдикции, или
если сам судья получил ту же власть, какая принадлежала тому, кто дал
распоряжение о судебном рассмотрении.
59. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 51-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Если в распоряжении о рассмотрении дела не указано места, то считается, что последовало распоряжение судить в том месте, где принято судить, без неудобства для тяжущихся.
60. è’◊⁄‡ ◊ 14-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Если судья умер,
всем тем, что ему следовало разбирать, надлежит заниматься тому, кто
пришел ему на смену.
61. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 26-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Мы имеем
обыкновение говорить, что на судебное рассмотрение выносится то, о
чем договорились спорящие. Но Цельс говорит, что было бы опасно судить об этом с точки зрения ответчика, который всегда, чтобы не проиграть иск, говорил бы, что это не являлось предметом соглашения. Как же
быть? Лучше сказать, что на судебное рассмотрение выносится не то, о
вынесении чего на суд (стороны) договорились, но что не выносится то, о
28

Согласно Ф. Айзелю, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

48

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

nominatim actum est ne veniret. 1. Latrunculator de re pecuniaria iudicare
non potest.
62 IDEM libro trigensimo nono ad edictum Inter litigantes non aliter
lis expediri potest, quam si alter petitor, alter possessor sit: esse enim debet
qui onera petitoris sustineat et qui commodo possessoris fungatur.
63 IDEM libro quadragensimo nono ad edictum Recte defendi hoc est
iudicium accipere vel per se vel per alium, sed cum satisdatione: nec ille
videtur defendi, qui quod iudicatum est non solvit.
64 IDEM libro primo disputationum Non ab iudice doli aestimatio
ex eo quod interest fit, sed ex eo quod in litem iuratur: denique et
praedoni depositi et commodati ob eam causam competere actionem
non dubitatur. 1. Si quis alio iudicio acturus iudicatum solvi satis
acceperit, deinde in alio iudicio agat, non committetur stipulatio, quia
de alia re cautum videtur.
65 IDEM libro trigensimo quarto ad edictum Exigere dotem mulier
debet illic, ubi maritus domicilium habuit, non ubi instrumentum dotale
conscriptum est: nec enim id genus contractus est, ut et eum locum
spectari oporteat, in quo instrumentum dotis factum est, quam eum, in
cuius domicilium et ipsa mulier per condicionem matrimonii erat
reditura.
66 IDEM libro secundo disputationum Si quis intentione ambigua vel
oratione usus sit, id quod utilius ei est accipiendum est.
67 IDEM libro sexto disputationum Qui se dicit suis nummis
redemptum, si hoc probaverit, exinde liber erit ex quo redemptus est, quia
constitutio non liberum pronuntiari praecipit, sed restitui ei libertatem

КНИГА ПЯТАЯ, I

49

чем(стороны) специально согласились, чтобы это не было вынесено на
суд. § 1. Следователь по делам, связанным с разбоем, не может быть судьей в финансовых делах.
62. é‚ €⁄ ◊ 39-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Спор между тяжущимися может рассматриваться не иначе, как если один является требующим, а другой – владельцем (спорной вещи); ибо должен быть кто-то,
кто бы нес бремя требующего, и кто-то, кто бы пользовался выгодами
владельца29.
63. é‚ €⁄ ◊ 49-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Правильно защищаться – это значит вступить в дело или лично, или через другое
лицо, но (в последнем случае) с представлением поручительства; и не
считается защищающимся30 лицо, не выполняющее того, о чем состоялось решение.
64. é‚ €⁄ ◊ 1-fi fl‚›ÿ⁄ ºé÷ÊË€Ÿ⁄‚›fiΩ. Оценка имущественного
ущерба, вызванного злым умыслом, совершается судьей не в соответствии с положительным ущербом и упущенной выгодой истца, а в соответствии с той суммой, которая была заявлена на процессе под клятвой: поэтому и к грабителю (прибирающему имущество другого к рукам без законного основания) несомненно может быть предъявлен иск
против депозитария и ссудодателя по поводу возвращения вещи и компенсации ущерба и убытков. § 1. Если кто-либо, собираясь предъявить
иск в другом суде, примет обеспечение в отношении той суммы, которую установила для уплаты резолюция суда, а затем будет предъявлять
иск в другом суде, то стипуляция не будет совершена, поскольку считается, что поручительство обеспечено в отношении другой вещи.
65. é‚ €⁄ ◊ 34-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Женщина должна требовать возврата приданого судебным порядком по месту жительства мужа, а не там, где был составлен документ о передаче приданого;
ибо этот договор не того рода, чтобы необходимо было принимать в
расчет и место, где составлен документ о передаче приданого: следует
больше принимать в расчет место жительства того, в чье жилище в силу
условий брака должна была перейти и сама женщина.
66. é‚ €⁄ ◊„ 2-fi fl‚›ÿ⁄ ºé÷ÊË€Ÿ⁄‚›fiΩ. Если кто-либо двусмысленно формулировал иск или выступление на суде, то следует принять (такое толкование), которое является для него более полезным.
67. é‚ €⁄ ◊ 6-fi fl‚›ÿ⁄ ºé÷ÊË€Ÿ⁄‚›fiΩ. Кто утверждает, что выкуплен
на свои деньги, если докажет это, будет свободным с того времени, когда
был выкуплен. Ибо конституция не предписывает объявить его свобод29

«Владелец» в данном случае (как и в некоторых других) означает ответчика. Такое
словоупотребление сложилось, очевидно, под влиянием процесса об истребовании
вещи, когда истцом является собственник, а ответчиком – незаконный владелец
данной вещи.
30 Должным образом принимающим участие в процессе.

50

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

iubet. Proinde compellendus erit manumittere eum qui se suis nummis
redemit. Sed et si latitet, exempla senatus consultorum ad fideicommissam
libertatem pertinentium debere induci oportet.
68 IDEM libro octavo disputationum Ad peremptorium edictum hoc
ordine venitur, ut primo quis petat post absentiam adversari edictum
primum, mox alterum
69 IDEM libro quarto de omnibus tribunalibus per intervallum non
minus decem dierum
70 IDEM libro octavo disputationum et tertium: quibus propositis
tunc peremptorium impetret. Quod inde hoc nomen sumpsit, quod peremeret disceptationem, hoc est ultra non pateretur adversarium tergiversari.
71 IDEM libro quarto de omnibus tribunalibus In peremptorio autem
comminatur is qui edictum dedit etiam absente diversa parte cogniturum
se et pronuntiaturum.
72 IDEM libro octavo disputationum Nonnumquam autem hoc
edictum post tot numero edicta quae praecesserint datur, nonnumquam
post unum vel alterum, nonnumquam statim, quod appellatur unum pro
omnibus. Hoc autem aestimare oportet eum qui ius dixit et pro condicione
causae vel personae vel temporis ita ordinem edictorum vel compendium
moderari.
73 IDEM libro quarto de omnibus tribunalibus Et post edictum
peremptorium impetratum, cum dies eius supervenerit, tunc absens citari
debet: et sive responderit sive non responderit, agetur causa et
pronuntiabitur, non utique secundum praesentem, sed interdum vel
absens, si bonam causam habuit, vincet. 1. Quod si is qui edictum
peremptorium impetravit absit die cognitionis, is vero adversus quem
impetratum est adsit, tum circumducendum erit edictum peremptorium
neque causa cognoscetur nec secundum praesentem pronuntiabitur. 2. Circumducto edicto videamus an amplius reus conveniri possit, an vero salva
quidem lis est, verum instantia tantum edicti periit: et magis est ut

КНИГА ПЯТАЯ, I

51

ным, но приказывает восстановить ему свободу. Поэтому он (ответчик)
принуждается освободить от рабства того, кто выкупил себя на свои
деньги31. Но и в том случае, если он укрывается, надлежит предъявить
сенатусконсульты, относящиеся к фидеикомиссу отпуска на волю.
68. é‚ €⁄ ◊ 8-fi fl‚›ÿ⁄ ºé÷ÊË€Ÿ⁄‚›fiΩ. Для получения распоряжения о прекращении разбирательства дела32 придерживаются такого
порядка: сначала тот, кто предъявляет требование в отсутствие противника, получает первый вызов в суд, вскоре затем второй,
69. é‚ €⁄ ◊ 4-fi fl‚›ÿ⁄ ºé Á›÷Ë‚’‡’ÍΩ. с промежутком не менее
10 дней,
70. é‚ €⁄ ◊ 8-fi fl‚›ÿ⁄ ºé÷ÊË€Ÿ⁄‚›fiΩ. и третий; после получения этих
вызовов в суд (предъявивший требование) получает распоряжение о принудительном завершении разбирательства дела. Это распоряжение получило свое название потому, что оно завершает33 разбирательство, то есть
после этого уже не допускается, чтобы противник затягивал дело.
71. é‚ €⁄ ◊ 4-fi fl‚›ÿ⁄ ºé Á›÷Ë‚’‡’ÍΩ. Тот, кто вызывает в суд о завершении дела, делает предупреждение, что даже в отсутствие другой
стороны дело будет рассмотрено и будет вынесено решение.
72. é‚ €⁄ ◊ 8-fi fl‚›ÿ⁄ ºé÷ÊË€Ÿ⁄‚›fiΩ. Иногда этот приказ явиться дается после нескольких вызовов в суд, которые ему предшествовали34, иногда после одного или двух, иногда немедленно, и тогда распоряжение называется «одно вместо всех». Это должен установить тот, кто выносит решение, и (он же должен) определить последовательность вызовов в суд или
их объединение в зависимости от характера дела, либо лица, либо времени.
73. é‚ €⁄ ◊ 4-fi fl‚›ÿ⁄ ºé Á›÷Ë‚’‡’ÍΩ. И после получения завершающего дело вызова в суд, когда указанный в нем срок истек, отсутствующий должен быть вызван. Независимо от того, ответит он или не
ответит (на вызов), дело рассматривается и судебное решение выносится,
но не всегда в пользу присутствующего, иногда и отсутствующий побеждает, если его доводы убедительны. § 1. Если тот, по чьей просьбе отдано
распоряжение о вызове в суд по завершению дела, отсутствует в день рассмотрения дела, но явится тот, против кого отдано это распоряжение, то
распоряжение уничтожается, дело не рассматривается и решение не выносится в пользу присутствующего. § 2. Следует рассмотреть, можно ли
после уничтожения этого распоряжения снова предъявить иск к ответчику, или же спор остается в таком состоянии и прекращается лишь действие распоряжения. И больше оснований думать, что прекращается лишь
31

Ср. фр. 53.
Edictum peremtorium – здесь: распоряжение судьи. Peremtorius означает «уничтожающий, прекращающий». Термин этот поясняется ниже, во фр. 70.
33 Речь идет о том, что после трех неявок ответчика в суд по вызову претора дело против него завершается на ближайшем рассмотрении даже в отсутствие ответчика
(‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
34 После трех распоряжений.

32

52

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

instantia tantum perierit, ex integro autem litigari possit. 3. Sciendum est
ex peremptorio absentem condemnatum si appellet non esse audiendum, si
modo per contumaciam defuit: si minus, audietur.
74 IULIANUS libro quinto digestorum De qua re cognoverit iudex,
pronuntiare quoque cogendus erit. 1. Iudex, qui usque ad certam summam
iudicare iussus est, etiam de re maiori iudicare potest, si inter litigatores
conveniat. 2. Cum absentem defendere vellem, iudicium mortuo iam eo
accepi et condemnatus solvi: quaesitum est an heres liberaretur, item quae
actio mihi adversus eum competeret. Respondi iudicium, quod iam
mortuo debitore per defensorem eius accipitur, nullum esse et ideo
heredem non liberari: defensorem autem, si ex causa iudicati solverit,
repetere quidem non posse, negotiorum tamen gestorum ei actionem
competere adversus heredem: qui sane exceptione doli mali tueri se possit,
si ab actore conveniatur.
75 IDEM libro trigensimo sexto digestorum Si praetor iusserit eum a
quo debitum petebatur adesse et ordine edictorum peracto pronuntiaverit
absentem debere, non utique iudex, qui de iudicato cognoscit, debet de
praetoris sententia cognoscere: alioquin lusoria erunt huiusmodi edicta et
decreta praetorum. MARCELLUS notat: si per dolum sciens falso aliquid
allegavit et hoc modo consecutum eum sententiam praetoris liquido fuerit
adprobatum, existimo debere iudicem querellam rei admittere. PAULUS
notat: si autem morbo impeditus aut rei publicae causa avocatus adesse
non potuit reus, puto vel actionem iudicati eo casu in eum denegandam vel
exsequi praetorem ita iudicatum non debere.
76 ALFENUS libro sexto digestorum Proponebatur ex his iudicibus,
qui in eandem rem dati essent, nonullos causa audita excusatos esse inque
eorum locum alios esse sumptos, et quaerebatur, singulorum iudicum
mutatio eandem rem an aliud iudicium fecisset. Respondi, non modo si
unus aut alter, sed et si omnes iudices mutati essent, tamen et rem eandem
et iudicium idem quod antea fuisset permanere: neque in hoc solum
evenire, ut partibus commutatis eadem res esse existimaretur, sed et in
multis ceteris rebus: nam et legionem eandem haberi, ex qua multi

КНИГА ПЯТАЯ, I

53

действие распоряжения и что можно заново спорить в суде. § 3. Следует
знать, что если отсутствующий, осужденный после завершающего дело
вызова в суд, принесет апелляцию, то он не должен быть выслушиваем,
если он отсутствовал, проявив неповиновение суду; если же нет, то он
выслушивается.
74. û‡›’‚ ◊ 5-fi fl‚›ÿ⁄ ºÑ›ÿ⁄ÊÁΩ. О том, что судья рассмотрел, он
должен вынести решение. § 1. Судья, которому поручено рассматривать
дело до определенной суммы, может выносить решение и на бóльшую
сумму, если между спорящими имеется об этом соглашение. § 2. Желая
представить на суде отсутствующее лицо, я принял иск уже после его
смерти и выплатил ту сумму, которая была присуждена; спрашивается:
освобождается ли наследник от уплаты (этой суммы) и какой иск я могу ему предъявить? Я ответил, что иск, принятый уже после смерти
должника через его представителя, недействителен и поэтому наследник от уплаты не освобождается; если же представитель уплатил (определенную сумму) по решению суда, то он не может требовать ее возвращения, но может предъявить наследнику иск о ведении имущественных дел; а наследник, безусловно, может, будучи вызван в суд истцом,
защищаться посредством эксцепции о злом умысле.
75. é‚ €⁄ ◊ 36-fi fl‚›ÿ⁄ ºÑ›ÿ⁄ÊÁΩ. Если претор прикажет тому, у кого
истребуется долг, присутствовать и по окончании судебных вызовов
произнесет, что должником является отсутствующее лицо, то судья, формулирующий решение суда, отнюдь не должен разбирать мнение претора: иначе все эти судебные вызовы и постановления преторов станут бесполезными. å’ÂÎ⁄‡‡ Ÿ⁄‡’⁄Á ‰Â›·⁄Ï’‚›⁄: Если истец по злому умыслу,
сознательно сошлется на что-либо ложно 35, я полагаю,
что судья должен допустить жалобу ответчика. è’◊⁄‡ Ÿ⁄‡’⁄Á ‰Â›·⁄Ï’‚›⁄: Если же ответчик не смог явиться по болезни или находясь в отлучке
по государственным делам, то, я полагаю, в этом случае либо следует
отказать в иске против него по поводу присужденного, или претору не
следует исполнять такого судебного решения.
76. ćÈ⁄‚ ◊ 6-fi fl‚›ÿ⁄ ºÑ›ÿ⁄ÊÁΩ. Произошел такой случай: из тех судей, которые были назначены для рассмотрения одного дела, некоторые
по выслушании дела отказались36, на их место были взяты другие – и был
предложен вопрос: замена отдельных судей сохраняет ли дело тем же или
создает другое судебное разбирательство? Я ответил: не только если один
или другой, но если и все судьи были заменены, то и дело, и судебное
разбирательство остаются теми же, какими были раньше. Не только в
этом случае имеется такое положение, что по изменении частей вещь осталась той же, но так же бывает и во многих других делах: ибо и легион
35
36

Согласно А. Фаберу, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
От исполнения обязанностей судей.

54

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

decessissent, quorum in locum alii subiecti essent: et populum eundem
hoc tempore putari qui abhinc centum annis fuissent, cum ex illis nemo
nunc viveret: itemque navem, si adeo saepe refecta esset, ut nulla tabula
eadem permaneret quae non nova fuisset, nihilo minus eandem navem
esse existimari. Quod si quis putaret partibus commutatis aliam rem
fieri, fore ut ex eius ratione nos ipsi non idem essemus qui abhinc anno
fuissemus, propterea quod, ut philosophi dicerent, ex quibus particulis
minimis constiteremus, hae cottidie ex nostro corpore decederent
aliaeque extrinsecus in earum locum accederent. Quapropter cuius rei
species eadem consisteret, rem quoque eandem esse existimari.
77 AFRICANUS libro tertio quaestionum In privatis negotiis pater
filium vel filius patrem iudicem habere potest:
78 PAULUS libro sexto decimo ad Plautium quippe iudicare munus
publicum est.
79 ULPIANUS libro quinto de officio proconsulis Eum, quem temere
adversarium suum in iudicium vocasse constitit, viatica litisque sumptus
adversario suo reddere oportebit. 1. Iudicibus de iure dubitantibus praesides respondere solent: de facto consulentibus non debent praesides consilium impertire, verum iubere eos prout religio suggerit sententiam proferre: haec enim res nonnumquam infamat et materiam gratiae vel ambitionis tribuit.
80 POMPONIUS libro secundo ad Sabinum Si in iudicis nomine
praenomine erratum est, Servius respondit, si ex conventione litigatorum
is iudex addictus esset, eum esse iudicem, de quo litigatores sensissent.
81 ULPIANUS libro quinto opinionum Qui neque iurisdictioni praeest
neque a principe potestate aliqua praeditus est neque ab eo qui ius
dandorum iudicum habet datus est nec ex compromisso sumptus vel ex
aliqua lege confirmatus est, iudex esse non potuit.
82 IDEM libro primo de officio consulis Nonnumquam solent magistratus populi Romani viatorem nominatim vice arbitri dare: quod raro
et non nisi re urguente faciendum est.

КНИГА ПЯТАЯ, I

55

считается тем же, хотя бы многие из его состава умерли и на их место
вступили другие, и народ считается в настоящее время тем же, каким
он был сто лет назад, хотя никого из них37 сейчас уже нет в живых;
так же и корабль, который до того часто ремонтировался, так что в
нем нет ни одной доски, которая не была бы новой, и тем не менее
считается, что это тот же корабль. Поэтому если бы кто-либо думал,
что после замены частей будет другая вещь, то вышло бы, что в силу
такого основания мы сами не те, кем были за год до настоящего времени, ибо, как сказали бы философы, мы состоим из мельчайших частиц, которые ежедневно отделяются от нашего тела, а другие извне
вступают на их место. Поэтому если вид вещи остается таким же, то
считается, что и вещь та же.
77. ÄÈ›fl’‚ ◊ 3-fi fl‚›ÿ⁄ ºÇ„‰Â„Ê„◊Ω. По частным делам отец
может иметь в качестве судьи сына или сын – отца,
78. è’◊⁄‡ ◊ 16-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl 臒◊ΛÙΩ. так как быть
судьей является государственной обязанностью.
79. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 5-fi fl‚›ÿ⁄ ºé÷ „÷‘‹’‚‚„ÊÁ‘Í ‰Â„fl„‚Êˇ’Ω. Тот, кто
неосновательно вызвал своего противника в суд, должен возместить
своему противнику путевые издержки и расходы по делу. § 1. Президы должны давать ответы судьям, сомневающимся в вопросах права;
запрашивающим же совета о фактических обстоятельствах президы
не должны давать совета, но должны приказывать им выносить решения сообразно с тем, как им внушает совесть; ибо это дело (дача
советов) иногда позорит и дает основание для потворства или пристрастия.
80. è„·‰„‚›fi ◊„ 2-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Если в
фамилии или имени судьи допущена ошибка, Сервий ответил, что
если судья назначен по согласию тяжущихся сторон, то речь идет о
том судье, которого они имели в виду.
81. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 5-fi fl‚›ÿ⁄ ºå‚⁄‚›fiΩ. Тот, кто не ведает судопроизводством и не облечен императором какой-либо должностью, и не
назначен тем, кто имеет право назначать судью, и не назначен по соглашению сторон, обязавшихся подчиниться решению избранного
ими третейского судьи, и не имеет полномочий, как-либо законодательно подтвержденных, не может быть судьей.
82. é‚ €⁄ ◊ 1-fi fl‚›ÿ⁄ ºé÷ „÷‘‹’‚‚„ÊÁ‘Í fl„‚Êˇ’Ω. Иногда магистраты римского народа назначают рассыльного вместо третейского
судьи; это следует делать лишь в редких случаях и лишь по делам, не
терпящим отлагательства.

37

Из тогдашних граждан.

56

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

II. DE INOFFICIOSO TESTAMENTO
1 ULPIANUS libro quarto decimo ad edictum Sciendum est frequentes
esse inofficiosi querellas: omnibus enim tam parentibus quam liberis de
inofficioso licet disputare. Cognati enim proprii qui sunt ultra fratrem
melius facerent, si se sumptibus inanibus non vexarent, cum optinere spem
non haberent.
2 MARCIANUS libro quarto institutionum Hoc colore inofficioso
testamento agitur, quasi non sanae mentis fuerunt, ut testamentum
ordinarent. Et hoc dicitur non quasi vere furiosus vel demens testatus sit,
sed recte quidem fecit testamentum, sed non ex officio pietatis: nam si vere
furiosus esset vel demens, nullum est testamentum.
3 MARCELLUS libro tertio digestorum Inofficiosum testamentum
dicere hoc est allegare, quare exheredari vel praeteriri non debuerit: quod
plerumque accidit, cum falso parentes instimulati liberos suos vel
exheredant vel praetereunt.
4 GAIUS libro singulari ad legem Glitiam Non est enim
consentiendum parentibus, qui iniuriam adversus liberos suos testamento inducunt: quod plerumque faciunt, maligne circa sanguinem
suum inferentes iudicium, novercalibus delenimentis instigationibusve
corrupti.
5 MARCELLUS libro tertio digestorum Nam et his, qui non ex
masculis descendunt, facultas est agendi, cum et de matris testamento
agant et optinere adsidue soleant. Huius autem verbi «de inofficioso» vis
illa ut dixi est docere immerentem se et ideo indigne praeteritum vel etiam
exheredatione summotum: resque illo colore defenditur apud iudicem, ut
videatur ille quasi non sanae mentis fuisse, cum testamentum inique
ordinaret.

КНИГА ПЯТАЯ, II

57

Титул II. О завещании, нарушающем обязанности завещателя38
1. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 24-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Следует знать,
что иски о признании завещания недействительным часты, ибо всем родителям и детям разрешается возбуждать дело о нарушении завещателем
его обязанностей. 39.
2. å’ÂΛ’‚ ◊ 4-fi fl‚›ÿ⁄ ºà‚ÊÁ›ÁËΛfiΩ. Иску о признании завещания
недействительным придается такая окраска, как будто завещатель был не
в здравом уме, когда составлял завещание. И это говорится не в том
смысле, что завещатель был действительно сумасшедшим 40; но хотя он правильно совершил завещание, однако без соблюдения долга, вытекающего из родственной любви. Ибо если он действительно был сумасшедшим 41, то завещание ничтожно.
3. å’ÂÎ⁄‡‡ ◊ 3-fi fl‚›ÿ⁄ ºÑ›ÿ⁄ÊÁΩ. Признать завещание нарушающим
обязанности завещателя – значит указать, почему завещатель не должен
был лишить наследства или обойти в завещании (близкого родственника). Большей частью это случается тогда, когда родители, побуждаемые
ложными основаниями, лишают своих детей наследства или обходят их в
завещании.
4. É’fi ◊ ⁄Ÿ›‚ÊÁ◊⁄‚‚„fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ɇ›Î›⁄◊Ë ‹’fl„‚ËΩ.
Ибо не следует соглашаться с родителями, которые совершают в завещании несправедливость по отношению к детям, записывая свою последнюю волю, движимые недоброжелательством к своему потомству, совращенные ласкательством или наущением мачех.
5. å’ÂÎ⁄‡‡ ◊ 3-fi fl‚›ÿ⁄ ºÑ›ÿ⁄ÊÁΩ. Ибо и у тех, кто происходит (от
наследодателя) не по мужской линии, есть возможность предъявления
иска: они предъявляют иск о завещании матери и, как правило, выигрывают дело. А что касается этого термина – «о инофициозном (завещании)», – то его значение таково, как я сказал: этим названием истец указывает, что он незаслуженно и поэтому недостойно обойден в завещании
или даже лишен наследства; причем делу придается на суде такая окраска, как будто завещатель, несправедливо составляя завещание, был не в
здравом уме.
38

Testamentum inofficiosum, от officium («долг, обязанность») и in- (отрицание «не-») –
так называлось завещание, по которому лишались наследства, без достаточного основания, ближайшие к наследодателю родственники: нисходящие и восходящие,
братья и сестры. Считалось, что составлением такого завещания наследодатель нарушал свои нравственные обязанности в отношении наиболее близких лиц.
39 Существует мнение, что все слова, заключенные в скобки, являются интерполяцией.
Но другие считают интерполяцией лишь фразу «так как... дело».
40 Согласно И.С. Перетерскому, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
41 Согласно И.С. Перетерскому, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

58

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

6 ULPIANUS libro quarto decimo ad edictum Postumus inofficiosum testamentum potest dicere eorum, quibus suus heres vel legitimus
potuisset fieri, si in utero fuerit mortis eorum tempore: sed et
cognatorum, quia et horum ab intestato potuit bonorum possessionem
accipere. Quid ergo? Eis imputatur, cur intestati non decesserant? Sed
hoc nemo apud iudicem potest impetrare: non enim interdicitur
testamenti factione. Hoc plane ei imputare potest, cur eum heredem non
scripserit: potuit enim scriptus heres in possessionem mitti ex clausula de
ventre in possessionem mittendo: item natus secundum tabulas haberet.
Simili modo et eum, qui post testamentum matris factum exsecto ventre
extractus est, posse queri dico. 1. Si quis ex his personis, quae ad
successionem ab intestato non admittuntur, de inofficioso egerit (nemo
enim eum repellit) et casu optinuerit, non ei prosit victoria, sed his qui
habent ab intestato successionem: nam intestatum patrem familias facit.
2. Si quis instituta accusatione inofficiosi decesserit, an ad heredem
suum querellam transferat? Papinianus respondit, quod et quibusdam
rescriptis significatur, si post adgnitam bonorum possessionem decesserit, esse successionem accusationis. Et si non sit petita bonorum
possessio, iam tamen coepta controversia vel praeparata, vel si cum
venit ad movendam inofficiosi querellam decessit, puto ad heredem
transire.
7 PAULUS libro singulari de septemviralibus iudiciis Quemadmodum
praeparasse litem quis videatur, ut possit transmittere actionem, videamus.
Et ponamus in potestate fuisse eum, ut neque bonorum possessio ei
necessaria et aditio hereditatis supervacua sit: is si comminatus tantum
accusationem fuerit vel usque ad denuntiationem vel libelli dationem
praecesserit, ad heredem suum accusationem transmittet: idque divus Pius
de libelli datione et denuntiatione rescripsit. Quid ergo si in potestate non

КНИГА ПЯТАЯ, II

59

6. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 14-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Ребенок, родившийся после смерти отца, может заявить, что завещание тех лиц, своим
или законным наследником которых он мог бы стать, нарушает обязанности завещателя, если сам он во время их смерти находился в утробе
матери. Но и относительно завещаний кровных родственников он тоже
может заявить, что они нарушают обязанности завещателя, потому что
он может вступить во владение наследством и этих лиц, не оставивших
завещания. Так что же из этого? Неужели им вменяется в вину то, что они
умерли, оставив завещание? Но такого судебного процесса не может выиграть никто: ибо составление завещания не запрещено. Вместе с тем
безусловно можно вменить ему (наследодателю) в вину то, что он не указал его (неродившегося ребенка) в завещании в качестве наследника: ибо
(ребенок) мог бы получить наследство на основании оговорки о плоде
чрева, получающем наследство, так что после своего рождения он бы
имел наследство согласно табличкам (завещания). Я утверждаю, что подобным образом имеет право предъявить иск и тот, кого после составления матерью завещания вынули из ее утробы после сечения42. § 1. Если
кто-либо из лиц, не имеющих права наследования по закону, предъявил
иск о признании завещания недействительным (ведь никто не препятствует ему подавать иск) и получилось так, что он выиграл дело, то победа
идет на пользу не ему, а тем, кому наследство принадлежит по закону,
ибо он делает отца семейства умершим без завещания. § 2. Если кто-то,
предъявив иск о признании завещания недействительным, умрет, то переносит ли он свой иск на своего наследника? Папиниан ответил, как о
том имеется и указание нескольких рескриптов, что если он умрет после
того, как будет признано его право наследования, то преемство подачи
иска имеет место. И даже если право на наследство еще не потребовано в
судебном порядке, но тем не менее спор уже начат или подготовлен, или
если он (истец) умер, пришедши подать иск о признании завещания нарушающим обязанности завещателя, то я считаю, что (право обращения
в суд с этим иском) переходит к наследнику.
7. è’◊⁄‡ ◊ ⁄Ÿ›‚ÊÁ◊⁄‚‚„fi fl‚›ÿ⁄ ºé ÊËŸ’Í Ê⁄‰Á⁄·◊›Â„◊Ω. Рассмотрим,
каковы условия подготовки тяжбы, при которых он (истец) может перевести иск (своему наследнику). Предположим, что (до смерти истца) наследник истца находился в его (истца) власти, так что для него и нет необходимости прибегать к преторскому порядку наследования, и принятие наследства излишне: (в этом случае) даже если (истец) только пригрозит предъявлением иска или успеет дойти до внесудебного вызова явиться в суд или до подачи письменного заявления, то он сможет перевести
иск своему наследнику: и именно таков рескрипт божественного Пия о порядке подачи письменных заявлений и процедуре внесудебного вызова в
суд. Так что же будет, если (наследник) не находился во власти (истца), –
42

В древности кесарево сечение (известное уже в Древнем Египте) практиковалось только
для спасения живого плода у умершей матери; успешная операция кесарева сечения на
живой женщине была впервые выполнена только в 1610 г. (‰Â›·⁄Ï. Ä.à. 넇„‰„◊’).

60

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

fuerit, an ad heredem actionem transmittat? Et recte videtur litem praeparasse, si ea fecerit quorum supra mentionem habuimus.
8 ULPIANUS libro quarto decimo ad edictum Papinianus libro quinto
quaestionum recte scribit inofficiosi querellam patrem filii sui nomine
instituere non posse invito eo: ipsius enim iniuria est. Sequenti loco scribit,
si filius post adgnitam litis ordinandae gratia bonorum possessionem
decesserit, finitam esse inofficiosi querellam, quae non patri, sed nomine
dabatur filii. 1. Si quis post rem inofficiosi ordinatam litem dereliquerit,
postea non audietur. 2. Si imperator sit heres institutus, posse inofficiosum
dici testamentum saepissime rescriptum est. 3. Papinianus libro secundo
responsorum ait contra veterani patris familias testamentum esse
inofficiosi querellam, etsi ea sola bona habuit quae in castris quaesierat.
4. Si quis in militia fecerit testamentum et intra annum post militiam decesserit, dubito an, quia ad hoc usque temporis iure militari testamentum eius valet, querella inofficiosi cesset: et potest dici querellam
inofficiosi cessare. 5. Sed nec impuberis filii mater inofficiosum
testamentum dicit, quia pater ei hoc fecit (et ita Papinianus respondit):
nec patris frater, quia filii testamentum est: ergo nec frater impuberis, si
patris non dixit. Sed si in patris obtentum est, nec hoc valebit: nisi si pro
parte patris rescissum est: tunc enim pupillare valet. 6. Si quis mortis
causa filio donaverit quartam partem eius quod ad eum esset perventurum, si intestatus pater familias decessisset, puto secure eum testari.

КНИГА ПЯТАЯ, II

61

сможет ли (истец) перевести иск наследнику? 43.
8. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 14-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Папиниан в
5-й книге «Вопросов» верно пишет, что отец не может предъявлять иск о
признании завещания недействительным от имени своего сына против
его воли: ибо по отношению к нему это неправомерно. В следующих за
тем строках он пишет, что дело о признании завещания недействительным, иск по которому был предъявлен не от имени отца, а от имени сына,
будет закрыто, если сын умрет сразу после введения его ради предъявления процесса во владение наследством. § 1. Если кто-либо, 44, откажется от иска, то впоследствии не будет выслушан (судебным магистратом). § 2. В рескриптах
весьма часто говорится, что если наследником назначен император,
предъявлять иск о признании завещания недействительным можно.
§ 3. Папиниан во 2-й книге «Ответов» утверждает, что по отношению к
завещанию отца семейства – ветерана иск о признании завещания недействительным имеет место даже в том случае, если все свое имущество он
нажил военной службой. § 4. Если кто-либо напишет завещание во время
военной службы и умрет в течение года после ее окончания, то иск о признании завещания недействительным, похоже, не может быть применен,
потому что согласно воинскому праву его завещание имеет силу вплоть
до этого времени; так что можно сказать, что иск о признании завещания
недействительным не имеет силы. § 5. Но и мать несовершеннолетнего45
сына также не может предъявлять иск о признании завещания недействительным на том основании, что отец написал для него завещание (таков
и ответ Папиниана); не может на основании завещания сына (предъявить
этот иск) и брат отца: значит, не может и брат малолетнего, если (только)
он не предъявит иск о признании завещания отца нарушающим обязанности завещателя; но если он и выиграет дело о признании завещания отца нарушающим обязанности завещателя, это не будет иметь
значения здесь, за исключением случая, когда завещание будет признано недействительным в части, касающейся отца; ибо тогда имеет силу
завещание, составленное отцом для находящегося под его властью несовершеннолетнего на случай, если он умрет до достижения совершеннолетия. § 6. Если кто-либо на случай смерти совершит в пользу своего
сына дарение четвертой части того, что он приобретет в том случае,
если отец семейства умрет без завещания, я полагаю, он делает завещание без риска, что оно будет изменено или признано недействительным.

43

Согласно А. Фаберу, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
Согласно О. Ленелю, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
45 Impubes в данном случае противопоставляется термину minor XXV annis, т.е. юноше
в возрасте от 14 до 25 лет.

44

62

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

7. Si quis impuberi filio substituit secundas tabulas faciendo, non ob hoc
admittemus ipsum impuberem ad inofficiosi querellam. 8. Quoniam autem
quarta debitae portionis sufficit ad excludendam querellam, videndum
erit, an exheredatus partem faciat qui non queritur: ut puta sumus duo filii
exheredati. Et utique faciet, ut Papinianus respondit, et si dicam
inofficiosum, non totam hereditatem debeo, sed dimidiam petere. Proinde
si sint ex duobus filiis nepotes, ex uno plures, tres puta, ex uno unus:
unicum sescuncia, unum ex illis semuncia querella excludit. 9. Quarta
autem accipietur scilicet deducto aere alieno et funeris impensa: sed an et
libertates quartam minuant, videndum est. Et numquid minuant? Nam si,
cum quis ex asse heres institutus est, ideo non potest dicere inofficiosum,
quia habet Falcidiam, Falcidia autem libertates non minuit: potest dici
deductis libertatibus quartam ineundam. Cum igitur placet quartam minui
per libertates, eveniet ut, qui servos tantum habet in patrimonio suo,
dando eis libertatem inofficiosi querellam excludat: nisi forte hic filius, si
non fuit in potestate, a patre heres institutus merito omittit hereditatem et
ad substitutum transmittens querellam inofficiosi instituet, vel ab intestato
citra edicti poenam habeat hereditatem. 10. Si condicioni parere testator
heredem iussit in persona filii vel alterius qui eandem querellam movere
potest et sciens is accepit, videndum, ne ab inofficiosi querella excludatur:
adgnovit enim iudicium. Idem est et si legatarius ei vel statuliber dedit. Et
potest dici excludi eum, maxime si heredem ei iusserat dare: ceterum si
legatarium, numquid semel natam inofficiosi querellam non peremat

КНИГА ПЯТАЯ, II

63

§ 7. Если кто-либо, составляя для несовершеннолетнего сына завещание,
изменит его, то мы не допустим, чтобы по этой причине сам несовершеннолетний предъявлял иск о признании завещания недействительным. § 8. А
коль скоро одной четверти причитавшейся доли46 достаточно, чтобы исключить возможность иска о признании завещания недействительным,
следует рассмотреть, не учитывается ли доля лишенного наследства лица,
не подающего иск: скажем, нас – сыновей, лишенных наследства, – двое.
В этом случае доля (не подающего иск), как ответил Папиниан, безусловно учитывается, и если я заявлю, что завещание нарушает обязанности завещателя, то я должен добиваться не всего наследства, а половины.
Поэтому если от двоих сыновей родились внуки – от одного несколько,
например трое, а от другого один, – то единственному сыну достаточно
одной восьмой части, а одному из тех (троих) – одной двадцать четвертой части наследства, чтобы исключить возможность иска о признании
завещания недействительным. § 9. Разумеется, четверть следует понимать
в смысле четверти того, что останется за вычетом долгов и похоронных
издержек; но следует рассмотреть, не уменьшается ли (фальцидиева) четверть также отпущением рабов на волю. Так уменьшают ли отпущения
рабов фальцидиеву четверть? Дело в том, что если кто-то будет назначен
наследником всего имущества, то не сможет предъявить иск о признании
завещания недействительным, так как фальцидиеву четверть он получил;
что же касается фальцидиевой четверти, то она не уменьшает способности отпускать рабов на волю. Поэтому можно сказать, что получение
(фальцидиевой) четверти должно происходить за вычетом отпускаемых на
волю рабов. Итак, коль скоро решено, что размер (фальцидиевой) четверти уменьшается отпущениями рабов на волю, то получится, что тот,
чье имущество состоит только из рабов, отпуская их на волю, исключает
возможность иска о признании завещания недействительным: разве
только сын, о котором идет речь, будучи назначен отцом наследником,
по понятным причинам не захочет, если не находился под властью отца,
принять наследство и, переведя наследство второму наследнику, предъявит иск о признании завещания недействительным или приобретет наследство по закону в тесном смысле, не опасаясь предусмотренного эдиктом наказания. § 10. Если наследодатель распорядится, чтобы наследник
в лице сына или другого лица, которое может предъявить тот же иск (о
признании завещания недействительным), приняло (определенное) условие, и он, зная об этом, примет его, следует рассмотреть, не исключается
ли для него возможность предъявления иска о признании завещания недействительным: ведь он признал последнюю волю (покойного). Тот же
случай имеет место и тогда, когда этот иск предъявляет отказоприниматель или статулибер47. И можно сказать, что возможность предъявления
46

Если законному наследнику оставлена по завещанию четверть доли, которая причиталась бы ему при наследовании по закону.
47 То есть лицо, которое должно получить свободу по завещанию.

64

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

legatarii oblatio? Cur ergo in herede absolute diximus? Quoniam ante
aditam hereditatem nec nascitur querella. Ego eventum puto sequendum
in hac re, ut, si forte antequam iudicium moveatur oblatio ei fiat eius quod
relictum est, quasi ex voluntate testatoris oblato eo satis ei factum
videatur. 11. Unde si quis fuit institutus forte ex semisse, cum ei sextans ex
substantia testatoris deberetur, et rogatus esset post certum temporis
restituere hereditatem, merito dicendum est nullum iudicium movere, cum
debitam portionem et eius fructus habere possit: fructus enim solere in
Falcidiam imputari non est incognitum. Ergo et si ab initio ex semisse
heres institutus rogetur post decennium restituere hereditatem, nihil habet
quod queratur, quoniam facile potest debitam portionem eiusque fructus
medio tempore cogere. 12. Si quis et irritum dicat testamentum vel ruptum
et inofficiosum, condicio ei deferri debet, utrum prius movere volet. 13. Si
filius exheredatus in possessione sit hereditatis, scriptus quidem heres petet
hereditatem, filius vero in modum contradictionis querellam inducat,
quemadmodum ageret, si non possideret, sed peteret. (14.) Meminisse
autem oportebit eum, qui testamentum inofficiosum improbe dixit et
non optinuit, id quod in testamento accepit perdere et id fisco vindicari
quasi indigno ablatum. Sed ei demum aufertur quod testamento datum
est, qui usque ad sententiam iudicum lite improba perseveraverit: ceterum si ante sententiam destitit vel decessit, non ei aufertur quod datum
est: proinde et si absente eo secundum praesentem pronuntietur, potest
dici conservandum ei quod accepit. Eo autem solo carere quis debet, cuius
emolumentum ad eum pertinet: ceterum si id rogatus fuit restituere, non
debet iniuria fieri. Unde non male Papinianus libro secundo responsorum

КНИГА ПЯТАЯ, II

65

иска для него исключается, особенно в том случае, если (наследодатель)
дал ему распоряжение назначить наследника; впрочем, если (наследодатель) распорядился назначить отказопринимателя, то неужели единожды
возникшее дело о признании завещания недействительным не уничтожается назначением отказопринимателя? Почему же мы говорим вообще о
наследнике? Потому, что до вступления в наследство не может и возникнуть иск (о признании завещания недействительным). Я полагаю, что в
этом вопросе следует исходить из конкретной ситуации, и если до предъявления иска ему (истцу) будет предоставлено то, что осталось, представляется, что по (таком) предоставлении, совершившемся как бы по воле
наследодателя, он (истец) удовлетворен. § 11. Поэтому, если случилось
так, что кто-то был назначен наследником половины имущества, хотя от
всего имущества наследодателя ему полагалась только шестая часть, и
через определенное время от него потребуют, чтобы он вернул наследство, следует сказать, что по справедливости он не (должен) предъявлять
иск (о признании завещания недействительным), так как он может иметь
причитающуюся ему долю и все приобретения и доходы, которые от нее
получаются: ибо хорошо известно, что приобретения и доходы при определении фальцидиевой четверти обыкновенно учитываются. Следовательно, и в случае, если от кого-то, кого сначала назначили наследником
половины имущества, через 10 лет потребуют возвращения наследства,
то у него нет оснований для иска, потому что в течение времени, прошедшего между этими событиями, он легко может собрать и обязательную долю, и все приобретения и доходы, которые от нее получаются.
§ 12. Если кто-то объявит завещание не только недействительным либо
отмененным, но и нарушающим обязанности завещателя, то ему следует
предоставить свободный выбор, какой из этих исков он хочет предъявить первым. § 13. Если лишенный наследства сын владеет наследством, а
наследник, назначенный по завещанию, добивается наследства и сын в
порядке возражения против предъявленного искового требования предъявит иск о признании завещания недействительным так, как если бы он
не владел (наследством), а добивался (его), – (§ 14) то нужно будет помнить, что тот, кто нечестно указывал, что завещание нарушает обязанности завещателя, и не достиг удовлетворения своих требований, теряет то,
что ему назначено по завещанию, и то, чего лишается это лицо, признаваемое как бы недостойным (наследовать), передается фиску. Но лишается того, что дано по завещанию, только то лицо, которое упорствовало в
нечестной тяжбе вплоть до решения суда; если же оно отказывается от
иска или умирает до вынесения решения, то (в этом случае) то, что дано
по завещанию, у него не отнимается; и поэтому если в его отсутствие будет вынесено решение в пользу присутствующей стороны, то можно сказать, что это лицо должно сохранить то, что получило (по завещанию).
Но лишать должно только тех вещей, выгода от которых принадлежит
этому лицу; если же от него потребуют вернуть это, то несправедливость

66

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

refert, si heres fuit institutus et rogatus restituere hereditatem, deinde in
querella inofficiosi non optinuit, id quod iure Falcidiae potuit habere
solum perdere. 15. Si quis impubes adrogatus sit ex his personis, quae et
citra adoptionem et emancipationem queri de inofficioso possunt, hunc
puto removendum a querella, cum habeat quartam ex constitutione divi
Pii. Quod si egit nec optinuit, an quartam perdat? Et puto aut non
admittendum ad inofficiosum, aut si admittatur, etsi non optinuerit,
quartam ei quasi aes alienum concedendam. 16. Si ex causa de inofficiosi
cognoverit iudex et pronuntiaverit contra testamentum nec fuerit
provocatum, ipso iure rescissum est: et suus heres erit secundum quem
iudicatum est et bonorum possessor, si hoc se contendit: et libertates ipso
iure non valent: nec legata debentur, sed soluta repetuntur aut ab eo qui
solvit, aut ab eo qui optinuit et haec utili actione repetuntur. Fere autem si
ante controversiam motam soluta sunt, qui optinuit repetit: et ita divus
Hadrianus et divus Pius rescripserunt. 17. Plane si post quinquennium
inofficiosum dici coeptum est ex magna et iusta causa, libertates non esse
revocandas, quae competierunt vel praestitae sunt, sed viginti aureos a
singulis praestandos victori.
9 MODESTINUS libro singulari de inofficioso testamento Si autem
intra quinquennium egerit, libertates non competunt. Sed Paulus ait
praestaturum fidei commissas libertates, scilicet viginti aureis et in hoc
casu a singulis praestandis.
10 MARCELLUS libro tertio digestorum Si pars iudicantium de
inofficioso testamento contra testamentum, pars secundum id sententiam

КНИГА ПЯТАЯ, II

67

не должна совершаться. Поэтому весьма разумно Папиниан во 2-й книге
«Вопросов» решает, что если будет назначен наследник и от него потребуют вернуть наследство, а он, подав иск о признании завещания недействительным, проиграет дело, то потеряет лишь то, что мог иметь по
праву фальцидиевой четверти. § 15. Если был усыновлен несовершеннолетний 48, то такое лицо, я полагаю, должно быть устранено от
дела (о признании завещания недействительным), коль скоро оно имеет
четверть по конституции божественного Пия. А что, если оно (все-таки)
подало иск и проиграло дело – теряет ли оно четверть в этом случае? По
этому поводу я полагаю, что его или не следовало допускать к предъявлению иска о признании завещания недействительным, или если его допустили, то, хотя бы оно и проиграло процесс, нужно оставить ему четверть как своего рода долг. § 16. Если в отношении дела о признании завещания недействительным судья, произведя разбирательство, вынесет
решение о недействительности завещания и решение не будет обжаловано, то завещание отменяется уже в силу самого права; и тот, кто признан
им по судебному решению, будет и «своим наследником», и владеющим
наследством по преторскому праву, если (истец) утверждает перед судом,
что приобретает этим образом именно он; и отпущения на волю в силу
самого права становятся недействительными; и отказы не должны выдаваться, а те, которые выданы, посредством иска по аналогии истребуются обратно либо тем, кто уплатил, либо тем, кто выиграл дело. Как правило, если они были уплачены до начала судебного спора, то их истребует выигравший дело: таковы и рескрипты божественного Адриана и божественного Пия. § 17. Несомненно, что если по важной и уважительной
причине иск о признании завещания недействительным предъявляется по
истечении пятилетнего срока, то не следует брать назад отпущения на
волю, как надлежащие, так и (уже) совершившиеся, но каждый (из отпущенных) должен уплатить выигравшему процесс по 20 .
9. å„Ÿ⁄ÊÁ›‚ ◊ ⁄Ÿ›‚ÊÁ◊⁄‚‚„fi fl‚›ÿ⁄ ºé ‹’◊⁄Ó’‚››, ‚’ÂËÌ’ÙÓ⁄·
„÷‘‹’‚‚„ÊÁ› ‹’◊⁄Ó’Á⁄‡‘Ω. Если же иск (о признании завещания недействительным) подан до истечения пятилетнего срока, то отпущения на волю не могут быть признаны законными. Но Павел утверждает, что отпущенным согласно фидеикомиссам следует давать свободу, 49.
10. å’ÂÎ⁄‡‡ ◊ 3-fi fl‚›ÿ⁄ ºÑ›ÿ⁄ÊÁΩ. Если, как порой бывает, часть
судей, рассматривающих дело о признании завещания недействительным, высказались в пользу недействительности завещания, а часть – в
48
49

Согласно Ж.Ш. Наберу, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
Согласно А. Фаберу, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

68

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

dederit, quod interdum fieri solet, humanius erit sequi eius partis
sententiam quae secundum testamentum spectavit: nisi si aperte iudices
inique secundum scriptum heredem pronuntiasse apparebit. 1. Illud notissimum est eum qui legatum perceperit non recte de inofficioso
testamento dicturum, nisi id totum alii administravit.
11 MODESTINUS libro tertio responsorum Etiamsi querella inofficiosi
testamenti optinuerit, non ideo tamen donationes, quas vivus ei perfecisse
proponitur, infirmari neque in dotem datorum partem vindicari posse
respondi.
12 IDEM libro singulari de praescriptionibus Nihil interest sibi
relictum legatum filius exheredatus adgnoverit an filio servove relictum
consecutus sit: utrubique enim praescriptione submovebitur. Quin etiam si
idem institutum servum priusquam adire hereditatem iuberet manumiserit,
ut ille suo arbitrio adeat hereditatem, idque fraudulento consilio fecerit,
summovebitur ab actione. 1. Si a statulibero exheredatus pecuniam petere
coeperit, videri adgnovisse parentis iudicium. 2. Si cum filius ademptum
legatum instituerit petere summotus repetat inofficiosi querellam,
praescriptione removendus non est: quamvis enim agendo testamentum
comprobaverit, tamen est aliquid, quod testatoris vitio reputetur, ut
merito repellendus non sit. 3. Filius testatoris, qui cum Titio eiusdem
pecuniae reus fuerat, liberatione Titio legata per acceptilationem Titii
liberatus ab actione inofficiosi non summovebitur.
13 SCAEVOLA libro tertio responsorum Titia filiam heredem instituit,
filio legatum dedit: eodem testamento ita cavit: «Ea omnia quae supra dari
fieri iussi, ea dari fieri volo ab omni herede bonorumve possessore qui
mihi erit etiam iure intestato: item quae dari iussero, ea uti dentur
fiantque, fidei eius committo». Quaesitum est, si soror centumvirali iudicio

КНИГА ПЯТАЯ, II

69

пользу признания завещания, [то человечнее будет следовать мнению
той части, которая высказалась в согласии с завещанием, за исключением того случая, когда будет совершенно очевидно, что судьи вынесли решение в пользу назначенного в завещании наследника несправедливо]50. § 1. Общеизвестно, что лицо, получившее завещательный
отказ, не может справедливо предъявлять иск о признании завещания
недействительным, если только это лицо не переназначило весь завещательный отказ другому лицу.
11. å„Ÿ⁄ÊÁ›‚ ◊ 3-fi fl‚›ÿ⁄ ºéÁ◊⁄Á„◊Ω. Если даже дело о признании
завещания недействительным будет выиграно, на этом основании не
могут делаться недействительными дарения, совершенные в его (истца) пользу (умершим) при жизни, и не может истребоваться часть
данного в приданое. Таков мой ответ.
12. é‚ €⁄ ◊ ⁄Ÿ›‚ÊÁ◊⁄‚‚„fi fl‚›ÿ⁄ ºé ‰Â⁄Êfl›‰Î›‘ÍΩ. Не имеет значения, признáет ли лишенный наследства сын, что ему оставлен завещательный отказ, или приобретет то, что оставлено (его) сыну или рабу: и в том, и в другом случае он будет устранен (от иска) путем прескрипции. Более того, если он до принятия наследства отпустит на волю назначенного (в завещании наследником) раба, а затем велит ему,
чтобы он принял наследство от собственного имени, и сделает это с
целью обмана, то он будет устранен от иска. § 1. Если лицо, лишенное
наследства, будет требовать денег у статулибера, то представляется,
что оно признало последнюю волю родителя. § 2. Если сын станет требовать отмененный отказ и, будучи устранен от иска, вновь обратится
в суд с иском о признании завещания недействительным, то его не следует устранять от иска посредством прескрипции: дело в том, что хотя
он своим (предыдущим) иском и подтвердил действительность завещания, однако есть нечто, что можно вменить завещателю в вину, так что
справедливости ради не должно удалять (истца). § 3. Сын завещателя,
который вместе с Тицием был должен одну и ту же сумму денег, освобожденный от долга посредством акцептиляции Тиция после того, как
Тицию было завещано по легату освобождение от долга, не будет устранен от иска о признании завещания недействительным.
13. ëÎ⁄◊„‡’ ◊ 3-fi fl‚›ÿ⁄ ºéÁ◊⁄Á„◊Ω. Тиция назначила наследницей
дочь, а сыну дала завещательный отказ и в том же завещании предусмотрела следующее: «Все то, о чем выше я распорядилась, чтобы оно было
дано и сделано, я хочу, чтобы было дано и сделано всяким наследником и
владельцем наследуемого имущества, даже тем, кто мне наследует по закону без завещания. Равным образом я поручаю ему по фидеикомиссу
исполнение того, о чем я распоряжусь, чтобы оно было дано и сделано».
Спрашивается: если ее сестра выиграет дело о признании завещания недействительным, должны ли быть выданы фидеикомиссы, предусмот50

Согласно А. Фаберу, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

70

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

optinuerit, an fideicommissa ex capite supra scripto debeantur. Respondi:
si hoc quaeratur, an iure eorum, quos quis sibi ab intestato heredes bonorumve possessores successuros credat, fidei committere possit, respondi
posse. Paulus notat: probat autem nec fideicommissa ab intestato data
deberi, quasi a demente.
14 PAPINIANUS libro quinto quaestionum Pater filium emancipavit et
nepotem ex eo retinuit: emancipatus suscepto postea filio, duobus exheredatis patre praeterito vita decessit. In quaestione de inofficiosi testamentipraecedente causa filiorum patris intentio adhuc pendet. Quod si
contra filios iudicetur, pater ad querellam vocatur et suam intentionem
implere potest.
15 IDEM libro quarto decimo quaestionum Nam etsi parentibus non
debetur filiorum hereditas propter votum parentium et naturalem erga
filios caritatem: turbato tamen ordine mortalitatis non minus parentibus
quam liberis pie relinqui debet. 1. Heredi eius, qui post litem de inofficioso
praeparatam mutata voluntate decessit, non datur de inofficioso querella:
non enim sufficit litem instituere, si non in ea perseveret. 2. Filius, qui de
inofficiosi actione adversus duos heredes expertus diversas sententias
iudicum tulit et unum vicit, ab altero superatus est, et debitores convenire
et ipse a creditoribus conveniri pro parte potest et corpora vindicare et
hereditatem dividere: verum enim est familiae erciscundae iudicium
competere, quia credimus eum legitimum heredem pro parte esse factum:
et ideo pars hereditatis in testamento remansit, nec absurdum videtur pro
parte intestatum videri.
16 IDEM libro secundo responsorum Filio, qui de inofficioso matris
testamento contra fratrem institutum de parte ante egit et optinuit, filia,
quae non egit aut non optinuit, in hereditate legitima fratri non concurrit.

КНИГА ПЯТАЯ, II

71

ренные вышеприведенной статьей завещания? Мой ответ: если спрашивается, может ли по праву кто-либо поручать исполнение чего-либо по
фидеикомиссу тем лицам, которые, как он полагает, будут ему назначены
наследниками по закону и владельцами наследуемого имущества, то я
отвечаю, что может. è’◊⁄‡ Ÿ⁄‡’⁄Á ‰Â›·⁄Ï’‚›⁄: При этом он удостоверяет, что фидеикомиссы, данные без завещания, не должны бы быть выданы, если бы их дал безумный51.
14. è’‰›‚›’‚ ◊ 5-fi fl‚›ÿ⁄ ºÇ„‰Â„Ê„◊Ω. Отец освободил от своей власти сына, а внука, рожденного от него, оставил в своей власти; у освободившегося потом родился сын, а затем этот человек умер, лишив в своем
завещании двоих (сыновей) наследства и обойдя (в нем) отца. Дело, возбужденное по иску сыновей отца о признании завещания недействительным, остается нерешенным. И если судебное решение будет против сыновей, к иску о признании завещания недействительным призывается отец,
и (он) может его предъявить.
15. é‚ €⁄ ◊ 14-fi fl‚›ÿ⁄ ºÇ„‰Â„Ê„◊Ω. Ибо хотя родители и не должны
получать наследства детей, согласно с желаниями родителей и их природной любовью к детям, однако в тех случаях, когда естественный порядок смены поколений нарушается, переход наследства от детей к родителям должен рассматриваться не менее соответствующим нравственному долгу, чем его переход от родителей к детям. § 1. Наследнику лица,
подготовившего иск о признании завещания недействительным, которое
впоследствии изменило свое решение, а затем умерло, иск о признании
завещания недействительным не дается, потому что не так уж просто начать процесс, не проявив при этом желания его продолжать. § 2. Сын,
отыскивавший судом свои права путем иска о признании завещания недействительным против двух наследников и получивший (два) противоположных судебных решения, выиграв дело у одного (из наследников) и
проиграв второму, может сообразно своей доле и предъявлять иски
должникам, и отвечать по искам кредиторов, и требовать судебным порядком, на основании права собственности, выдачи вещей в натуре52, и
делить наследство: ибо верно то, что (в данном случае ему) принадлежит
иск о разделе наследства, так как он, как я полагаю, стал законным наследником сообразно своей доле; в результате часть наследства осталась
в завещании, и представляется вполне сообразующимся со здравым
смыслом считать (завещателя) отчасти не оставившим завещания.
16. é‚ €⁄ ◊„ 2-fi fl‚›ÿ⁄ ºéÁ◊⁄Á„◊Ω. С сыном, ранее предъявившим
иск о признании завещания матери нарушающим обязанности завещателя против брата относительно доли (наследства) и выигравшим дело,
дочь, которая или не предъявляла (такого) иска, или, предъявив его,
проиграла дело, в отношении наследования по закону53 не соперничает.
51

Ср. D. 32.36.
В противоположность стоимости предмета в наличных деньгах, узуфрукту и т.п.
(‰Â›·⁄Ï. Ä.à. 넇„‰„◊’).
53 В противоположность наследованию по завещанию (‰Â›·⁄Ï. Ä.à. 넇„‰„◊’).
52

72

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

1. Contra tabulas filii possessionem iure manumissionis pater accepit et
bonorum possessionem adeptus est: postea filia defuncti, quam ipse
exheredaverat, quaestionem inofficiosi testamenti recte pertulit: possessio,
quam pater accepit, ad irritum reccidit: nam priore iudicio de iure patris,
non de iure testamenti quaesitum est: et ideo universam hereditatem filiae
cum fructibus restitui necesse est.
17 PAULUS libro secundo quaestionum Qui repudiantis animo non
venit ad accusationem inofficiosi testamenti, partem non facit his qui
eandem querellam movere volunt. Unde si de inofficioso testamento
patris alter ex liberis exheredatis ageret, quia rescisso testamento alter
quoque ad successionem ab intestato vocatur, et ideo universam
hereditatem non recte vindicasset: hic si optinuerit, uteretur rei iudicatae
auctoritate, quasi centumviri hunc solum filium in rebus humanis esse
nunc, cum facerent intestatum, crediderint. 1. Cum contra testamentum
ut inofficiosum iudicatur, testamenti factionem habuisse defunctus non
creditur. Non idem probandum est, si herede non respondente secundum
praesentem iudicatum sit: hoc enim casu non creditur ius ex sententia
iudicis fieri: et ideo libertates competunt et legata petuntur.
18 IDEM libro singulari de inofficioso testamento De qua re etiam
constitutio exstat divorum fratrum, quae huiusmodi distinctionem
admittit.
19 IDEM libro secundo quaestionum Mater decedens extraneum ex
dodrante heredem instituit, filiam unam ex quadrante, alteram praeteriit:
haec de inofficioso egit et optinuit. Quaero, scriptae filiae quomodo
succurrendum sit. Respondi: filia praeterita id vindicare debet, quod

КНИГА ПЯТАЯ, II

73

§ 1. Отец вопреки завещанию сына приобрел во владение (его имущество) по праву эманципации и стал владельцем (его) наследства (по
преторскому праву); затем дочь умершего, лишенная им наследства,
справедливым образом подала иск о признании завещания недействительным: (в таком случае) право наследования, полученное отцом,
перестает быть действительным, так как предметом разбирательства
на предыдущем процессе было право отца (на наследство), а не законность завещания. Поэтому необходимо, чтобы все наследство
вместе со всеми приобретениями и доходами, которые от него получаются, было дано дочери.
17. è’◊⁄‡ ◊„ 2-fi fl‚›ÿ⁄ ºÇ„‰Â„Ê„◊Ω. Если кто-то не является в суд
на слушание дела о признании завещания недействительным по причине намерения отказаться (от наследства), то наследство, (на которое претендуют) подающие такой иск, не ограничивается тем самым
лишь долей. Поэтому если один из двоих лишенных наследства детей
предъявил иск о признании завещания отца нарушающим обязанности завещателя, то несправедливо будет, если он потребует судебным
порядком все наследство, потому что при отмене завещания второй
(ребенок) тоже призывается к наследованию по закону в тесном
смысле54. Если предъявивший иск выиграет дело, то он будет действовать на основании судебного решения, как если бы центумвиры в момент объявления (наследодателя) умершим без завещания полагали,
что среди живых находится только этот сын. § 1. Всякий раз, как судебное решение признает завещание нарушающим обязанности завещателя, считается, что покойный не составлял завещания. Но если
решение было вынесено без выслушивания защиты наследника в
пользу присутствующего, то это – случай совершенно иной, и в этом
случае считается, что право в силу судебного решения не возникает;
поэтому отпущения на волю считаются действительными и испрашиваются отказы.
18. é‚ €⁄ ◊ ⁄Ÿ›‚ÊÁ◊⁄‚‚„fi fl‚›ÿ⁄ ºé ‹’◊⁄Ó’‚››, ‚’ÂËÌ’ÙÓ⁄· „÷‘‹’‚‚„ÊÁ› ‹’◊⁄Ó’Á⁄‡‘Ω. Об этом существует также конституция Божественных братьев, допускающая разделение такого рода.
19. é‚ €⁄ ◊„ 2-fi fl‚›ÿ⁄ ºÇ„‰Â„Ê„◊Ω. Мать, умирая, назначила наследником трех четвертей имущества лицо, не находящееся с ней в родственных отношениях, наследницей четверти – одну из двух своих дочерей,
а вторую обошла. Эта дочь предъявила иск о признании завещания недействительным и выиграла дело. Я спрашиваю: какую помощь можно
оказать дочери, упомянутой в завещании? Мой ответ: дочь, обойденная в
завещании, должна требовать судебным порядком то, что причиталось
54

О. Граденвитц считает слова «то несправедливо будет, если он потребует судебным
порядком все наследство, потому что при отмене завещания второй (ребенок) тоже
призывается к наследованию по закону в тесном смысле» позднейшей интерполяцией (‰Â›·⁄Ï. Ä.à. 넇„‰„◊’).

74

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

intestata matre habitura esset: itaque dici potest eam quae omissa est
etiam, si totam hereditatem ab intestato petat et optineat, solam habituram universam successionem, quemadmodum si altera omisisset legitimam hereditatem. Sed non est admittendum, ut adversus sororem
audiatur agendo de inofficioso: praeterea dicendum est non esse similem
omittenti eam, quae ex testamento adiit: et ideo ab extraneo semissem
vindicandum et defendendum totum semissem esse auferendum, quasi
semis totus ad hanc pertineat. Secundum quod non in totum testamentum infirmatur, sed pro parte intestata efficitur, licet quasi
furiosae iudicium ultimum eius damnetur. Ceterum si quis putaverit filia
optinente totum testamentum infirmari, dicendum est etiam institutam
ab intestato posse adire hereditatem: nec enim quae ex testamento adiit,
quod putat valere, repudiare legitimam hereditatem videtur, quam
quidem nescit sibi deferri: cum et hi qui sciant ius suum, eligentes id
quod putant sibi competere, non amittant. Quod evenit in patrono, qui
iudicium defuncti falsa opinione motus amplexus est: is enim non
videtur bonorum possessionem contra tabulas repudiasse. Ex quibus
apparet non recte totam hereditatem praeteritam vindicare, cum rescisso
testamento etiam institutae salvum ius sit adeundae hereditatis.
20 SCAEVOLA libro secundo quaestionum Qui de inofficioso vult
dicere, licet negetur filius, Carbonianam bonorum possessionem non debet
accipere (totiens enim ea indulgenda est, quotiens, si vere filius esset, heres
esset aut bonorum possessor, ut interim et possideat et alatur et actionibus
praeiudicium non patiatur: qui vero de inofficioso dicit, nec actiones

КНИГА ПЯТАЯ, II

75

бы ей, если бы мать умерла без завещания; поэтому можно даже сказать,
что если бы она предъявила претензию на все наследство по закону в тесном смысле и выиграла дело, то она бы одна получила универсальное
преемство, как если бы другая дочь своевременно не приняла наследство
по закону; но нельзя допустить, чтобы ее выслушивали на суде по иску о
признании завещания недействительным против сестры; 55. По этой причине следует потребовать судебным порядком у лица, не находящегося в родственных
отношениях, половины имущества, предъявляя претензию на то, чтобы
отнять у него законным образом всю половину, как если бы вся эта половина ей принадлежала. В соответствии с этим не все завещание лишается силы, а (мать) становится только отчасти не оставившей завещания,
хотя ее последняя воля и отвергнута, как если бы то была воля душевнобольной. А если кто-то полагает, что в случае победы дочери в процессе
все завещание лишается силы, то следует возразить (ему), что даже (дочь),
назначенная наследницей, может вступить в наследство по закону в тесном смысле: ибо представляется, что и вступившая в наследство по завещанию, которое она полагает действительным, не отказывается (тем самым) от наследования по закону, впрочем, даже не зная того, что оно ей
открывается; ведь и те, кто знает свое право, избирая то, что считают
удобным, не теряют (этой возможности), например, в случае патрона,
который исполнил последнюю волю покойного под влиянием ложного
мнения: ибо представляется, что он не отказался (тем самым) от наследования по преторскому праву против завещания. Из всего вышеизложенного явствует, что несправедливо будет, если (дочь), обойденная в завещании, станет требовать судебным порядком все наследство, коль скоро
при отмене завещания и той (дочери), которая назначена наследницей,
будет предоставлено полное право вступления в наследство.
20. ëÎ⁄◊„‡’ ◊„ 2-fi fl‚›ÿ⁄ ºÇ„‰Â„Ê„◊Ω. Тот, кто хочет предъявить иск
о признании завещания недействительным, не должен вступать во временное владение наследством, предусмотренное для малолетних Карбониановым эдиктом, даже если ответчик отрицает, что он является сыном
завещателя (дело в том, что ввод в такое владение предоставляется в тех
случаях, когда малолетний, буде он действительно сын, станет наследником имущества (по завещанию) или владельцем наследуемого имущества
(по преторскому праву), с тем чтобы дать ему возможность тем временем
и владеть наследством, и получать деньги на содержание, и не страдать
от предвзятого мнения в юридических действиях; но лицо, предъявляющее иск о признании завещания недействительным, не должно ни
предъявлять исков, 56, ни получать денег (на содержание)), чтобы не получилось
как-нибудь, что он будет в лучшем положении, чем то, когда противная
сторона признает его.
21. è’◊⁄‡ ◊ 3-fi fl‚›ÿ⁄ ºéÁ◊⁄Á„◊Ω. Если кто-то, предъявив иск о
признании завещания недействительным, потом отказался от него
вследствие направленных в обход закона злонамеренных действий наследника, упомянутого в завещании, например будучи тайно прошен
им вернуть ему третью часть наследства, то считается, что он от иска не
отказывался и поэтому не имеет препятствий к возобновлению начатого иска. § 1. Также спрашивали: следует ли выслушивать наследника,
который желает, чтобы до того, как будет предъявлен иск о признании
завещания недействительным, ему было возвращено то, что он выплатил?57 Он ответил, что тому, кто намеренно выплатил недолжный фидеикомисс, по этому делу никакого возврата денег не полагается.
§ 2. Он же ответил, что по отчуждении вещи от лица, назначенного наследником, посредством иска о признании завещания недействительным наступает такое юридическое положение, как если бы вступления
в наследство не произошло: поэтому наследнику, назначенному в завещании, принадлежит право как требовать долг посредством иска против выигравшего процесс, так и получить возмещение долга.
22. í›Ȅ‚›‚ ◊ 17-fi fl‚›ÿ⁄ ºé÷ÊË€Ÿ⁄‚›fiΩ. Сыну не препятствуется
предъявлять иск о признании завещания матери нарушающим обязанности завещателя, если его отец получит по завещанию матери легат или
вступит в наследство, хотя бы даже сын и был ему подвластен: я сказал,
что и отец тоже не имеет препятствий к предъявлению иска о признании
завещания недействительным от имени сына; ибо основание к возмущению имеется только у сына. § 1. По этому поводу спрашивали, не будет
ли конфисковано то, что дано отцу, если он не выиграет дело. Так как он
готовит плоды победы другому лицу и в данном деле речь идет совсем не
о долге отца, а целиком о достоинствах сына, то и следует склоняться к
тому, чтобы не разорять отца, который у тебя есть, (конфискация не
должна иметь места), если решение суда будет оставить завещание в силе.
§ 2. С еще большим правом это можно сказать о том случае, если наследодатель дал мне завещательный отказ, а его сын, предъявив иск о признании завещания недействительным, умер, оставив меня наследником, и
я, завершая иск сына о наследстве, проиграл его; того, что мне оставлено
по его завещанию, я не потеряю, даже если бы вдруг сам покойный
предъявил (против меня) иск. § 3. Также если я усыновил лицо своего
права, предъявившее иск о недействительности завещания лица, давшего
мне легат, и от имени сына завершу процесс и не выиграю его, то не надлежит, чтобы я потерял легат, так как, коль скоро я действовал не от соб56
57

Согласно Э.Э. фон Беккеру, средневековая глосса (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
В тексте, по-видимому, лакуна.

78

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

indignus, ut auferatur mihi a fisco id quod derelictum est: cum non
proprio nomine, sed iure cuiusdam successionis egi.
23 PAULUS libro singulari de inofficioso testamento Si ponas filium
emancipatum praeteritum et ex eo nepotem in potestate retentum heredem
institutum esse: filius potest contra filium suum, testatoris nepotem petere
bonorum possessionem, queri autem de inofficioso testamento non
poterit. Quod si exheredatus sit filius emancipatus, poterit queri et ita
iungetur filio suo et simul cum eo hereditatem optinebit. 1. Si hereditatem
ab heredibus institutis exheredati emerunt vel res singulas scientes eos
heredes esse: aut conduxerunt praedia aliudve quid simile fecerunt: vel
solverunt heredi quod testatori debebant: iudicium defuncti adgnoscere
videntur et a querella excluduntur. 2. Si duo sint filii exheredati et ambo
de inofficioso testamento egerunt et unus postea constituit non agere, pars
eius alteri adcrescit. Idemque erit, et si tempore exclusus sit.
24 ULPIANUS libro quadragensimo octavo ad Sabinum Circa
inofficiosi querellam evenire plerumque adsolet, ut in una atque eadem
causa diversae sententiae proferantur. Quid enim si fratre agente heredes
scripti diversi iuris fuerunt? Quod si fuerit, pro parte testatus, pro parte
intestatus decessisse videbitur.
25 IDEM libro secundo disputationum Si non mortis causa fuerit
donatum, sed inter vivos, hac tamen contemplatione, ut in quartam
habeatur: potest dici inofficiosi querellam cessare, si quartam in
donatione habet aut, si minus habeat, quod deest viri boni arbitratu
repleatur: aut certe conferri oportere id quod donatum est. 1. Si quis,
cum non possit de inofficioso queri, ad querellam admissus pro parte
rescindere testamentum temptet et unum sibi heredem eligat, contra
quem inofficiosi querellam instituat, dicendum est, quia testamentum
pro parte valet et praecedentes eum personae exclusae sunt, cum effectu
eum querellam instituisse.

КНИГА ПЯТАЯ, II

79

ственного имени, а по праву некоего преемства, я не являюсь лицом, недостойным (получения наследства), чтобы фиск отнимал у меня то, что
мне оставлено.
23. è’◊⁄‡ ◊ ⁄Ÿ›‚ÊÁ◊⁄‚‚„fi fl‚›ÿ⁄ ºé ‹’◊⁄Ó’‚››, ‚’ÂËÌ’ÙÓ⁄· „÷‘‹’‚‚„ÊÁ› ‹’◊⁄Ó’Á⁄‡‘Ω. Положим, что освобожденный от отцовской власти
сын обойден отцом в завещании, а рожденный от него внук, оставшийся
под властью, назначен наследником: (в этом случае) сын (умершего) может
добиваться наследства по преторскому порядку наследования, подав иск
против своего сына, приходящегося завещателю внуком, но не может
предъявлять иск о признании завещания недействительным. Если же освобожденный от отцовской власти сын будет лишен наследства, то (его отец)
будет иметь право предъявлять такой иск, объединившись таким образом
со своим сыном, и получит наследство вместе с ним. § 1. Если лица, лишенные наследства, купят у лиц, назначенных наследниками, (все) наследственное имущество или отдельные предметы, зная, что те являются наследниками, или возьмут в аренду поместья, или совершат нечто подобное, или
уплатят наследнику то, что они были должны завещателю, то представляется, что они признают последнюю волю покойного и лишаются права
предъявления иска (о признании завещания недействительным). § 2. Если
будут лишены наследства двое сыновей и оба предъявят иск о признании
завещания недействительным, а затем один решит отказаться от иска, то
его доля прирастает к доле второго сына. То же будет и в том случае, если
он будет отстранен (от ведения дела) по причине истечения срока.
24. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 42-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. В отношении
дел о признании завещания недействительным, как правило, случается
так, что по одному и тому же делу выносятся противоположные судебные решения. Что, если по делу, возбужденному по иску брата, судебные
решения в отношении наследников по завещанию будут противоположными? Если это случится, то будет решено, что (наследодатель) умер, отчасти оставив, а отчасти не оставив завещания.
25. é‚ €⁄ ◊„ 2-fi fl‚›ÿ⁄ ºé÷ÊË€Ÿ⁄‚›fiΩ. Если будет совершено дарение не на случай смерти, а между живыми, но с таким намерением, чтобы
оно рассматривалось как сделанное в счет (фальцидиевой) четверти, то
можно сказать, что иск о признании завещания недействительным не
применяется в том случае, если (одаренный) благодаря дарению имеет
(фальцидиеву) четверть, а если у него меньше (четверти), то восполнение
остатка должно быть предоставлено усмотрению честного человека; в
противном случае то, что подарено, конечно же должно быть возвращено. § 1. Если кто-то, не имея права предъявлять иск о признании завещания
недействительным, все таки предъявит такой иск и попытается частично
отменить завещание и изберет одного наследника, относительно наследственных прав которого он будет подавать иск о признании завещания недействительным, то следует сказать, что он предъявил иск правильно, так
как завещание отчасти действительно и предшествующие лица исключены.

80

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

26 IDEM libro octavo disputationum Si sub hac condicione fuerit
heres institutus «si Stichum manumiserit» et manumisisset, et posteaquam
manumisit inofficiosum vel iniustum testamentum pronuntietur: aequum
est huic quoque succurri, ut servi pretium a manumisso accipiat, ne frustra
servum perdat.
27 IDEM libro sexto opinionum Si instituta de inofficioso testamento accusatione de lite pacto transactum est nec fides ab herede
transactioni praestatur, inofficiosi causam integram esse placuit. 1. Ei,
qui se filium eius esse adfirmat, qui testamento id denegavit, tamen eum
exheredavit, de inofficioso testamento causa superest. 2. De inofficioso
testamento militis dicere nec miles potest. 3. De inofficioso testamento
nepos contra patruum suum vel alium scriptum heredem pro portione
egerat et optinuerat, sed scriptus heres appellaverat: placuit interim
propter inopiam pupilli alimenta pro modo facultatium, quae per
inofficiosi testamenti accusationem pro parte ei vindicabantur, decerni
eaque adversarium ei subministrare necesse habere usque ad finem litis.
4. De testamento matris, quae existimans perisse filium alium heredem
instituit, de inofficioso queri potest.
28 PAULUS libro singulari de septemviralibus iudiciis Cum mater
militem filium falso audisset decessisse et testamento heredes alios
instituisset, divus Hadrianus decrevit hereditatem ad filium pertinere ita,
ut libertates et legata praestentur. Hic illud adnotatum quod de
libertatibus et legatis adicitur: nam cum inofficiosum testamentum
arguitur, nihil ex eo testamento valet.
29 ULPIANUS libro quinto opinionum Si suspecta collusio sit
legatariis inter scriptos heredes et eum qui de inofficioso testamento
agit: adesse etiam legatarios et voluntatem defuncti tueri constitutum
est, eisdemque permissum est etiam appellare, si contra testamentum

КНИГА ПЯТАЯ, II

81

26. é‚ €⁄ ◊ 8-fi fl‚›ÿ⁄ ºé÷ÊË€Ÿ⁄‚›fiΩ. Если наследник по завещанию был назначен под условием «если он отпустит на свободу Стиха»58 и он отпустил Стиха на свободу и после освобождения Стиха от
рабства завещание было объявлено нарушающим обязанности завещателя или незаконным, то справедливо прийти ему на помощь: цену
раба он должен получить от отпущенного, чтобы не потерять раба
напрасно.
27. é‚ €⁄ ◊ 6-fi fl‚›ÿ⁄ ºå‚⁄‚›fiΩ. Если после предъявления иска о
том, что завещание нарушает обязанности завещателя, по поводу этого
спора заключена мировая сделка путем соглашения и наследник не выполнил честно мировой сделки, то является установленным, что иск о
признании завещания недействительным остается в силе. § 1. Для того,
кто утверждает, что является сыном лица, которое в своем завещании
отрицает этот факт, однако (при этом) лишает его наследства, сохраняется возможность прибегнуть к иску о признании завещания недействительным. § 2. Военнослужащий не может утверждать, что завещание,
составленное также военнослужащим, нарушает обязанности завещателя. § 3. Племянник предъявил иск о признании завещания недействительным против своего дяди по отцу или другого наследника соответственно его доле и выиграл процесс, но наследник, упомянутый в завещании, обжаловал решение суда о признании завещания недействительным; разумным представилось, чтобы ввиду бедности несовершеннолетнего сироты ему на время были присуждены деньги на содержание сообразно тому имуществу, которое он получал судебным порядком в соответствии со своей долей в случае успешного окончания дела
о признании завещания недействительным, и чтобы противная сторона
выплачивала их вплоть до окончания тяжбы. § 4. Если мать, думая, что
ее сын погиб, назначила по завещанию другое лицо в качестве наследника, то может быть предъявлен иск о признании завещания недействительным.
28. è’◊⁄‡ ◊ ⁄Ÿ›‚ÊÁ◊⁄‚‚„fi fl‚›ÿ⁄ ºé ÊËŸ’Í Ê⁄‰Á⁄·◊›Â„◊Ω. В случае,
когда мать, услышав ложное известие о смерти сына-воина, назначит в
завещании других наследников, наследство, по постановлению божественного Адриана, принадлежит сыну таким образом, что отпущения на
волю и завещательные отказы исполняются. Здесь делается то же замечание, что и по поводу отпущений на волю и завещательных отказов:
когда завещание признается нарушающим обязанности завещателя,
ничто в нем не сохраняет законной силы.
29. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 5-fi fl‚›ÿ⁄ ºå‚⁄‚›fiΩ. Если отказополучатели заподозрят, что назначенные в завещании наследники находятся в тайном сговоре с тем лицом, которое предъявило иск о признании завещания недействительным, то установлено, чтобы присутствовали и отказоприниматели
58

Он получает наследство лишь при условии освобождения раба Стиха.

82

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

pronuntiatum fuerit. 1. De inofficioso testamento matris spurii quoque
filii dicere possunt. 2. Quamvis instituta inofficiosi testamenti accusatione
res transactione decisa sit, tamen testamentum in suo iure manet: et ideo
datae in eo libertates atque legata, usque quo Falcidia permittit, suam
habent potestatem. 3. Quoniam femina nullum adoptare filium sine iussu
principis potest, nec de inofficioso testamento eius, quam quis sibi matrem
adoptivam falso esse existimabat, agere potest. 4. In ea provincia de
inofficioso testamento agi oportet, in qua scripti heredes domicilium
habent.
30 MARCIANUS libro quarto institutionum Adversus testamentum
filii in adoptionem dati pater naturalis recte de inofficioso testamento
agere potest. 1. Tutoribus pupilli nomine sine periculo eius, quod testamento datum est, agere posse de inofficioso vel falso testamento divi
Severus et Antoninus rescripserunt.
31 PAULUS libro singulari de septemviralibus iudiciis Si is qui
admittitur ad accusationem, nolit aut non possit accusare, an sequens
admittatur, videndum est. Et placuit posse, ut fiat successioni locus.
1. Quantum ad inofficiosi liberorum vel parentium querellam pertinet,
nihil interest, quis sit heres scriptus ex liberis an extraneis vel
municipibus. 2. Si heres extiterim ei, qui eo testamento institutus est
quod de inofficioso arguere volo, non mihi nocebit, maxime si eam
portionem non possideam vel iure suo possideam. 3. Diversum dicemus,
si legaverit mihi eam rem, quam quis ex eo testamento acceperat: nam si
eam adgnoscam, repellar ab accusatione. 4. Quid ergo si alias
voluntatem testatoris probaverim? Puta in testamento adscripserim post
mortem patris consentire me? Repellendus sum ab accusatione.
32 PAULUS libro singulari de inofficioso testamento Si exheredatus
petenti legatum ex testamento advocationem praebuit procurationemve
susceperit, removetur ab accusatione: adgnovisse enim videtur, qui
qualequale iudicium defuncti comprobavit. 1. Si legatario heres extiterit

КНИГА ПЯТАЯ, II

83

и блюли последнюю волю покойного, и им позволено также подавать
апелляцию, если решение будет против завещания. § 1. О завещании матери, нарушающем обязанности завещателя, иск могут предъявить незаконные сыновья. § 2. Хотя бы дело о признании завещания недействительным и было решено мировой сделкой, однако завещание остается в
силе, и потому предусмотренные им отпущения на волю и отказы должны быть исполнены в той мере, какую позволяет необходимость выдачи
фальцидиевой четверти. § 3. Так как женщина никого не может усыновлять без разрешения императора, то не может предъявлять иск о признании завещания недействительным тот, кто ложно считал, что он усыновлен завещательницей. § 4. Предъявлять иск о признании завещания недействительным следует в той провинции, в которой имеют место жительства наследники, назначенные в завещании.
30. å’ÂΛ’‚ ◊ 4-fi fl‚›ÿ⁄ ºà‚ÊÁ›ÁËΛfiΩ. Родной отец по справедливости может предъявить иск о признании завещания недействительным
против сына, усыновленного другим лицом. § 1. Божественные Север и
Антонин дали рескрипт о том, что опекуны могут предъявить иск о признании завещания недействительным или подложным от имени несовершеннолетнего, не рискуя тем, что дано в завещании.
31. è’◊⁄‡ ◊ ⁄Ÿ›‚ÊÁ◊⁄‚‚„fi fl‚›ÿ⁄ ºé ÊËŸ’Í Ê⁄‰Á⁄·◊›Â„◊Ω. Если тот,
кто допущен к предъявлению иска (о признании завещания недействительным), не захочет или не сможет его предъявить, следует рассмотреть,
не допускается ли второй наследник. И представляется разумным, что
(второй наследник) может (предъявлять иск), дабы преемству было место. § 1. Что касается иска детей или родителей о признании завещания
недействительным, не имеет значения, кем является лицо, назначенное в
завещании, – одним из детей, лицом, не связанным родственными отношениями, или земляком. § 2. Если я стану наследником лица, назначенного наследником в завещании, относительно которого я хочу предъявить
иск о признании завещания недействительным, то это не повредит мне,
особенно если я не буду иметь той доли или буду иметь ее по его праву.
§ 3. Мы скажем противоположное, если он откажет мне ту вещь, которую
кто-то уже получил по этому завещанию: потому что если я признаю эту
вещь своей, то буду лишен права предъявлять иск (о признании завещания недействительным). § 4. А что, если я одобрю волю завещателя другим способом – например, припишу в завещании после смерти отца, что я
согласен? Тогда меня следует лишить права предъявлять иск.
32. é‚ €⁄ ◊ ⁄Ÿ›‚ÊÁ◊⁄‚‚„fi fl‚›ÿ⁄ ºé ‹’◊⁄Ó’‚››, ‚’ÂËÌ’ÙÓ⁄· „÷‘‹’‚‚„ÊÁ› ‹’◊⁄Ó’Á⁄‡‘Ω. Если лицо, лишенное наследства, защищало на
суде истребующего завещательный отказ по завещанию или было его
поверенным, то оно лишается права на предъявление иска (о признании
завещания недействительным): ибо представляется, что тот, кто одобрил
какую бы то ни было волю покойного, признал завещание действительным. § 1. Если лицо, лишенное наследства, станет наследником отказопо-

84

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

exheredatus petieritque legatum, videbimus an sit summovendus ab hac
accusatione: certum est enim iudicium defuncti et rursus nihil ei ex testamento relictum verum est. Tutius tamen fecerit, si se abstinuerit a petitione legati.
III. DE HEREDITATIS PETITIONE
1 GAIUS libro sexto ad edictum provinciale Hereditas ad nos pertinet
aut vetere iure aut novo. Vetere e lege duodecim tabularum vel ex testamento, quod iure factum est
2 ULPIANUS libro quinto decimo ad edictum (sive suo nomine sive
per se sive per alios effecti sumus,
3 GAIUS libro sexto ad edictum provinciale veluti si eam personam,
quae in nostra potestate sit, institutam iusserimus adire hereditatem: sed et
si Titio, qui Seio heres extitit, nos heredes facti sumus, sicuti Titii hereditatem nostram esse intendere possumus, ita et Seii) vel ab intestato
(forte quod sui heredes defuncto sumus, vel adgnati, vel quod manumisimus defunctum, quodve parens noster manumiserit). Novo iure
fiunt heredes omnes qui ex senatus consultis aut ex constitutionibus ad
hereditatem vocantur.
4 PAULUS libro primo ad edictum Si hereditatem petam ab eo, qui
unam rem possidebat, de qua sola controversia erat, etiam id quod postea
coepit possidere restituet.
5 ULPIANUS libro quarto decimo ad edictum Divus Pius rescripsit
prohibendum possessorem hereditatis, de qua controversia erit, antequam
lis inchoaretur, aliquid ex ea distrahere: nisi maluerit pro omni quantitate
hereditatis vel rerum eius restitutione satisdare: causa autem cognita, etsi
non talis data sit satisdatio, sed solita cautio, etiam post litem coeptam.
Deminutionem se concessurum praetor edixit, ne in totum deminutio
impedita in aliquo etiam utilitates alias impediat. Ut puta si ad funus sit
aliquid necessarium: nam funeris gratia deminutionem permittit item si

КНИГА ПЯТАЯ, III

85

лучателя и будет истребовать завещательный отказ, рассмотрим,
должно ли оно быть лишено права предъявлять этот иск: ибо тогда
воля покойного становится несомненна и, с другой стороны, верно
то, что по завещанию этому лицу ничего не достается. Поэтому данное лицо поступит благоразумнее, если воздержится от истребования
завещательного отказа.
Титул III. Об истребовании наследства
1. É’fi ◊ 6-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‰Â„◊›‚Λ’‡Ú‚„·Ë ÛŸ›flÁËΩ. Наследство принадлежит нам или в силу древнего права, или в силу нового
права. В силу древнего права наследство становится нашим или по закону XII таблиц, или по завещанию, которое совершено правомерно
2. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 15-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. (мы делаемся
наследниками, действуя или от своего имени или сами или через других
лиц,
3. É’fi ◊ 6-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‰Â„◊›‚Λ’‡Ú‚„·Ë ÛŸ›flÁËΩ.
например, если мы приказываем принять наследство лицу, находящемуся в нашей власти и назначенному наследником; но если мы сделались наследниками Тиция, который стал наследником Сея, то можно
претендовать на то, что нашим является наследство как Тиция, так и
Сея), или же наследство становится нашим без завещания, (например,
потому, что мы являемся в отношении умершего «своими наследниками» или агнатами, или мы его отпустили на свободу, или отпустил наш
родитель). Но по новому праву наследниками становятся все, кто призывается к наследованию на основании сенатусконсультов или на основании императорских постановлений.
4. è’◊⁄‡ ◊ 1-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если я истребую
наследство у того, кто владел одной наследственной массой, о которой
одной и был спор, то он выдаст мне также и то, чем стал владеть впоследствии59.
5. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 14-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Божественный
Пий дал рескрипт в том смысле, что владельцу наследства, о котором
возник спор, воспрещается до начала судебного дела что-либо отчуждать
из состава наследства, 60 претор сказал, что по исследовании
дела он будет разрешать отчуждение, чтобы полное воспрещение отчуждения не создало препятствий к достижению полезных результатов. Например, если что-нибудь необходимо для погребения, то претор разре59
60

То есть имущество, которое он приобрел как доход от наследства.
Согласно О. Граденвитцу, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

86

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

futurum est, ut, nisi pecunia intra diem solvatur, pignus distrahatur. Sed et
propter familiae cibaria necessaria erit deminutio. Sed et res tempore
perituras permittere debet praetor distrahere. 1. Divus Hadrianus Trebio
Sergiano rescripsit, ut Aelius Asiaticus daret satis de hereditate quae ab eo
petitur, et sic falsum dicat: hoc ideo, quia sustinetur hereditatis petitionis
iudicium, donec falsi causa agatur. 2. Eorum iudiciorum, quae de
hereditatis petitione sunt, ea auctoritas est, ut nihil in praeiudicium eius
iudicii fieri debeat.
6 IDEM libro septuagensimo quinto ad edictum Si testamentum
falsum esse dicatur et ex eo legatum petatur, vel praestandum est oblata
cautione vel quaerendum an debeatur, etsi testamentum falsum esse
dicatur. Ei tamen qui falsi accusat, si suscepta cognitio est, non est
dandum.
7 IDEM libro quarto decimo ad edictum Si quis libertatem ex
testamento sibi competisse dicat, non debebit iudex de libertate sententiam
dicere, ne praeiudicium de testamento cognituro faciat: et ita senatus
censuit: sed et divus Traianus rescripsit differendum de libertate iudicium,
donec de inofficioso iudicium aut inducatur aut finem accipiat. 1. Ita
demum autem sustinentur liberalia iudicia, si iam de inofficioso iudicium
contestatum est: ceterum si non contestetur, non exspectantur liberalia
iudicia: et ita divus Pius rescripsit. Nam cum quidam Licinnianus de statu
suo quaestionem patiebatur et, ne maturius pronuntiaretur de condicione
sua, nolebat ad liberale iudicium ire, dicens suscepturum se de inofficioso
testamento iudicium et petiturum hereditatem, quia libertatem et
hereditatem ex testamento sibi defendebat: divus Pius ait, si quidem
possessor esset hereditatis Licinnianus, facilius audiendum, quoniam esset

КНИГА ПЯТАЯ, III

87

шает отчуждение для похорон. Равным образом (разрешается отчуждение), если может случиться, что при неуплате до определенного дня будет
отчужден предмет залога. Но и для прокормления лиц, живших при наследодателе, отчуждение является необходимым. Однако претор должен
разрешить и отчуждение вещей, подверженных порче. § 1. Божественный
Адриан дал рескрипт Требию Сергиану о том, что Элий Азиатик должен
представить в отношении истребуемого у него наследства обеспечение
посредством поручителей и, следовательно, предъявить иск о признании
завещания подложным: это (нужно сделать) потому, что решение вопроса об истребовании наследства задерживается до тех пор, пока ведется
дело о признании завещания подложным. § 2. Сила решений 61, такова, что никаких
предварительных решений по этим делам быть не должно.
6. é‚ €⁄ ◊ 75-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если предъявлен
иск о признании завещания подложным и по этому (же) завещанию
истребуется легат, то следует или по получении обеспечения предоставить (легат), или разобрать, должен ли этот завещательный отказ быть
выдан, хотя бы завещание и было признано подложным. Тем не менее
тому лицу, которое предъявило иск о признании завещания подложным, легат не должен быть выдан, если судебное разбирательство (по
делу уже) началось.
7. é‚ €⁄ ◊ 14-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если кто-либо утверждает, что на основании завещания ему предоставлена свобода, то
судья не должен выносить решение о предоставлении свободы, чтобы не
было предрешено исследование завещания62. Такой взгляд высказал и
сенат. И божественный Траян дал рескрипт в том смысле, что решение
вопроса о свободе должно быть отложено, пока спор о признании завещания недействительным не будет отклонен или закончен. § 1. При этом
решение вопроса о свободе задерживается лишь в том случае, если уже
имело место засвидетельствование спора по иску о признании завещания
недействительным. Впрочем, и в случае, если засвидетельствования спора
не было, решения вопроса о свободе не ждут. В этом смысле дал рескрипт
божественный Пий: когда некто Лицинниан, участвующий в деле о своем
правовом положении, желая оттянуть судебное решение по нему, не хотел идти в суд на процесс о свободе, ссылаясь на то, что намерен предъявить иск о признании завещания недействительным и истребовать наследство, и претендуя на то, что по завещанию ему принадлежит отпущение на волю и наследство, божественный Пий сказал, что если бы Лицинниан был владельцем наследственного имущества, то его (претензии)
61
62

Согласно О. Граденвитцу, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
Иными словами, если возбужден вопрос о недействительности завещания, то решение судьи о предоставлении свободы на основании завещания может быть вынесено
лишь тогда, когда завещание будет признано действительным.

88

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

hereditatis nomine iudicium suscepturus et erat in arbitrio eius, qui se
dominum esse dicit, agere de inofficioso testamento iudicium. Nunc vero
sub obtentu iudicii de inofficioso testamento ab ipso Licinniano non
suscepti per quinquennium non debere moram fieri servituti. Plane
summatim aestimandum iudici concessit, an forte bona fide imploretur
iudicium de testamento: et si id deprehenderit, praestituendum modicum
tempus, intra quod si non fuerit contestatum, iubeat iudicem libertatis
partibus suis fungi. 2. Quotiens autem quis patitur controversiam libertatis
et hereditatis, sed se non ex testamento liberum dicit, sed alias vel a vivo
testatore manumissum, non debere impediri liberalem causam, licet
iudicium de testamento moveri speretur, divus Pius rescripsit: adiecit plane
in rescripto, dummodo praedicatur iudici liberalis causae, ne ullum
adminiculum libertatis ex testamento admittat.
8 PAULUS libro sexto decimo ad edictum Legitimam hereditatem
vindicare non prohibetur is qui, cum ignorabat vires testamenti, iudicium
defuncti secutus est.
9 ULPIANUS libro quinto decimo ad edictum Regulariter definiendum
est eum demum teneri petitione hereditatis, qui vel ius pro herede vel pro
possessore possidet vel rem hereditariam
10 GAIUS libro sexto ad edictum provinciale licet minimam. 1. Itaque
qui ex asse vel ex parte heres est, intendit quidem hereditatem suam esse
totam vel pro parte, sed hoc solum ei officio iudicis restituitur quod
adversarius possidet, aut totum, si ex asse sit heres, aut pro parte ex qua
heres est.
11 ULPIANUS libro quinto decimo ad edictum Pro herede possidet,
qui putat se heredem esse. Sed an et is, qui scit se heredem non esse, pro
herede possideat, quaeritur: et Arrianus libro secundo de interdictis
putat teneri, quo iure nos uti Proculus scribit. Sed enim et bonorum
possessor pro herede videtur possidere. 1. Pro possessore vero possidet
praedo,

КНИГА ПЯТАЯ, III

89

выглядели бы более обоснованными, потому что в таком случае он бы
подавал иск по поводу наследства, и в воле того, кто утверждает, что является хозяином (имущества), предъявлять иск о признании завещания
недействительным. Но при существующем положении решение вопроса о
рабском состоянии (Лицинниана) не должно откладываться на пять лет
под предлогом того, что сам Лицинниан еще не предъявил иск о признании завещания недействительным. Он приказал судье оценить, добросовестно ли предъявляется иск о признании завещания недействительным,
позволив рассмотреть дело лишь в самых основных пунктах, и в том случае, если будет обнаружено, что это так, обозначить небольшой срок:
если в пределах этого срока не произойдет судебного засвидетельствования спора, приказать судье, ведающему делами о свободе, приступить к
своим обязанностям. § 2. При этом всякий раз, как кто-то, будучи участником спора о свободе и наследстве, утверждает, что свободен не по завещанию, а по иной причине, или что завещатель отпустил его на волю
еще при жизни, рассмотрение дела о свободе не должно встречать препятствий, хотя бы даже ожидалось, что будет предъявлен иск о признании завещания недействительным. В этом смысле дал рескрипт божественный Пий. В том же рескрипте есть прибавление: во время процесса о
его свободе он отнюдь не должен прибегать к завещанию как вспомогательной причине отпуска на волю.
8. è’◊⁄‡ ◊ 16-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Тот, кто не знал силы завещания и исполнил последнюю волю покойного, не имеет препятствий к тому, чтобы требовать судебным порядком наследства по закону.
9. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 15-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Правильным
следует считать такое определение: только тот отвечает по иску об истребовании наследства, кто владеет или правами вместо наследника или
вместо посессора, или самой вещью, входящей в состав наследства,
10. É’fi ◊ 6-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‰Â„◊›‚Λ’‡Ú‚„·Ë ÛŸ›flÁËΩ. хотя бы и незначительной. § 1. Итак, тому, кто является наследником во
всем наследстве или в части и утверждает, что наследство принадлежит
ему целиком или в части, судья в силу своих обязанностей предоставляет
то, чем владеет противник, или все, если он является единственным наследником, или часть, если он является наследником в части.
11. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 15-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Владеет как наследник тот, кто считает себя наследником. Арриан во 2-й книге «Об интердиктах» считает, что он несет ответственность, и Прокул пишет, что
этим правом мы пользуемся. Но даже и владеющий имуществом63 рассматривается в качестве такового как наследник. § 1. Как владелец владеет разбойник,

63

Bonorum possessor – в данном случае это лицо, владеющее имуществом согласно
преторскому праву.

90

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

12 IDEM libro sexagensimo septimo ad edictum qui interrogatus cur
possideat, responsurus sit «quia possideo» nec contendet se heredem vel
per mendacium,
13 IDEM libro quinto decimo ad edictum nec ullam causam
possessionis possit dicere: et ideo fur et raptor petitione hereditatis
tenentur. 1. Omnibus etiam titulis hic pro possessore haeret et quasi
iniunctus est. Denique et pro emptore titulo haeret: nam si a furioso emero
sciens, pro possessore possideo. Item in titulo pro donato quaeritur, an
quis pro possessore possideat, ut puta uxor vel maritus: et placet nobis
Iuliani sententia pro possessore possidere eum, et ideo petitione hereditatis
tenebitur. Item pro dote titulus recipit pro possessore possessionem, ut
puta si a minore duodecim annis nupta mihi quasi dotem sciens accepi. Et
si legatum mihi solutum est ex falsa causa scienti, utique pro possessore
possidebo. 2. Is autem qui restituit hereditatem teneri hereditatis petitione
non potest, nisi dolo fecit, id est si scit et restituit: nam et dolus praeteritus
venit in hereditatis petitione, quasi dolo desierit possidere. 3. Neratius
libro sexto membranarum scribit ab herede peti hereditatem posse, etiam
si ignoret pro herede vel pro possessore defunctum possedisse. Idem esse
libro septimo ait etiam si putavit heres eas res ex hac hereditate esse quae
sibi delata est. 4. Quid si quis hereditatem emerit, an utilis in eum petitio
hereditatis deberet dari, ne singulis iudiciis vexaretur? Venditorem enim
teneri certum est: sed finge non extare venditorem vel modico vendidisse et
bonae fidei possessorem fuisse: an porrigi manus ad emptorem debeant?
Et putat Gaius Cassius dandam utilem actionem. 5. Idem erit dicendum et
si parvo pretio iussus vendere heres Titio hereditatem vendidit: nam putat
dicendum Papinianus adversus fideicommissarium dari actionem: ab
herede enim peti non expedit perexiguum pretium habente. 6. Sed et si
retenta certa quantitate restituere rogatus sit, idem erit dicendum. Plane si

КНИГА ПЯТАЯ, III

91

12. é‚ €⁄ ◊ 67-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. которого спросили, почему он владеет, и который ответил: «потому что владею», и который не утверждает или утверждает ложно, что он наследник,
13. é‚ €⁄ ◊ 15-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. и не может привести какого-либо основания владения; поэтому и вор, и грабитель отвечают по иску об истребовании наследства. § 1. Этот титул «как владелец»
связывается со всеми правовыми титулами. Титул «как владелец» связан
и с титулом «как покупатель»: если я сознательно куплю у душевнобольного, то я владею как владелец. Равным образом в отношении титула
«как одаряемый» ставится вопрос, не владеет ли кто-то, например жена
или муж, как владелец; в этом вопросе я разделяю мнение Юлиана, полагающего, что он владеет как владелец и поэтому к нему можно предъявить иск об истребовании наследства. Равным образом титул «как приданое» также допускает владение «как владелец»: например, если я сознательно получил как бы приданое от вышедшей за меня замуж женщины моложе двенадцати лет. И в том случае, если мне без законных оснований выплачен завещательный отказ, причем я знаю об отсутствии оснований, я все равно буду владеть как владелец. § 2. Но тому, кто выдал
наследство, иск об истребовании наследства предъявлен быть не может,
если только в его действиях не было злого умысла, 64: ибо и имевший место прежде злой умысел тоже является
предметом рассмотрения в делах об истребовании наследства, как если
бы он злонамеренно перестал быть владельцем. § 3. Нераций в 6-й книге
«Пергаментов» пишет, что иск об истребовании наследства может быть
предъявлен и к наследнику, даже если он находится в неведении относительно того, владел покойный как наследник или как владелец. Он же в
7-й книге говорит, что (этот иск может быть предъявлен) даже в том случае, если наследник думал, что эти вещи из того наследства, к которому
он призван. § 4. Что, если кто-либо купит наследство: не следует ли дать
против него иск по аналогии об истребовании наследства, чтобы не тревожить его отдельными исками? Ибо несомненно, что против продавца
(такой) иск дать можно: но представьте, что продавца нет или что он
продал за умеренную цену и был добросовестным владельцем: не должны ли (тогда) руки протянуться к покупателю? Гай Кассий также полагает, что следует дать аналогичный иск. § 5. То же нужно будет сказать
и в случае, если наследник, получив распоряжение продать за малую
цену, продал наследство Тицию: как полагает Папиниан, следует сказать,
что дается иск против фидеикомиссария, ибо нецелесообразно истребовать (наследство) у наследника, получившего весьма скромную сумму.
§ 6. Но то же нужно будет сказать и в том случае, если от него потребуют
выдачи при сохранении за ним какой-то определенной части. Несомненно, если он, получив определенную часть, получит требование выдачи
64

Согласно А. Пернисе, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

92

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

accepta certa quantitate restituere rogatus est, non putat Papinianus ab
herede petendam hereditatem, quoniam pro herede, quod condicionis
implendae gratia accepit, non possidetur. Sed Sabinus in statulibero
contra: et id verius est, quia pecunia hereditaria est. 7. Idem et in eo qui
solus fructus ex hereditate retinet, dicendum erit: tenetur enim et is
hereditatis petitione. 8. Siquis sciens alienam emit hereditatem, quasi
pro possessore possidet: et sic peti ab eo hereditatm quidam putant.
Quam sententiam non puto veram: nemo enim praedo est qui pretium
numeravit: sed ut emptor universitatis utili tenetur. 9. Item si quis a
fisco hereditatem quasi vacantem emerit, aequissimum erit utilem
actionem adversus eum dari. 10. Apud Marcellum libro quarto
digestorum relatum est, si mulier hereditatem in dotem dedit, maritum
pro dote quidem possidere hereditatem, sed petitione hereditatis utili
teneri: sed et ipsam mulierem directa teneri Marcellus scribit, maxime si
iam factum divortium est. 11. Heredem autem etiam earum rerum
nomine, quas defunctus pro emptore possedit, hereditatis petitione
teneri constat, quasi pro herede possideat: quamvis etiam earum rerum
nomine, quas pro herede vel pro possessore defunctus possedit, utique
teneatur. 12. Si quis absentis nomine possideat hereditatem, cum sit
incertum an ille ratum habeat, puto absentis nomine petendam
hereditatem, ipsius vero nequaquam, quia non videtur pro herede vel
pro possessore possidere, qui contemplatione alterius possidet: nisi forte
quis dixerit, cum ratum non habet, iam procuratorem quasi praedonem
esse: tunc enim suo nomine teneri potest. 13. Non solum autem ab eo
peti hereditas potest, qui corpus hereditarium possidet, sed et si nihil. Et
videndum, si non possidens optulerit tamen se petitioni, an teneatur. Et
Celsus libro quarto digestorum scribit ex dolo eum teneri: dolo enim
facere eum qui se offert petitioni. Quam sententiam generaliter
Marcellus apud Iulianum probat: omnem, qui se offert petitioni, quasi
possidentem teneri. 14. Item si quis dolo fecerit, quo minus possideat,

КНИГА ПЯТАЯ, III

93

(наследства), то, как полагает Папиниан, наследство не должно истребоваться у наследника, потому что то, что он получил в порядке исполнения условия, не является предметом владения. Но Сабин (говорит) по
отношении к статулиберу обратное: и это правильнее, потому что это
деньги, входящие в наследство. § 7. То же нужно будет сказать и о том,
кто удерживает лишь плоды наследства: иск о наследстве может быть
предъявлен и к нему. § 8. Если кто-либо сознательно купит чужое наследство, то его владение приравнивается к владению «за владельца». Некоторые думают, что по этой причине к нему можно предъявить иск об
истребовании наследства. Но я не считаю это мнение правильным: ибо
кто заплатил цену, тот не является разбойником, но он отвечает по иску из аналогии как покупатель совокупности (вещей). § 9. Равным образом если кто-либо купит у фиска наследство как выморочное, то
справедливейшим будет дать против него аналогичный иск. § 10. У
Марцелла в 4-й книге дигест сказано, что если жена отдала наследство
в приданое, то муж хотя и владеет наследством как приданым, но ему
может быть предъявлен аналогичный иск об истребовании наследства:
но и самой женщине, как пишет Марцелл, может быть предъявлен прямой иск, особенно если уже состоялся развод. § 11. Что касается наследника, то ему, как известно, может быть предъявлен иск об истребовании
наследства даже в отношении тех вещей, которыми покойный владел как
покупатель, как если бы он (наследник) владел «как наследник»; хотя и в
отношении вещей, которыми покойный владел как наследник или как
владелец, иск (об истребовании наследства) может быть ему предъявлен в
любом случае. § 12. Если кто-либо владеет наследством от имени отсутствующего, причем еще не известно, одобрит ли это отсутствующий, то, по
моему мнению, наследство может быть истребовано от него путем иска к
отсутствующему, но отнюдь не к нему самому, так как не считается владеющим как наследник или как владелец тот, кто владеет из уважения к
другому65; разве только кто-нибудь скажет, что поверенный, не имея
одобрения (отсутствующего), уже как бы разбойник: в таком случае
иск (об истребовании наследства) может быть предъявлен и ему самому. § 13. При этом иск об истребовании наследства может быть предъявлен не только тому лицу, которое владеет входящей в наследство телесной вещью, но и в том случае, если (оно не владеет) ничем. Следует рассмотреть, обязано ли лицо не владеющее отвечать по иску, если оно тем
не менее явилось в суд. По этому поводу Цельс пишет в 4-й книге дигест,
что он обязан отвечать за обман, ибо тот, кто является в суд на рассмотрение дела (об истребовании наследства), делает это с целью обмана. Это
мнение вообще одобряет Марцелл у Юлиана: всякий, кто является в суд
на рассмотрение дела (об истребовании наследства), обязан отвечать по
иску об истребовании наследства как владеющий. § 14. Равным образом
65

То есть для другого.

94

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

hereditatis petitione tenebitur. Sed si alius nanctus possessionem, quam
ego dolo malo amiseram, paratus sit iudicium pati, Marcellus libro quarto
digestorum tractat, ne forte evanescat adversus eum qui desiit litis
aestimatio: et magis evanescere ait, nisi petentis interest: certe, inquit, si
rem paratus sit restituere, indubitatum erit evanescere. Sed si is qui dolo
desiit ante conveniatur, eum qui possidet non liberabit. 15. Item a debitore
hereditario quasi a iuris possessore: nam et a iuris possessoribus posse
hereditatem peti constat.
14 PAULUS libro vicensimo ad edictum Sed utrum ex delicto an ex
contractu debitor sit, nihil refert. Debitor autem hereditarius intellegitur is
quoque qui servo hereditario promisit, vel qui ante aditam hereditatem
damnum dedit
15 GAIUS libro sexto ad edictum provinciale vel aliquam rem
hereditariam subripuerit.
16 ULPIANUS libro quinto decimo ad edictum Quod si in diem sit
debitor vel sub condicione, a quo petita est hereditas, non debere eum
damnari. Rei plane iudicatae tempus spectandum esse secundum Octaveni
sententiam, ut apud Pomponium scriptum est, an dies venerit: quod et in
stipulatione condicionali erit dicendum. Si autem non venerit, cavere
officio iudicis debeat de restituendo hoc debito, cum dies venerit vel
condicio extiterit. 1. Sed et is qui pretia rerum hereditariarum possidet,
item qui a debitore hereditario exegit, petitione hereditatis tenetur.
2. Unde Iulianus libro sexto digestorum ait ab eo, qui petit hereditatem et
litis aestimationem consecutus est, hereditatem peti posse. 3. Non solum

КНИГА ПЯТАЯ, III

95

тот, кто злонамеренно сделает так, чтобы не владеть (наследством),
обязан отвечать по иску об истребовании наследства. Но случай, когда владение, злонамеренно утраченное мной, приобретено другим
лицом и это лицо готово отвечать по иску, рассматривается Марцеллом в 4-й книге дигест с точки зрения недопущения того, чтобы какимто образом потеряла силу денежная оценка тяжбы в отношении того
лица, которое перестало (владеть); и, по мнению Марцелла, имеется
больше оснований к тому, чтобы (денежная оценка) теряла силу, за исключением случаев, когда это не в интересах истца: «конечно же, если
он готов выдать вещь, то, – как говорит Марцелл, – будет несомненно,
что (денежная оценка) теряет силу». Но если то лицо, которое злонамеренно перестало (владеть), будет вызвано в суд прежде, то оно не освободит (от обязанности отвечать по иску) того, кто владеет. § 15. Равным образом наследство может быть истребовано от должника наследства66, как бы от владельца права; ибо известно, что иск об истребовании наследства может быть предъявлен и владельцами права.
14. è’◊⁄‡ ◊ 20-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Нет различия
между должником из деликта и должником из контракта. Должником
из наследства считается и тот, кто дал обещание67 рабу, входящему в
наследство, и тот, кто причинил ущерб раньше принятия наследства
(наследником)
15. É’fi ◊ 6-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‰Â„◊›‚Λ’‡Ú‚„·Ë ÛŸ›flÁËΩ.
или похитил какую-либо вещь, входящую в наследство.
16. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 15-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если же речь
будет идти о должнике до определенного срока или при определенном
условии, то такое лицо не должно присуждаться (к выплате по этому иску). Согласно мнению Октавена, приведенному у Помпония, в этом случае надлежит принять в расчет время, установленное законным судебным
решением, и убедиться, что названный срок настал; то же нужно будет
сказать и о стипуляции под условием. Если же срок еще не наступил, то
судья должен приступить к своим обязанностям по отношению к делу о
возвращении этого долга по наступлении срока или по исполнении условия. § 1. Но и тому лицу, которое обладает денежной стоимостью вещей,
входящих в наследство, а равным образом и тому, которое взыскало
(стоимость вещей, входящих в наследство) у должника наследства, может
быть предъявлен иск об истребовании наследства. § 2. Поэтому Юлиан в
6-й книге дигест говорит, что иск об истребовании наследства может
быть предъявлен и тому лицу, которое истребует наследство и приобрело
денежную оценку тяжбы. § 3. Наследство может быть истребовано не

66
67

То есть от лица, которое было должником наследодателя.
Например, обещание уплатить кому-либо определенную сумму.

96

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

autem a debitore defuncti, sed etiam a debitore hereditario peti hereditas
potest: denique ab eo, qui negotia hereditaria gessit, et Celso et Iuliano
videtur peti hereditatem posse, sed si heredis negotium gessit, nequaquam: ab heredis enim debitore peti hereditas non potest. 4. Iulianus
scribit, si is, qui pro herede possidebat, vi fuerit deiectus, peti ab eo
hereditatem posse quasi a iuris possessore, quia habet interdictum unde
vi, quo victus cedere debet: sed et eum qui deiecit petitione hereditatis
teneri, quia res hereditarias pro possessore possidet. 5. Idem Iulianus ait,
sive quis possidens sive non rem vendiderit, petitione hereditatis eum
teneri, sive iam pretium recepit sive petere possit, ut et hic actionibus
cedat. 6. Idem scribit patronum hereditatem petere non posse ab eo, cui
libertus in fraudem alienavit, quia Calvisiana actione ei tenetur: patroni
enim iste debitor est, non hereditarius. Ergo nec ab eo, cui mortis causa
donatum est, peti hereditas potest. 7. Idem Iulianus scribit, si quis ex
causa fideicommissi restituerit hereditatem vel singulas res praestiterit,
peti ab eo hereditatem posse, quia habet condictionem earum, quae sunt
ex ea causa solutae, et veluti iuris possessor est. Sed et si pretia rerum,
quas distraxit, ex causa fideicommissi solvit, peti hereditatem ab eo
posse, quia repetere potest. Sed his casibus actiones suas dumtaxat eum
praestaturum, cum et res exstant et potest petitor etiam per in rem
actionem eas vindicare.
17 GAIUS libro sexto ad edictum provinciale Quod si possessor
hereditatis ob id, quod ex testamento heredem se esse putaret, legatorum
nomine de suo solvit, si quis ab intestato eam hereditatem evincat, licet
damnum videtur esse possessoris, quod sibi non prospexerit stipulatione
«evicta hereditate legata reddi», attamen quia fieri potest, ut eo tempore
solverit legata, quo adhuc nulla controversia mota sit, et ob id nullam
interposuerit cautionem, placet in eo casu evicta hereditate dandam ei esse
repetitionem. Sed cum cessante cautione repetitio datur, periculum est, ne

КНИГА ПЯТАЯ, III

97

только от должника умершего, но и от должника наследства68; наконец,
Цельс и Юлиан считают, что наследство может быть истребовано от того, кто вел дела наследства, но никогда от лица, которое вело дела наследника: ибо от должника наследника наследство не может быть истребовано. § 4. Юлиан пишет, что если лицо, владевшее как наследник, будет
вытеснено из владения силой, то наследство может быть от него истребовано как от владельца права, потому что в его распоряжении есть интердикт unde vi, в соответствии с которым проигравший дело обязан уступить (спорное имущество); но наследство может быть истребовано и от
лица, вытеснившего силой, потому что оно владеет наследственным
имуществом как владелец. § 5. Тот же Юлиан говорит, что наследство
может быть истребовано от лица владеющего, если оно либо не продало
имущество, либо уже получило цену или может ее требовать, так что и к
такому лицу можно предъявить иск. § 6. Он же пишет, что патрон не может требовать наследство от того лица, которому оно было противозаконно отчуждено его вольноотпущенником, так как это лицо должно
отвечать перед ним (патроном) по Кальвизиеву иску: дело в том, что это
лицо – должник патрона, а не наследства. Следовательно, наследство не
может истребоваться и от того лица, которому оно перешло в результате
дарения на случай смерти. § 7. Тот же Юлиан пишет, что если кто-то выдал наследство или отдельные вещи по фидеикомиссу, то наследство может от него истребоваться, так как он может прибегнуть к кондикции в
отношении вещей, переданных на тех основаниях, и является своего рода
владельцем права. Но и в том случае, если он выплатил цену вещей, проданных им, то в соответствии с фидеикомиссом наследство может от него
истребоваться, так как он может потребовать ее назад. Но в этих случаях
уступка иска происходит только тогда, когда и (сами) вещи наличествуют, и истец может потребовать их и по вещному иску.
17. É’fi ◊ 6-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‰Â„◊›‚Λ’‡Ú‚„·Ë ÛŸ›flÁËΩ. Если же владелец наследства уплатил в счет отказов из своего имущества,
думая, что является наследником по завещанию, и кто-то отсудит это
наследство как наследник по закону, то хотя и представляется, что ущерб
от того, что не была предусмотрена стипуляция, что «в случае эвикции
наследства завещательные отказы возвращаются», возлагается на владельца, 69.
18. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 15-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Следует также
рассмотреть такой вопрос: если владелец наследства после продажи наследства через посредство банкира потерял деньги у банкира, то отвечает
ли по иску об истребовании наследства он, ничего не имеющий и ничего
не могущий получить? Лабеон считает, что он отвечает, так как неосновательно доверился банкиру на свой риск. Но Октавен говорит, что он
может уступить лишь свои иски (к банкиру) и лишь по поводу этих исков
он может быть ответственным по делу об истребовании наследства. Но
мне кажется правильным мнение Лабеона лишь в отношении недобросовестного владельца, а в отношении добросовестного владельца следует,
по-видимому, придерживаться мнения Октавена. § 1. Если лицо во время
истребования от него наследства не являлось ни владельцем (наследственного) имущества, ни как бы владельцем права, а затем оно что-либо
приобрело (из наследственного имущества), то отвечает ли оно по иску
об истребовании наследства? И Цельс в 4-й книге дигест правильно пишет, что указанное лицо должно быть признано ответственным по иску,
хотя бы сначала и не владело ничем. § 2. Теперь рассмотрим, на истребование чего направлен иск о наследстве. И признано, что этим иском объемлется вся совокупность наследства, как прав, так и телесных вещей,
19. è’◊⁄‡ ◊ 20-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. и не только телесных вещей, входящих в наследство, но и тех вещей, которые не являются
наследственными, но ответственность за которые возлагается на наследника, как-то: вещи, данные умершему в качестве залога или данные в
ссуду или на хранение. Что касается вещи, данной в залог, то относительно ее существует и особый иск, который при этом объемлется иском
об истребовании наследства, как те (вещи), в отношении которых предусмотрен Публицианов иск. Но хотя все иски по поводу вещей, данных в
ссуду или на хранение, трудны, так как ответственность по ним возлагается на нас, справедливо, чтобы они были даны. § 1. Если же вещь наследником приобретена по давности как покупателем, то это не объемлется иском об истребовании наследства, так как наследник, , может требовать ее судебным порядком и так как никакого исключения для владельца не предусмотрено. § 2. Иском об истребовании наследства объемлются и те вещи, в отношении которых владелец имел
только право удержания, но не имел права требования; например, если
69

Согласно К. Феррини, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

100

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

petitionem: veluti si iuraverat defunctus petitoris rem non esse et
decesserit, debent hae quoque restitui. Immo et si possessor sua culpa eas
amiserit, tenebitur hoc nomine. Idemque erit et in praedone, licet hic
propter culpam non teneatur: quia nec hic debet has res retinere.
3. Servitutes in restitutionem hereditatis non venire ego didici, cum nihil
eo nomine possit restitui, sicut est in corporibus et fructibus, sed si non
patiatur ire et agere, propria actione convenietur.
20 ULPIANUS libro quinto decimo ad edictum Item veniunt in
hereditatem etiam ea, quae hereditatis causa comparata sunt, ut puta
mancipia pecoraque et si qua alia, quae necessario hereditati sunt
comparata. Et si quidem pecunia hereditaria sint comparata, sine dubio
venient: si vero non pecunia hereditaria, videndum erit: et puto etiam haec
venire, si magna utilitas hereditatis versetur, pretium scilicet restituturo
herede. 1. Sed non omnia, quae ex hereditaria pecunia comparata sunt, in
hereditatis petitionem veniunt. Denique scribit Iulianus libro sexto
digestorum, si possessor ex pecunia hereditaria hominem emerit et ab eo
petatur hereditas, ita venire in hereditatis petitionem, si hereditatis
interfuit eum emi: at si sui causa emit, pretium venire. 2. Simili modo et si
fundum hereditarium distraxerit, si quidem sine causa, et ipsum fundum et
fructus in hereditatis petitionem venire: quod si aeris exsolvendi gratia
hereditarii id fecit, non amplius venire quam pretium. 3. Item non solum
ea quae mortis tempore fuerunt, sed si qua postea augmenta hereditati
accesserunt, venire in hereditatis petitionem: nam hereditas et augmentum
recipit et deminutionem. Sed ea, quae post aditam hereditatem accedunt, si
quidem ex ipsa hereditate, puto hereditati accedere: si extrinsecus, non,
quia personae possessoris accedunt. Fructus autem omnes augent
hereditatem, sive ante aditam sive post aditam hereditatem accesserint.
Sed et partus ancillarum sine dubio augent hereditatem. 4. Cum
praediximus omnes hereditarias actiones in hereditatis petitionem venire,

КНИГА ПЯТАЯ, III

101

покойный поклялся в том, что вещь не принадлежит истцу, и умер, такие
вещи тоже должны быть переданы. Даже если владелец утратил (входящие в наследство вещи, но) по собственной вине, то против него можно
будет предъявить этот иск. То же будет и в отношении разбойника, хотя
бы он и не должен был отвечать перед судом за нарушение права (наследования); ибо и он не должен удерживать эти вещи. § 3. Меня учили, что
иском об истребовании наследства не объемлются сервитуты, коль скоро
в их отношении ничто не может быть передано, как это происходит с
телесными вещами и плодами, но если (кто-то) будет возражать, чтобы
(через его территорию) ездили и гнали (скот), к нему можно будет предъявить собственный иск.
20. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 15-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. В состав наследства входит также то, что приобретено для поддержания наследственного
имущества в должном состоянии, как, например, рабы, скот и другое,
приобретение чего было необходимо для наследства. И если это приобретение сделано на входящие в состав наследства деньги, то, без сомнения, оно входит в состав наследства. Если же (приобретение сделано) на
деньги, не входящие в состав наследства, то вопрос требует рассмотрения. И я считаю, что приобретение входит (в состав наследства), если это
связано с большим увеличением наследства, тогда, конечно, стоимость
увеличения должна быть возмещена наследнику. § 1. Но не все, что приобретено на входящие в наследство деньги, объемлется иском об истребовании наследства. Наконец, Юлиан в 6-й книге дигест пишет, что если
владелец купит на наследственные деньги раба, а затем от него будут
требовать наследство, то этот случай будет рассматриваться на суде об
истребовании наследства в таком духе, как если бы приобретение раба
отвечало интересам наследства: если же он купит раба для себя, то иском
объемлется его стоимость. § 2. Подобным образом и в случае, если он
продаст входящее в состав наследства поместье, то, буде это произойдет
без уважительной причины, и само поместье, и плоды объемлются иском
об истребовании наследства; если же он совершит это ради выплаты долгов наследства, то иском об истребовании наследства равно не объемлются ни поместье, ни его стоимость. § 3. Равным образом иском об истребовании наследства объемлется не только имущество, имевшееся у
наследодателя на момент его смерти, но и то, что присоединилось к наследству после этого, ибо наследство может увеличиться или уменьшиться. Но то, что присоединено после принятия наследства, я считаю присоединенным к наследству (в том случае), если это присоединено из самого наследства; если же это присоединено извне, то дело обстоит иначе,
так как это является приращением личного имущества владельца. Но все
плоды увеличивают наследство, безразлично, поступили ли они до принятия наследства или после принятия наследства. И дети рабынь несомненно увеличивают наследство. § 4. 70 По этому вопросу
Юлиан в 6-й книге дигест пишет, что (ответчик) уплатит без удвоения.
§ 5. Он же справедливо утверждает, что если владелец был присужден
(выдать раба) покойному по ноксальному иску, то подвергающийся выдаче (раба) по ноксальной ответственности не может быть освобожден от
судебной ответственности (по иску об истребовании наследства). Ведь он
имеет возможность ноксальной выдачи раба только до тех пор, пока
привлекается по судебному иску, а после привлечения его по судебному
иску он уже не может освободиться от этого иска путем ноксальной выдачи (раба); а привлечен он по иску об истребовании наследства. § 6. Мы
находим, помимо того, много мнений и об истребовании наследства, и о
проданном наследственном имуществе, о злом умысле в прошлом и о
плодах. И коль скоро им придана форма сенатусконсульта, то лучше всего дать толкование сенатусконсульта, приведя его текст. «В канун мартовских ид71 консулы Квинт Юлий Бальб и Публий Ювенций Цельс Тиций Авфидий Эн Севериан72 говорили о том, что в пятый день до мартовских нон73, которые были ближайшими, предложил на (их) усмотрение Император Цезарь, сын Траяна Парфянского, внук божественного
Нервы Адриан Август, Император и великий Государь, предполагая издать в виде рескрипта то, что будет решено. Об этом было постановлено
следующее. § 6a. Коль скоро прежде, чем выморочные части имущества
Рустика были истребованы фиском, те лица, которые считают себя наследниками, продали наследство, то решено, что проценты от денег, вырученных от продажи имущества, не должно взимать и так же следует
поступать и в сходных случаях. § 6b. Равным образом решено, что лица,
от которых истребовано наследство и против которых состоялось судебное решение, должны вернуть сумму, за которую было продано наследственное имущество, хотя бы эта сумма была истрачена или уменьшена
до предъявления иска об истребовании наследства. § 6с. Равным образом
те, кто захватил (наследственное) имущество, зная, что оно им не принадлежит, хотя бы они прекратили свое владение до судебного засвидетельствования спора, должны быть ответчиками, как если бы они являлись владельцами; те же, которые имели правомерные основания считать, что имущество им принадлежит, присуждаются к возмещению
лишь в том размере, в каком они обогатились вследствие своего владе70

Согласно К. Лонго, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
14 марта.
72 Следовательно, в 129 г. н.э.
73 3 марта.
71

104

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

essent. 6d. Petitam autem fisco hereditatem ex eo tempore existimandum
esse, quo primum scierit quisque eam a se peti, id est cum primum aut
denuntiatum esset ei aut litteris vel edicto evocatus esset. Censuerunt».
Aptanda est igitur nobis singulis verbis senatus consulti congruens
interpretatio. 7. Ait senatus: «cum antequam partes caducae fisco
peterentur». Hoc evenerat, ut partes caducae fisco peterentur: sed et si ex
asse fiat, senatus consultum locum habebit: idem, et si vacantia bona fisco
vindicentur vel si ex alia quacumque causa bona ad eum pervenerunt,
senatus consultum hoc locum habebit: (8.) et si civitati peteretur. 9. In
privatorum quoque petitionibus senatus consultum locum habere nemo est
qui ambigit, licet in publica causa factum sit. 10. Non solum autem in
hereditate utimur senatus consulto, sed et in peculio castrensi vel alia
universitate. 11. «Petitam autem hereditatem» et cetera: id est ex quo quis
scit a se peti: nam ubi scit, incipit esse malae fidei possessor. «Id est cum
primum aut denuntiatum esset»: quid ergo si scit quidem, nemo autem ei
denuntiavit, an incipiat usuras debere pecuniae redactae? Et puto debere:
coepit enim malae fidei possessor esse. Sed ponamus denuntiatum esse,
non tamen scit, quia non ipsi, sed procuratori eius denuntiatum est:
senatus ipsi denuntiari exigit et ideo non nocebit, nisi forte is cui
denuntiatum est eum certioraverit, sed non si certiorare potuit nec fecit. A
quo denuntiatum est, senatus non exigit: quicumque ergo fuit qui
denuntiavit, nocebit. 12. Haec adversus bonae fidei possessores, nam ita
senatus locutus est: «eos qui se heredes existimassent». Ceterum si quis
sciens ad se hereditatem non pertinere distraxit, sine dubio non pretia
rerum, sed ipsae res veniunt in petitionem hereditatis et fructus earum. Sed
imperator Severus epistula ad Celerem idem videtur fecisse et in malae
fidei possessoribus: atquin senatus de his est locutus qui se heredes
existimant. Nisi forte ad eas res referemus, quas distrahi expedierat, quae
onerabant magis hereditatem quam fructui erant: ut sit in arbitrio petitoris, qualem computationem faciat adversus malae fidei possessorem,

КНИГА ПЯТАЯ, III

105

ния. § 6d. Следует считать, что наследство истребуется фиском с того момента, как кто-либо узнает, что оно от него истребуется, то есть как
только он получит предварительное объявление о предстоящем иске или
он будет вызван в суд письмом или распоряжением (магистрата). Решение принято». Итак, нам следует дать каждому слову сенатусконсульта
соответствующее толкование. § 7. Сенат сказал: «прежде, чем выморочные части были истребованы фиском». Случилось так, что фиском истребуются выморочные части; но сенатусконсульт будет применим и в
том случае, если бы назначался наследник всего имущества; он будет
применим и в случае, если фиск требует судебным порядком выморочное
имущество или если имущество перейдет к нему по какой-то иной причине; (§ 8.) (так же будет) и в том случае, если (имущество) истребуется в
пользу общины. § 9. Никто не усомнится и в том, что сенатусконсульт
применим и к (вещным) искам частных лиц, хотя он принят в отношении
государственных интересов. § 10. Но мы пользуемся (этим) сенатусконсультом не только по отношению к наследству, но и по отношению к
имуществу, приобретенному подвластным сыном на военной службе, или
по отношению к другой имущественной совокупности. § 11. «Следует
считать, что наследство истребуется фиском» и т.д.: то есть с того момента, как кто-либо узнает, что (наследство) от него истребуется. Дело в том,
что, как только он узнает об этом, он становится недобросовестным владельцем. «То есть, как только он получит предварительное объявление о
предстоящем иске»: а что, если он хоть и узнал об этом, но не получил ни
от кого предварительного объявления о предстоящем иске, – будет ли он
поэтому должен отдавать проценты от вырученных денег? Я полагаю по
этому вопросу, что он должен (отдавать), так как он начал быть недобросовестным владельцем. Но предположим, что предварительное объявление о предстоящем иске получено, однако он сам не знает об этом, потому что объявление было получено не им самим, а его поверенным. Сенат требует объявить ему самому, и потому (такой случай) ему не повредит, . Сенат не указывает, кем объявлено: поэтому, от
кого бы он ни получил объявление, это повредит ему. § 12. Эти меры
предусмотрены в отношении добросовестных владельцев. Ибо сенат
сказал так: «Те лица, которые считают себя наследниками». Но если
кто-либо продал наследство, зная, что оно ему не принадлежит, то в
этом случае иском о наследстве, несомненно, объемлется не цена вещей,
но сами вещи и их плоды. Но представляется, что император Север в
письме к Целеру предусмотрел то же и в случае недобросовестных владельцев. Тем не менее сенат говорит о тех лицах, которые считают себя
наследниками; разве только мы будем рассматривать эти слова в том
смысле, что имеются в виду вещи, которые было полезно продать, так
как они скорее обременяли наследство, чем приносили плоды; так что в

106

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

utrum ipsius rei et fructuum an pretii et usurarum post motam
controversiam. 13. Licet autem senatus de his locutus sit, qui se heredes
existiment, tamen et si bonorum possessores se existiment vel alios
successores iustos vel sibi restitutam hereditatem, in eadem erunt
condicione. 14. Papinianus autem libro tertio quaestionum, si possessor
hereditatis pecuniam inventam in hereditate non attingat, negat eum
omnino in usuras conveniendum. 15. «Redactae», inquit, «pecuniae ex
pretio rerum venditarum». Redactam sic accipiemus, non solum iam
exactam, verum et si exigi potuit nec exacta est. 16. Quid si post petitam
hereditatem res distraxerit? Hic ipsae res venient fructusque earum. Sed si
forte tales fuerunt, quae vel steriles erant vel tempore periturae, et hae
distractae sunt vero pretio, fortassis possit petitor eligere, ut sibi pretia et
usurae praestentur. 17. Ait senatus: «placere, a quibus petita hereditas
fuisset, si adversus eos iudicatum esset, pretia, quae ad eos rerum ex
hereditate venditarum pervenissent, etsi ante petitam hereditatem
deperissent deminutaeve essent, restituere debere». Bonae fidei possessor si
vendiderit res hereditarias, sive exegit pretium sive non, quia habet
actionem, debebit pretium praestare: sed ubi habet actionem, sufficiet eum
actiones praestare. 18. Sed si vendidit et evicta re restituit quod accepit,
non videbitur ad eum pervenisse: quamquam possit dici nec ab initio
pretium venire, quia non fuit res hereditaria quae distracta est: sed etsi
senatus rerum ex hereditate distractarum, non hereditariarum fecit
mentionem, restitui tamen non debet, quia nihil apud eum remanet. Nam
et Iulianus libro sexto digestorum scribit quod indebitum exegit restituere
eum non debere nec imputaturum quod non debitum solvit. 19. Sed si res
sit redhibita, hic utique et hereditaria est et pretium non veniet quod
refusum est. 20. Sed et si ob venditionem obstrictus sit emptori possessor
hereditatis, dicendum erit prospici ei cautione. 21. Restituere autem pretia
debebit possessor, etsi deperditae sunt res vel deminutae. Sed utrum ita
demum restituat, si bonae fidei possessor est, an et si malae fidei? Et si
quidem res apud emptorem exstent nec deperditae nec deminutae sunt,
sine dubio ipsas res debet praestare malae fidei possessor aut, si recipere
eas ab emptore nullo modo possit, tantum quantum in litem esset iuratum.

КНИГА ПЯТАЯ, III

107

воле истца избрать способ определения (предмета иска) в отношении недобросовестного владельца: будет ли он считать саму вещь и ее плоды
или ее денежную стоимость и проценты после начала спора. § 13. И хотя
сенат говорит о тех лицах, которые считают себя наследниками, но и те
лица, которые считают себя (цивильными) наследниками по преторскому
праву или законными преемниками иного рода или считают, что им выдано наследство, будут находиться в том же правовом положении. § 14. Папиниан в 3-й книге «Вопросов» говорит, что если владелец наследства не
касался находившихся в составе наследства денег, то он вообще не должен призываться к суду относительно процентов. § 15. Сказано: «От денег, вырученных от продажи имущества». «Вырученные» мы будем понимать в том смысле, что это не только уже выплаченные, но и те, которые могли быть получены, но тем не менее не выплачены. § 16. А что,
если он продаст вещи после предъявления иска об истребовании наследства? В этом случае иском объемлются и сами вещи, и их плоды. Но если
вещи окажутся таковы, что они были либо бесплодными, либо портящимися от времени, и они проданы за их действительную цену, то, может
быть, истец может выбрать, чтобы ему были даны деньги и проценты.
§ 17. Сенат говорит: «Решено, что лица, от которых истребовано наследство и против которых состоялось судебное решение, должны вернуть
цену, за которую было продано наследственное имущество, хотя бы эта
сумма была истрачена или уменьшена до предъявления иска об истребовании наследства». Если добросовестный владелец продаст входившие в
состав наследства вещи, то (независимо от того), получил ли он деньги
или нет, он должен будет гарантировать возврат их стоимости, так как
имеет право предъявления иска; но в том случае, если он может предъявить иск, достаточно будет, чтобы он отказался от иска (в пользу наследника). § 18. Но если он продал и после эвикции выдал то, что получил,
представляется, что он не получил приращений; хотя можно сказать, что
цена объемлется иском не с самого начала, так как то, что продано, не
было в составе наследства; но, хотя сенат упоминает вещи, проданные из
состава наследства, тем не менее выдача их происходить не должна, так
как у продавшего ничего не остается. Ибо и Юлиан в 6-й книге дигест
пишет, что он не должен выдавать то, что он уплатил недолжным образом, и ему не будет вменено в вину то, что он уплатил недолжным образом. § 19. Но если вещь возвращена, то не имеет значения, входит ли она в
наследство, и стоимость возвращенного не объемлется иском. § 20. Но
если в результате продажи владелец оказался связан обязательством перед покупателем, то нужно будет сказать, что необходимо предусмотреть
оговорку. § 21. Владелец должен гарантировать уплату стоимости, если
вещи погибли или утрачены. Но должен ли гарантировать (уплату стоимости вещей) и добросовестный владелец или (только) недобросовестный? Недобросовестный владелец, несомненно, должен предоставить
сами вещи, которые находятся у покупателя и не погибли и не утрачены;

108

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

At ubi deperditae sunt et deminutae, verum pretium debet praestari, quia
si petitor rem consecutus esset, distraxisset et verum pretium rei non
perderet.
21 GAIUS libro sexto ad edictum provinciale Deperditum intellegitur,
quod in rerum natura esse desiit: deminutum vero, quod usucaptum esset
et ob id de hereditate exiit.
22 PAULUS libro vicensimo ad edictum Si et rem et pretium habeat
bonae fidei possessor, puta quod eandem redemerit: an audiendus sit, si
velit rem dare, non pretium? In praedone dicimus electionem esse debere
actoris: an hic magis possessor audiendus sit, si velit rem tradere licet
deteriorem factam, non petitor, si pretium desideret, quod inverecundum
sit tale desiderium: an vero, quia ex re hereditaria locupletior sit, et id
quod amplius habet ex pretio restituere debeat, videndum. Nam et in
oratione divi Hadriani ita est: «Dispicite, patres conscripti, numquid sit
aequius possessorem non facere lucrum et pretium, quod ex aliena re
perceperit, reddere, quia potest existimari in locum hereditariae rei
venditae pretium eius successisse et quodammodo ipsum hereditarium
factum». Oportet igitur possessorem et rem restituere petitori et quod ex
venditione eius rei lucratus est.
23 ULPIANUS libro quinto decimo ad edictum Utrum autem omne
pretium restituere debebit bonae fidei possessor an vero ita demum, si
factus sit locupletior, videndum: finge pretium acceptum vel perdidisse vel
consumpsisse vel donasse. Et verbum quidem pervenisse ambiguum est,
solumne hoc contineret, quod prima ratione fuerit, an vero et id quod
durat. Et puto sequentem clausulam senatus consulti, etsi haec sit
ambigua, ut ita demum competat, si factus sit locupletior. 1. Proinde si
non solum pretium, sed etiam poena tardius pretio soluto pervenerit,
poterit dici, quia locupletior in totum factus est, debere venire, licet de
pretio solummodo senatus sit locutus.
24 PAULUS libro vicensimo ad edictum At ubi vi deiectus fuit, non
debet restituere poenam ex eo commissam, quod eam actor habere non

КНИГА ПЯТАЯ, III

109

если же он никоим образом не может получить их от покупателя, то должен дать ту сумму, в которую во время спора оценены эти вещи под присягой. И если они погибли или утрачены, то он должен предоставить истинную стоимость, так как если бы истец получил вещь, то он ее продал
бы и не потерял бы истинной цены.
21. É’fi ◊ 6-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‰Â„◊›‚Λ’‡Ú‚„·Ë ÛŸ›flÁËΩ.
«Погибшим» признается то, что перестало существовать в мире; «утраченным» – то, что приобретено (другим лицом) по давности и потому
вышло из состава наследства.
22. è’◊⁄‡ ◊ 20-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если добросовестный владелец имеет и вещь, и ее стоимость, например в силу того, что он
вещь выкупил74, то должен ли он быть выслушан (судьей), если он хочет
отдать вещь, а не ее цену? Если речь идет о грабителе, то выбор должен
принадлежать истцу; но следует ли в данном случае удовлетворить
просьбу владельца (ответчика), если он хочет отдать вещь, хотя бы
ухудшившуюся, а не удовлетворить просьбу истца, требующего уплаты
ему стоимости, ибо (ответчик признает) это желание постыдным, или же
он (ответчик) должен возвратить излишек стоимости в размере своего
обогащения, извлеченного из наследственного имущества, – вот что нужно рассмотреть. Ибо и в предложении сенату божественного Адриана
сказано так: «Разберите, избранные отцы-сенаторы, не справедливее ли,
чтобы владелец не получал обогащения и возвратил стоимость, полученную им от чужой вещи, так как можно думать, что стоимость вступила
на место проданной из состава наследства вещи и некоторым образом
сама вошла в наследство». Итак, владелец должен передать истцу и вещь,
и прибыль, полученную им от продажи этой вещи.
23. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 15-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Но следует
рассмотреть, должен ли добросовестный владелец передать (истцу) любую стоимость или (сделать это) только в том случае, если он обогатился. Представим себе, что полученная сумма была им потеряна, либо
истрачена, либо подарена. Слово «переходить», конечно, двусмысленно: имеется ли в виду только то, что было во время первого расчета,
или также и то, что остается. В этом вопросе я полагаю, что приведенная ниже статья сенатусконсульта, хотя она и допускает двусмысленность, имеет в виду, что он обязан сделать это лишь в том случае, если
обогатился. § 1. «Точно так же если не только цена, но и штраф перейдет позднее, когда цена уже будет уплачена, то можно будет сказать,
что коль скоро он в целом обогатился, случай подходит под иск»;
впрочем, сенат сказал только о цене.
24. è’◊⁄‡ ◊ 20-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Также если ответчик будет силой вытеснен (из владения), то он не должен будет возвращать связанный с этим штраф, так как истец не может им обладать.
74

Купил вещь обратно у лица, которому он ранее эту вещь продал.

110

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

potest. Sic nec poena restitui debet, quam adversarius ei promisit, si ad
iudicium non venerit.
25 ULPIANUS libro quinto decimo ad edictum Sed et si lege
commissoria vendidit, idem erit dicendum lucrum, quod sensit lege
commissoria, praestaturum. 1. Item si rem distraxit et ex pretio aliam rem
comparavit, veniet pretium in petitionem hereditatis, non res quam in
patrimonium suum convertit. Sed si res minoris valet quam comparata est,
hactenus locupletior factus videbitur, quatenus res valet: quemadmodum
si consumpsisset, in totum locupletior factus non videbitur. 2. Quod ait
senatus: «eos qui bona invasissent, quae scirent ad se non pertinere, etiam
si ante litem contestatam fecerint quo minus possiderent, perinde
condemnandos quasi possiderent», ita intellegendum est, ut et dolus
praeteritus in petitionem hereditatis deduceretur: sed et culpa. Et ideo ab
eo qui ab alio non exegit vel a semet ipso, si tempore esset liberatus, peti
hereditatem posse: hoc utique si exigere potuit. 3. Quod autem ait senatus
«eos qui bona invasissent», loquitur de praedonibus, id est de his qui, cum
scirent ad se non pertinere hereditatem, invaserunt bona, scilicet cum
nullam causam haberent possidendi. 4. Sed et fructus non quos
perceperunt, inquit, sed quos percipere debuerunt, eos praestaturos. 5. De
eo autem loquitur senatus, qui ab initio mente praedonis res hereditarias
adprehendit. Quod si ab initio quidem iustam causam habuit adipiscendae
possessionis, postea vero conscius ad se nihil hereditatem pertinere
praedonio more versari coepit, nihil senatus loqui videtur: puto tamen et
ad eum mentem senatus consulti pertinere: parvi etenim refert, ab initio
quis dolose in hereditate sit versatus an postea hoc facere coepit. 6. Scire
ad se non pertinere utrum is tantummodo videtur, qui factum scit, an et
is qui in iure erravit? Putavit enim recte factum testamentum, cum
inutile erat: vel cum eum alius praecederet adgnatus, sibi potius deferri.
Et non puto hunc esse praedonem qui dolo caret, quamvis in iure erret.

КНИГА ПЯТАЯ, III

111

Следовательно, не должен возвращаться и тот штраф, который ответчик
пообещал истцу на тот случай, если он не явится в суд.
25. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 15-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Но если владелец продал что-либо по дополнительному к основному договору соглашению, то (судом) должно быть установлено, что та выгода, которую он
получит из дополнительного соглашения, была предоставлена (наследнику). § 1. Также если он продал вещь и на вырученную сумму приобрел
другую вещь, то предметом иска о наследстве является эта сумма, а не
вещь, которую он включил в свое имущество. Но если (проданная) вещь
стоит меньше, чем купленная, то он будет считаться обогатившимся на
столько, сколько стоит (проданная) вещь. § 2. Слова сената: «те, кто захватил имущество, даже если они (с целью обмана) перестали владеть им
до судебного засвидетельствования спора, точно так же должны быть
присуждены, как если бы они владели» – следует понимать так, что при
истребовании наследства учитывается не только злой умысел, но и небрежность. И поэтому наследство может быть истребовано и у того, кто
(владея) не взыскал (наследственного) долга с другого или с себя самого, даже если он после определенного срока освободился (от уплаты)75,
по крайней мере, если он мог взыскать. § 3. Выражение сената «те, кто
захватил имущество»76 относится к грабителям, то есть к тем, кто, зная,
что наследство им не принадлежит, захватили имущество, хотя не имели никакого основания для владения. § 4. Они должны, говорит он (сенат), предоставить плоды, которые они не извлекли, но которые они
должны были извлечь. § 5. Сенат говорит о том, кто с самого начала
овладел наследственными вещами с грабительским намерением. Поэтому если кто-либо сначала имел правомерное основание для приобретения владения, а затем узнал, что наследство ему не принадлежит, и
оказался в положении грабителя, то о таком человеке сенат, повидимому, не говорит. Думаю, однако, что по своему смыслу сенатусконсульт относится и к этому человеку, ибо имеет малое значение,
вступил ли кто-либо в наследство со злым умыслом сразу же или злой
умысел возник позднее. § 6. «Знать, что оно им не принадлежит»77 – относится ли это выражение только к тому, кто знает факты, или к тому,
кто впал в заблуждение в отношении права? Он думал, что завещание
совершено правильно, тогда как оно было недействительно, или думал,
что наследство открылось в его пользу, когда (в действительности) преимущество перед ним имел другой агнат. Я не думаю, что является разбойником тот, у кого нет злого умысла, хотя бы он заблуждался в праве.

75

Речь идет о том случае, когда долговое обязательство теряет силу по прошествии
оговоренного срока (если в течение этого срока долг не истребован). Умерший не
мог в срок взыскать долг, но владелец был обязан взыскать его от лица покойного,
и поэтому он ответствен по долговому обязательству перед наследником, даже если
к моменту истребования наследства оговоренный срок уже прошел.
76 См. § 6с фр. 20.
77 См. там же.

112

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

7. «Si ante litem contestatam», inquit, «fecerit»: hoc ideo adiectum, quoniam
post litem contestatam omnes incipiunt malae fidei possessores esse, quin immo post controversiam motam. Quamquam enim litis contestatae mentio fiat
in senatus consulto, tamen et post motam controversiam omnes possessores
pares fiunt et quasi praedones tenentur. Et hoc iure hodie utimur: coepit
enim scire rem ad se non pertinentem possidere se is qui interpellatur. Qui
vero praedo est, et ante litem contestatam doli nomine tenebitur: hic est enim
dolus praeteritus. 8. «Perinde», inquit, «condemnandos quasi possiderent»:
merito: nam is qui dolo fecit quo minus possideret, ut possessor
condemnatur. Accipies, sive dolo desierit possidere sive dolo possessionem
noluerit admittere. Sive autem ab alio res possideatur sive in totum non
extet, locum habebit haec clausula. Unde si sit alius possessor, ab utroque
hereditas peti possit: et si per multos ambulaverit possessio, omnes
tenebuntur. 9. Sed utrum is solus qui possidet fructus praestabit an etiam is
qui dolo fecit quo minus possideret? Et dicendum erit post senatus consultum ambo teneri. 10. Haec verba senatus consulti etiam adversus eum qui
non possidet iusiurandum inducunt: tam enim adversus eum qui dolo fecit
quo minus possideat quam adversus possidentem in litem iuratur. 11. Consuluit senatus bonae fidei possessoribus, ne in totum damno adficiantur, sed
in id dumtaxat teneantur, in quo locupletiores facti sunt. Quemcumque
igitur sumptum fecerint ex hereditate, si quid dilapidaverunt perdiderunt,
dum re sua se abuti putant, non praestabunt. Nec si donaverint, locupletiores facti videbuntur, quamvis ad remunerandum sibi aliquem naturaliter
obligaverunt. Plane si ajntivdwra acceperunt, dicendum est eatenus locupletiores factos, quatenus acceperunt: velut genus quoddam hoc esset permutationis. 12. Si quis re sua lautius usus sit contemplatione delatae sibi hereditatis, Marcellus libro quinto digestorum putat nihil eum ex hereditate deducturum, si eam non attigit. 13. Simili modo et si mutuam pecuniam accepit, quasi dives se deceperit. 14. Si tamen pignori res hereditarias dedit, videndum, an vel sic attingatur hereditas: quod est difficile, cum ipse sit obligatus.

КНИГА ПЯТАЯ, III

113

§ 7. «До судебного засвидетельствования спора», – говорит сенат78; это
прибавлено потому, что после судебного засвидетельствования спора все
рассматриваются как недобросовестные владельцы, скорее даже после
возбуждения спора. Хотя в постановлении сената имеется упоминание о
судебном засвидетельствовании спора, однако и после возбуждения спора все владельцы делаются равными и отвечают как грабители. Этим
правом мы пользуемся в настоящее время: тот, кто вызван в суд, тем самым уже знает, что он владеет не принадлежащей ему вещью. Кто действительно является разбойником, тот и до судебного засвидетельствования спора отвечает за (злой) умысел: здесь имеется (злой) умысел в прошлом. § 8. «Точно так же, – говорит (сенат), – должны быть присуждены,
как если бы они владели». Совершенно справедливо – ведь тот, кто со
злым умыслом перестал владеть, отвечает так же, как владелец. Понимай
это так, что он или с умыслом перестал владеть, или отказывается признавать свое владение. Эта клаузула также будет иметь место, если владеет (совместно и) еще кто-либо или имущество не существует в виде единого целого. А значит, если существует и другой владелец, то наследство
может быть истребовано у обоих; и если наследство перешло ко многим (владельцам), отвечать будут все. § 9. Но будет ли должен представить плоды только тот, кто владеет, или также и тот, кто с умыслом
перестал владеть? И нужно сказать, что после (этого) сенатусконсульта
будут отвечать оба. § 10. Эти слова сената вводят присягу (истца) против того, кто не владеет. На суде так же присягают79 против того, кто с
умыслом перестал владеть, как и против владельца. § 11. Сенат заботился о добросовестных владельцах, чтобы они вообще не потерпели
вреда, но отвечали лишь в размере своего обогащения. Они не возмещают издержек, сделанных ими за счет наследства, если они что-либо
истратили или потеряли, пока они думают, что производят расходы из
своего имущества. И если они что-либо подарили, то они не считаются
обогатившимися, хотя они обязали естественным образом80 кого-либо
вознаградить их; конечно, если они получили встречные дары81, то следует сказать, что они обогатились в размере полученного: это был как бы
некий вид мены. § 12. Если кто-либо произвел слишком щедрые расходы
из своего имущества, рассчитывая на открывшееся в его пользу наследство, то Марцелл в 5-й книге дигест считает, что он ничего не может вычесть из наследства, если оно ему не досталось. § 13. То же самое, если
он взял деньги в долг, ложно считая себя богатым. § 14. Ну а если он
отдал наследственное имущество в залог, то следует рассмотреть, получил ли он вообще наследство, и если да, то в подобном ли (предыдущим случаям) смысле? Вряд ли, поскольку он сам связан обязательством.
78

См. § 6c фр. 20.
Здесь имеется в виду так называемая iusiurandum in litem, т.е. оценочная присяга,
позволяющая судье установить величину компенсации ущерба.
80 Naturaliter означает здесь обязательство, основанное на нравственном чувстве или на
приличии (см.: Girard P.F. Manuel élémentaire de droit romain. P., 1929. P. 680. § 5).
81 Antidora. Это слово приведено в Дигестах по-гречески.
79

114

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

15. Adeo autem qui locupletior factus non est non tenetur, ut si quis
putans se ex asse heredem partem dimidiam hereditatis sine dolo malo
consumpserit, Marcellus libro quarto digestorum tractat, num non
teneatur, quasi id quod erogaverit ex eo fuerit, quod ad eum non
pertinebat, sed ad coheredes: nam et si is qui heres non erat totum,
quidquid apud se fuit, consumpsisset, sine dubio non tenetur, quasi
locupletior non factus. Sed in proposita quaestione tribus visionibus
relatis, una prima: deinde alia posse dici totum quod superest restituere
eum debere, quasi suam partem consumpserit: tertia utrique quod
consumptum est decedere: ait utique nonnihil restituendum, de illo
dubitat, utrum totum an partem restituendam dicat: puto tamen residuum
integrum non esserestituendum, sed partem eius dimidiam. 16. Quod
autem quis ex hereditate erogavit, utrum totum decedat an vero pro rata
patrimonii eius? Ut puta penum hereditarium ebibit: utrum totum
hereditati expensum feratur an aliquid et patrimonio eius? Ut in id factus
locupletior videatur, quod solebat ipse erogare ante delatam hereditatem:
ut si quid lautius contemplatione hereditatis impendit, in hoc non videatur
factus locupletior, in statutis vero suis sumptibus videatur factus
locupletior: utique enim etsi non tam laute erogasset, aliquid tamen ad
victum cottidianum erogasset. Nam et divus Marcus in causa Pythodori,
qui rogatus erat quod sibi superfuisset ex hereditate reddere, decrevit ea,
quae alienata erant non minuendi fideicommissi nec pretium in corpus
patrimonii Pythodori redisse, et ex proprio Pythodori patrimonio et ex
hereditate decedere, non tantum ex hereditate. Et nunc igitur statuti
sumptus utrum ex hereditate decedent exemplo rescripti divi Marci an ex
solo patrimonio, videndum erit: et verius est, ut ex suo patrimonio
decedant ea, quae et si non heres fuisset erogasset. 17. Item si rem distraxit
bonae fidei possessor nec pretio factus sit locupletior, an singulas res, si
nondum usucaptae sint, vindicare petitor ab emptore possit? Et si vindicet,
an exceptione non repellatur «quod praeiudicium hereditati non fiat inter
actorem et eum qui venum dedit», quia non videtur venire in petitionem
hereditatis pretium earum? Quamquam victi emptores reversuri sunt ad

КНИГА ПЯТАЯ, III

115

§ 15. До такой степени тот, кто не обогатился, не подлежит взысканию, что Марцелл в 4-й книге дигест рассматривает (вопрос): тот,
кто, думая, что он наследует все целиком, без злого умысла истратил
половину наследства, подлежит ли (иску) по той причине, что то, что
он истратил, принадлежало не ему, а сонаследникам? Но ведь если
даже тот, кто не был наследником, истратил все, что у него было (из
наследства), он, без сомнения, не отвечает за это как не обогатившийся. Но в предложенном вопросе 82. По крайней мере, Марцелл говорит, что кое-что должно быть возвращено, но он сомневается относительно того, решает ли судья, что должно быть возвращено
все (истраченное) или только его часть; я же считаю, что подлежит
возвращению не весь неистраченный остаток, а только его половина
наследства. § 16. Однако все ли это считается убывшим из наследства,
или соответственная часть – и из его имущества? Как, например, если
он выпил наследственные винные запасы, весь ли этот расход относится к наследству, или что-то – и к его собственному имуществу? Но
разве он считается обогатившимся в том, что обычно тратил и до открытия наследства? Как если бы он что-нибудь больше (обычного)
потратил ввиду наследства и из-за этого не считался бы обогатившимся, а расходуя свое состояние, считался бы. В конце концов, ведь
он все равно что-нибудь тратил бы на проживание, даже если и не
столь щедро. Ведь и божественный Марк в деле Пифодора, у которого требовали оставшуюся часть наследства, постановил: то, что было
отчуждено не ради уменьшения фидеикомисса, и если цена (за эти
вещи) не вошла в состав имущества Пифодора, – что это все убыло и
из собственного имущества Пифодора, и из наследства, а не только
из наследства. А следовательно, и в нашем случае по примеру рескрипта божественного Марка нужно будет рассмотреть, убывают ли
издержки состояния (частично) из наследства или же только из собственного имущества. И правильнее всего, чтобы из собственного
имущества (считалось) убывшим то, что (собственник) потратил бы
и не будучи наследником. § 17. Также если добросовестный владелец распродал имущество и не обогатился, может ли истец виндицировать отдельные вещи у покупателя, если они еще не стали собственностью последнего за давностью владения? И если он станет
виндицировать, не будет ли ему противостоять эксцепция «чтобы не
имела место судебная оговорка относительно наследства между
истцом и тем, кто продал», поскольку стоимость этих вещей не считается входящей в иск об истребовании наследства? Хотя покупатели
82

Согласно П. Крюгеру, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

116

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

eum qui distraxit. Et puto posse res vindicari, nisi emptores regressum ad
bonae fidei possessorem habent. Quid tamen si is qui vendidit paratus sit
ita defendere hereditatem, ut perinde atque si possideret conveniatur?
Incipit exceptio locum habere ex persona emptorum. Certe si minori pretio
res venierint et pretium quodcumque illud actor sit consecutus, multo
magis poterit dici exceptione eum summoveri. Nam et si id quod a
debitoribus exegit possessor petitori hereditatis solvit, liberari debitores
Iulianus libro quarto digestorum scribit, sive bonae fidei possessor sive
praedo fuit qui debitum ab his exegerat, et ipso iure eos liberari. 18. Petitio
hereditatis, etsi in rem actio sit, habet tamen praestationes quasdam
personales, ut puta eorum quae a debitoribus sunt exacta, item pretiorum.
19. Hoc senatus consultum ad petitionem hereditatis factum etiam in
familiae erciscundae iudicio locum habere placet, ne res absurda sit, ut
quae peti possint dividi non possint. 20. Augent hereditatem gregum et
pecorum partus.
26 PAULUS libro vicensimo ad edictum Quod si oves natae sunt,
deinde ex his aliae, hae quoque quasi augmentum restitui debent.
27 ULPIANUS libro quinto decimo ad edictum Ancillarum etiam
partus et partuum partus quamquam fructus esse non existimantur, quia
non temere ancillae eius rei causa comparantur ut pariant, augent tamen
hereditatem: quippe cum ea omnia fiunt hereditaria, dubium non est, quin
ea possessor, si aut possideat aut post petitam hereditatem dolo malo fecit
quo minus possideret, debeat restituere. 1. Sed et pensiones, quae ex
locationibus praediorum urbanorum perceptae sunt, venient, licet a
lupanario perceptae sint: nam et in multorum honestorum virorum
praediis lupanaria exercentur.
28 PAULUS libro vicensimo ad edictum Post senatus consultum enim
omne lucrum auferendum esse tam bonae fidei possessori quam praedoni
dicendum est.
29 ULPIANUS libro quinto decimo ad edictum Mercedes plane a
colonis acceptae loco sunt fructuum. Operae quoque servorum in eadem
erunt causa, qua sunt pensiones: item vecturae navium et iumentorum.

КНИГА ПЯТАЯ, III

117

смогут обратиться (с иском) к тому, кто продал. И я полагаю, что вещи
могут быть виндицированы, 84. Ну а если продавец настолько готов защищать (свои права на) наследство, что ему можно предъявить иск, как
если бы он был владельцем? Тогда покупателей (против истца) защищает
эксцепция. И уж точно, если вещи (были проданы) за слишком малую
цену, но истец получил (от владельца) ее сполна, то в еще большей степени можно утверждать, что ему будет противостоять эксцепция. Ведь и в
случае, когда то, что добросовестный владелец истребовал от должников
(наследства), он вернул тому, кто истребует наследство, то, как пишет
Юлиан в 4-й книге дигест, должники больше не отвечают (перед истцом),
независимо от того, был ли тот, кто получил с них долг, добросовестным
владельцем или захватчиком; причем они освобождаются в силу самого
права. § 18. Истребование наследства хотя и относится к вещным искам,
однако предусматривает и некоторую персональную ответственность,
как, например, за то, что получено от должников, или за цену (проданных вещей). § 19. Этот сенатусконсульт об истребовании наследства имеет силу и в делах о разделе наследственного имущества, чтобы не вышло
бессмыслицы – то, что может быть истребовано, не может быть поделено. § 20. Приплод мелкого и крупного скота увеличивает наследство.
26. è’◊⁄‡ ◊ 20-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если у овец родилось потомство, а у тех – следующее (потомство), то последнее также
должно быть передано в качестве прироста наследства.
27. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 15-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Дети рабынь и
дети этих детей хотя и не считаются плодами, так как рабыни не приобретаются прямо с целью, чтобы они рожали, но они увеличивают состав
наследства, ибо нет сомнения, что все это входит в состав наследства, и
владелец (наследства), если он владеет или перестал владеть по злому
умыслу после предъявления иска о наследстве, должен (все это) возместить. § 1. Но и наемная плата, которая собрана за наем городских участков (строений), входит (в состав наследства), хотя бы эта наемная плата
была получена с публичного дома: ибо на участках многих добропорядочных мужей содержатся публичные дома.
28. è’◊⁄‡ ◊ 20-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Следует сказать,
что в соответствии с сенатусконсультом всякая прибыль должна быть
истребована как с добросовестного владельца, так и с захватчика.
29. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 15-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Плата, полученная от колонов, занимает такое же место, как плоды. Работа рабов
находится в том же положении, что и наемная плата; также плата за перевозку на кораблях и вьючных животных.

83
84

Regressus – обратное требование.
Согласно Т. Моммзену, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

118

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

30 PAULUS libro vicensimo ad edictum Iulianus scribit actorem
eligere debere, utrum sortem tantum an et usuras velit cum periculo
nominum agnoscere. Atquin secundum hoc non observabimus quod
senatus voluit, bonae fidei possessorem teneri quatenus locupletior sit:
quid enim si pecuniam eligat actor, quae servari non potest? Dicendum
itaque est in bonae fidei possessore haec tantummodo eum praestare
debere, id est vel sortem et usuras eius, si et eas percepit, vel nomina cum
eorum cessione in id facienda, quod ex his adhuc deberetur, periculo
scilicet petitoris.
31 ULPIANUS libro quinto decimo ad edictum Si quid possessor solvit
creditoribus, reputabit, quamquam ipso iure non liberaverit petitorem
hereditatis: nam quod quis suo nomine solvit, non debitoris, debitorem
non liberat. Et ideo Iulianus libro sexto digestorum scribit ita id
imputaturum possessorem, si caverit se petitorem defensum iri. Sed an et
bonae fidei possessor debeat defendendum cavere, videndum erit, quia in
eo quod solvit non videtur locupletior factus: nisi forte habeat
condictionem et hoc nomine videtur locupletior, quia potest repetere: finge
enim eum, dum se heredem putat, solvisse suo nomine. Et videtur mihi
Iulianus de solo praedone ut caveat sensisse, non etiam de bonae fidei
possessore: condictionem tamen praestare debebit. Sed et petitor si a
creditoribus conveniatur, exceptione uti debebit. 1. Sed si ipsi aliquid
praedoni debebatur, hoc deducere non debebit: maxime si id fuit debitum,
quod natura debebatur. Quid tamen si expediebat petitori id debitum esse
dissolutum propter poenam vel aliam causam? Potest dici ipsum sibi vel
solvisse vel debuisse solvere. 2. Iustus autem possessor dubio procul
debebit deducere, quod sibi debetur. 3. Sicut autem sumptum quem fecit
deducit, ita si facere debuit nec fecit, culpae huius reddat rationem, nisi
bonae fidei possessor est: tunc enim, quia quasi suam rem neglexit, nulli
querellae subiectus est ante petitam hereditatem: postea vero et ipse

КНИГА ПЯТАЯ, III

119

30. è’◊⁄‡ ◊ 20-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Юлиан пишет, что
истец должен выбрать, претендует ли он только на ссуженный (из состава
наследства) капитал или также на (ожидаемые) проценты с него с риском
потери для себя (самих) долговых обязательств. Тогда рассмотрим вслед
за этим, что же имел в виду сенат, (говоря) что добросовестный владелец
отвечает в размере своего обогащения. А что, если истец выберет деньги,
которые не могут быть выплачены? В таком случае следует сказать о
добросовестном владельце, что он конечно же должен предоставить истцу то, – будь это капитал с процентами, если он их получил, или (сами)
обязательства с уступкой их (истцу), – что ему должны на сегодняшний
день, а значит, риск здесь несет истец.
31. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 15-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если владелец
что-нибудь выплатил кредиторам, он это вычтет (из иска об истребовании наследства), хотя в силу самого права85 он тем самым не освобождает
истца (от выплаты долга) – ведь если кто-нибудь заплатил долг от своего
имени, а не от имени должника, он не освобождает должника. И поэтому
Юлиан в 6-й книге дигест пишет, что эта выплата в том случае засчитывается владельцу, если он обязуется прийти (в суд) для защиты истца (от
притязаний кредиторов). Но нужно рассмотреть, обязан ли и добросовестный владелец давать гарантию защиты, ведь из-за того, что он уплатил, он не обогатился, 86. И мне кажется, что Юлиан здесь имел в виду не добросовестного владельца, а только захватчика, считая, что он должен гарантировать (явку в суд для защиты истца). 87. Однако, если истцу кредиторами
будут предъявлены требования, он должен будет пользоваться эксцепцией. § 1. Но если (наследодатель) был что-нибудь должен самому захватчику, то тот не должен будет вычитать (из иска сумму долга). А что, если
самому истцу выгодно, чтобы долг (считался) уже уплаченным, вследствие ли штрафа (за просрочку) или по какой-нибудь другой причине?
Можно сказать (в таком случае), что (захватчик) уже сам себе выплатил
долг или должен был выплатить. § 2. Законный же владелец, без сомнения, должен будет вычесть то, что ему задолжали. § 3. Так же, как (владелец) вычитает из иска затраты (на наследство), так же он дает ответ за
свою небрежность, если не сделал того, что должен был. Сказанное не
относится к добросовестному владельцу – ведь в этом случае, поскольку
он пренебрег как бы своим имуществом, то до подачи иска об истребовании наследства к нему нет никаких претензий, однако после (подачи
85

Ipso iure – непосредственно, автоматически.
Согласно А. Пернисе, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
87 Согласно А. Пернисе, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

86

120

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

praedo est. 4. Illud plane praedoni imputari non potest, cur passus est
debitores liberari et pauperiores fieri et non eos convenit, cum actionem
non habuerit. 5. Quod autem possessori solutum est an restituere debeat,
videamus: et si bonae fidei possessor fuit sive non, debere restituere placet,
et quidem si restituerit, ut Cassius scribit et Iulianus libro sexto, liberari
ipso iure debitores.
32 PAULUS libro vicensimo ad edictum Per servum adquisitae res
heredi restituendae sunt: quod procedit in hereditate liberti et cum de
inofficioso agitur, cum interim in bonis esset heredis:
33 ULPIANUS libro quinto decimo ad edictum nisi ex re heredis scripti
stipulatus sit. 1. Iulianus scribit, si hominem possessor distraxerit, si
quidem non necessarium hereditati, petitione hereditatis pretium praestaturum: imputaretur enim ei, si non distraxisset: quod si necessarium
hereditati, si quidem vivit, ipsum praestandum, si decesserit, fortassis nec
pretium: sed non passurum iudicem qui cognoscit possessorem pretium
lucrari scribit, et verius est.
34 PAULUS libro vicensimo ad edictum Filii familias militis puto peti
posse hereditatem ex testamento nobis obvenientem. 1. Si servus vel filius
familias res hereditarias teneat, a patre dominove peti hereditas potest, si
facultatem restituendarum rerum habet. Certe si pretium rerum
hereditariarum venditarum in peculio servi habeat et Iulianus existimat
posse a domino quasi a iuris possessore hereditatem peti.
35 GAIUS libro sexto ad edictum provinciale Idem Iulianus ait etiam
si nondum pretia rerum consecutus sit servus, posse a domino quasi a iuris
possessore hereditatem peti, quia habet actionem, qua eam pecuniam
consequatur, quae quidem actio etiam ignoranti adquireretur.
36 PAULUS libro vicensimo ad edictum Si a domino vel a patre, qui
pretia possidet, hereditas petatur, an filio vel servo mortuo vel servo
manumisso vel emancipato filio intra annum agi debeat? Et an debitum

КНИГА ПЯТАЯ, III

121

этого иска) он сам (находится в положении) захватчика. § 4. Ясно, что
захватчику не может быть вменено то, что он допустил освобождение
должников (от их обязательств)88 и тем уменьшил их число и что он
не подал на них в суд, раз уж у него не было для этого иска. § 5. Рассмотрим, должен ли владелец выдать выплаченное ему должниками?
Ясно, что он должен выдать, независимо от того, добросовестный ли
он владелец или нет. И Кассий, и Юлиан в 6-й книге пишут, что если
он выдал (истцу), то должники в силу самого права не отвечают (перед истцом).
32. è’◊⁄‡ ◊ 20-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Имущество,
приобретенное через раба, должно быть выдано наследнику – (например) то, что поступает по завещанию вольноотпущенника или по
иску о неблагодарности, раз уж (вольноотпущенник) был в имуществе наследника,
33. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 15-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. если только
(владельцу) не было письменно обещано что-нибудь из имущества наследника. § 1. Юлиан пишет, что если владелец продал раба, даже если
тот не был необходимым для наследственного имущества, то по иску
об истребовании наследства он должен будет уплатить его стоимость,
ведь он был бы обязан (выдать его), если бы не продал, поскольку необходимый в наследстве раб, если он жив, должен быть представлен, а
если умер, то, возможно, стоимость его не должна (взыскиваться с владельца). Но судья не потерпит, узнав, что владелец присвоил стоимость
(раба), как совершенно справедливо пишет (Юлиан).
34. è’◊⁄‡ ◊ 20-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Я полагаю, что
доставшееся нам наследство подвластного сына-воина может быть
истребовано по иску из завещания. § 1. Если наследственное имущество держит раб или подвластный сын, наследство может быть истребовано у его отца или господина, если тот имеет возможность вернуть (утраченные) вещи. И уж точно если стоимость проданных вещей входит в состав пекулия его раба, то и Юлиан считает возможным истребовать наследство у господина как обладателя права.
35. É’fi ◊ 6-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‰Â„◊›‚Λ’‡Ú‚„·Ë ÛŸ›flÁËΩ. А
также Юлиан говорит, что, даже если раб еще не получил никакой цены за (проданные) вещи, можно истребовать наследство у господина
как обладателя прав, поскольку он имеет иск, чтобы получить эти
деньги, причем этот иск дается ему даже при незнании им (фактических) обстоятельств дела.
36. è’◊⁄‡ ◊ 20-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если наследство
истребуется у господина или отца, а сын или раб умер, или же раб был
отпущен на свободу, или сын эманципирован, то следует ли подавать иск

88

Если они были обязаны до определенного срока, а он не истребовал в срок.

122

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

sibi dominus vel pater deducere potest? Iulianus verius esse ait, id quod
Proculus quoque respondit, perpetuo actionem dandam nec deduci
oportere id quod ipsi debetur, quia non de peculio agatur, sed hereditas
petatur. Haec recte, si pretia habeat servus vel filius familias. Quod si
propterea hereditas petatur a domino, quod servus debitor fuit, perinde
haberi debebit, atque si de peculio ageretur. Idem dicendum
Mauricianus ait etiam si pecuniam ex pretio perceptam servus vel filius
consumpserit, sed alias ex peculio eius solvi potest. 1. Sed et a filio
familias peti hereditatem posse non est dubium, quia restituendi
facultatem habet, sicut ad exhibendum. Multo magis dicimus posse peti
hereditatem a filio familias, qui, cum pater familias esset et possideret
hereditatem, adrogandum se praestavit. 2. Si possessor hereditarium
servum occiderit, id quoque in hereditatis petitione veniet: sed
Pomponius ait actorem debere eligere, utrum velit sibi eum condemnari,
ut caveat se non acturum lege Aquilia, an malit integram sibi esse
actionem legis Aquiliae omissa eius rei aestimatione a iudice. Quae
electio locum habet, si ante aditam hereditatem occisus sit servus: nam si
postea, ipsius actio propria effecta est nec veniet in hereditatis
petitionem. 3. Si praedo dolo desisset possidere, res autem eo modo
interierit, quo esset interitura et si eadem causa possessionis mansisset:
quantum ad verba senatus consulti melior est causa praedonis quam
bonae fidei possessoris, quia praedo, si dolo desierit possidere, ita
condemnatur atque si possideret, nec adiectum esset, si res interierit. Sed
non est dubium, quin non debeat melioris esse condicionis quam bonae
fidei possessor. Itaque et si pluris venierit res, electio debebit esse
actoris, ut pretium consequatur: alioquin lucretur aliquid praedo.

КНИГА ПЯТАЯ, III

123

только в течение года?89 И может ли господин или отец вычесть свои долговые требования (к пекулию)? Юлиан говорит, и то же отвечает Прокул,
что будет правильнее давать иск, не ограниченный во времени, и что не
следует вычитать (из требования) то, что (пекулий) должен самому (домовладыке), ведь тяжба идет не о пекулии, а об истребовании наследства.
И это правильно, если стоимостью владеет раб или сын семейства. А вот
если наследство истребуется у господина потому, что раб был должником (наследства), то дело должно обстоять так же, как и в тяжбе о пекулии. И, по словам Маврикиана, то же самое можно сказать, даже если
раб или сын израсходовал деньги, полученные от продажи (наследства),
но (эта сумма) может быть выплачена из состава пекулия иным способом. § 1. Несомненно, что наследство может быть истребовано и от сына
семейства, так как он имеет возможность возвратить наследство, равно
как и предоставить его. И мы с еще большим основанием утверждаем,
что наследство может быть истребовано у подвластного сына, который
владел наследством, когда был отцом семейства, а потом был усыновлен90. § 2. Если владелец убил входящего в состав наследства раба, это
тоже входит в иск об истребовании наследства. Но Помпоний говорит,
что истец должен выбрать, хочет ли он, чтобы этот раб был присужден
ему (по иску об истребовании наследства), но чтобы при этом он гарантировал, что не будет подавать иск из Аквилиева закона; или же он предпочитает оставить за собой иск из Аквилиева закона, теряя при этом
возможность учета судьей (в деле об истребовании наследства) стоимости
этой вещи (раба). Этот выбор имеет место, если раб был убит до принятия наследства, ведь если это случилось после, то скорее это уже касается
прав самого (истца)91 и (стоимость раба) не будет входить в иск об истребовании наследства. § 3. Если захватчик с умыслом перестал владеть, а
после этого какая-либо вещь погибла таким же образом, каким она все
равно погибла бы, даже если состояние владения не изменилось бы, то
насколько лучше, если точно следовать словам сенатусконсульта, положение захватчика, чем добросовестного владельца! Ведь захватчик, если
он с умыслом перестанет владеть, присуждается так же, как если бы он
владел, и ничего не прибавляется (к иску), если вещь погибнет. Но не
подлежит сомнению, что он не должен оказаться в более выгодных условиях, чем добросовестный владелец. Так что если вещь и стоит дороже, то истец должен будет сделать выбор между исками в пользу
стоимости, а не вещи, в противном случае захватчик извлечет выгоду.
89

С момента смерти раба, эманципации сына и т.д. Речь идет о том, нет ли здесь аналогии с иском о пекулии, который подавался не более чем в течение года с момента
прекращения властеотношения. То же и о вычете долга.
90 То есть имеет место фикция, по которой усыновления как бы не происходило, так
же как и в случае с кредиторами усыновленного лица sui iuris.
91 До этого владелец отвечал как бы перед самим наследством как своего рода юридическим лицом.

124

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

4. Quo tempore locupletior esse debeat bonae fidei possessor, dubitatur:
sed magis est rei iudicatae tempus spectandum esse. 5. Fructus intelleguntur deductis impensis, quae quaerendorum cogendorum conservandorumque eorum gratia fiunt. Quod non solum in bonae fidei
possessoribus naturalis ratio expostulat, verum etiam in praedonibus, sicut
Sabino quoque placuit.
37 ULPIANUS libro quinto decimo ad edictum Quod si sumptus
quidem fecit, nihil autem fructuum perceperit, aequissimum erit rationem
horum quoque in bonae fidei possessoribus haberi.
38 PAULUS libro vicensimo ad edictum Plane in ceteris necessariis et
utilibus impensis posse separari, ut bonae fidei quidem possessores has
quoque imputent, praedo autem de se queri debeat, qui sciens in rem
alienam impendit. Sed benignius est in huius quoque persona haberi
rationem impensarum (non enim debet petitor ex aliena iactura lucrum
facere) et id ipsum officio iudicis continebitur: nam nec exceptio doli mali
desideratur. Plane potest in eo differentia esse, ut bonae fidei quidem
possessor omnimodo impensas deducat, licet res non exstet in quam fecit,
sicut tutor vel curator consequuntur, praedo autem non aliter, quam si res
melior sit.
39 GAIUS libro sexto ad edictum provinciale Utiles autem
necessariaeque sunt veluti quae fiunt reficiendorum aedificorum gratia:
aut in novelleta: aut cum servorum gratia litis aestimatio solvitur, cum id
utilius sit quam ipsos dedi: denique alias complures eiusdem generis esse
impensas manifestum est. 1. Videamus tamen, ne et ad picturarum quoque
et marmorum et ceterarum voluptariarum rerum impensas aeque proficiat
nobis doli exceptio, si modo bonae fidei possessores simus: nam praedoni
probe dicetur non debuisse in alienam rem supervacuas impensas facere:
ut tamen potestas ei fieret tollendorum eorum, quae sine detrimento ipsius
rei tolli possint.
40 PAULUS libro vicensimo ad edictum Illud quoque quod in
oratione divi Hadriani est, ut post acceptum iudicium id actori praestetur,

КНИГА ПЯТАЯ, III

125

§ 4. Есть затруднение: до какого времени должен считаться обогащающимся добросовестный владелец? И, скорее всего, должно быть учтено
(обогащение) до момента вынесения решения. § 5. Под плодами понимается то, что остается за вычетом расходов, произведенных для их отыскания, собирания и сохранения. Этого требует естественный разум92 не
только в отношении добросовестных владельцев, но и в отношении разбойников; так решен вопрос Сабином.
37. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 15-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если кто-либо
произвел расходы, но не получил никаких плодов, то справедливейше
принять это во внимание, если владелец добросовестный.
38. è’◊⁄‡ ◊ 20-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Прочие необходимые и полезные расходы могут быть разделены: добросовестные
владельцы могут поставить их в счет, а разбойник должен нести сам то,
что он сознательно израсходовал на чужую вещь. 93.
39. É’fi ◊ 6-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‰Â„◊›‚Λ’‡Ú‚„·Ë ÛŸ›flÁËΩ.
Полезные и необходимые расходы суть те, которые производятся для
ремонта зданий или для устройства виноградника или когда вследствие
причинения рабами ущерба была уплачена стоимость иска, если это
являлось более полезным, чем выдать самих рабов. Ясно, что имеется
еще много других расходов того же рода. § 1. Посмотрим, не идет ли
нам на пользу возражение об умысле также в отношении расходов на
картины, мрамор и на другие вещи, служащие для удовольствия94; (это
возражение может быть использовано), если только мы являемся добросовестными владельцами, ибо правильно указывается, что разбойник не должен производить на чужую вещь излишних расходов, 95.
40. è’◊⁄‡ ◊ 20-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Представляется
иногда слишком жестким указание, содержащееся в предложении боже92

Naturalis ratio можно перевести и как «природные основания».
Согласно И.С. Перетерскому, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
Может ли владелец наследства требовать возмещения ему расходов, произведенных
им для удовольствия?
95 Согласно А. Пернисе, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

93

94

126

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

quod habiturus esset, si eo tempore quo petit restituta esset hereditas,
interdum durum est. Quid enim, si post litem contestatam mancipia aut
iumenta aut pecora deperierint? Damnari debebit secundum verba
orationis, quia potuit petitor restituta hereditate distraxisse ea. Et hoc
iustum esse in specialibus petitionibus Proculo placet: Cassius contra
sensit. In praedonis persona Proculus recte existimat, in bonae fidei
possessoribus Cassius. Nec enim debet possessor aut mortalitatem
praestare, aut propter metum huius periculi temere indefensum ius suum
relinquere. 1. Praedo fructus suos non facit, sed augent hereditatem:
ideoque eorum quoque fructus praestabit. In bonae fidei autem possessore
hi tantum veniunt in restitutione quasi augmenta hereditatis, per quos
locupletior factus est. 2. Actiones si quas possessor nanctus est, evicta
hereditate restituere debet, veluti si interdictum unde vi, aut quod precario
concessit. 3. Contra quoque si possessor caverit damni infecti, cavendum
est possessori. 4. Ad officium iudicis pertinebunt et noxales actiones, ut, si
paratus sit possessor noxae dedere servum qui damnum dederit in re
hereditaria vel furtum fecerit, absolvatur, sicut fit in interdicto quod vi aut
clam.
41 GAIUS libro sexto ad edictum provinciale Si quo tempore
conveniebatur possessor hereditatis, pauciores res possidebat, deinde
aliarum quoque rerum possessionem adsumpsit, eas quoque victus
restituere debebit, sive ante acceptum iudicium sive postea adquisierit
possessionem. Et si fideiussores, quos dederat, ad litem non sufficiant,
iubere eum debebit proconsul ut idonee caveat. Ex diverso quoque si
pauciores postea possidebit, quam initio possidebat, si modo id sine dolo
eius acciderit, absolvi debet quod ad eas res quas desiit possidere.
1. Fructus computandos etiam earum rerum, quas defunctus pignori
accepit, Iulianus ait.
42 ULPIANUS libro sexagensimo septimo ad edictum Si debitor
hereditarius non ideo nolit solvere, quod se dicat heredem, sed ideo quod

КНИГА ПЯТАЯ, III

127

ственного Адриана сенату, что после начала судебного спора истцу
должно быть предоставлено то, что он имел бы, если бы ему было возвращено наследство в то время, когда было заявлено (об этом) требование. Как быть, если после судебного засвидетельствования спора погибнут рабы, вьючные животные или скот? Согласно указанному предложению с ответчика должна быть взыскана их стоимость, так как истец мог в случае возвращения наследства это продать. И Прокулу кажется это правильным в некоторых специальных случаях; Кассий держался противоположного мнения. В отношении разбойника Прокул
держится правильного мнения, в отношении добросовестных владельцев прав Кассий. Ибо владелец (ответчик) не должен отвечать за
смертные случаи или не должен, опасаясь этого риска, безрассудно отказываться от своего права, не защищая его на суде. § 1. Разбойник не
делает плодов своими, но плоды увеличивают наследство; поэтому он
должен предоставить плоды плодов. Но если владелец является добросовестным, то только то входит в состав возвращения как увеличение
наследства, что его обогатило. § 2. Если в распоряжении владельца
имеются иски, то по отсуждении наследства он должен эти иски передать, например (по) интердикту unde vi или интердикту quod precario.
§ 3. И напротив, если владелец предоставил какую-нибудь гарантию
относительно возможного ущерба, то следует предоставить гарантию и
владельцу96. § 4. К обязанностям судьи относятся и ноксальные иски,
чтобы владелец, если он готов для возмещения ущерба выдать раба,
который нанес ущерб наследству или совершил кражу, освобождался
бы (от присуждения), как, например, по интердикту quod vi aut clam.
41. É’fi ◊ 6-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‰Â„◊›‚Λ’‡Ú‚„·Ë ÛŸ›flÁËΩ.
Если владелец наследства во время предъявления к нему иска владел
лишь немногими (входящими в состав наследства) вещами, а затем
приобрел владение другими (входящими в состав наследства) вещами,
то, будучи побежден на суде, он должен отдать и эти последние вне зависимости от того, приобрел ли он владение до своего вступления в
процесс или после. И если фидеюссоров, которых он дал, недостаточно
для процесса, то проконсул должен велеть ему дать более пригодные
гарантии. Наоборот, если впоследствии он стал владеть меньшим количеством наследственных вещей, чем в начале (процесса), если только
это произошло без злого умысла с его стороны, он должен быть освобожден (от присуждения) в том, что касается вещей, которыми он перестал владеть. § 1. Юлиан говорит, что следует учесть плоды и тех вещей, которые умерший получил в залог.
42. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 67-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если должник
наследства не желает платить не потому, что он утверждает, что он сам
96

В том, что с него не будут требовать исполнения после того, как он уже перестал
владеть.

128

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

neget aut dubitet, an hereditas pertineat ad eum qui petit hereditatem, non
tenetur hereditatis petitione.
43 PAULUS libro secundo ad Plautium Postquam legatum a te
accepi, hereditatem peto. Atilicinus quibusdam placuisse ait non aliter
mihi adversus te dandam petitionem, quam si legatum redderem. Videamus tamen, ne non aliter petitor hereditatis legatum restituere
debeat, quam ut ei caveatur, si contra eum de hereditate iudicatum
fuerit, reddi ei legatum: cum sit iniquum eo casu possessorem hereditatis
legatum, quod solverit, retinere, et maxime si non per calumniam, sed
per errorem hereditatem petierit adversarius: idque et Laelius probat.
Imperator autem Antoninus rescripsit ei, qui legatum ex testamento
abstulisset, causa cognita hereditatis petitionem negandam esse, scilicet
si manifesta calumnia sit.
44 IAVOLENUS libro primo ex Plautio Cum is, qui legatum ex
testamento percepit, hereditatem petit, si legatum quocumque modo
redditum non sit, iudicis officio continetur, ut victori deducto eo quod
accepit restituatur hereditas.
45 CELSUS libro quarto digestorum Qui se liti optulit, cum rem non
possideret, condemnatur, nisi si evidentissimis probationibus possit
ostendere actorem ab initio litis scire eum non possidere: quippe isto
modo non est deceptus et qui se hereditatis petitioni optulit ex doli
clausula tenetur: aestimari scilicet oportebit, quanti eius interfuit non
decipi.
46 MODESTINUS libro sexto differentiarum Praedonis loco
intellegendus est is, qui tacitam fidem interposuerit, ut non capienti
restitueret hereditatem.
47 IDEM libro octavo responsorum Lucius Titius cum in falsi
testamenti propinqui accusatione non optinuerit, quaero, an de non iure
facto nec signato testamento querella illi competere possit. Respondit non

КНИГА ПЯТАЯ, III

129

является наследником, но потому, что он отрицает принадлежность наследства лицу, предъявившему иск о наследстве, или сомневается в этом,
то к нему не может быть предъявлен иск об истребовании наследства.
43. è’◊⁄‡ ◊„ 2-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl 臒◊ΛÙΩ. Получив от тебя легат, я подал иск об истребовании у тебя наследства. По словам Атилицина, некоторые считают, что мне может быть дан иск против тебя не
иначе, как если я верну легат. Рассмотрим, однако, не должен ли истец в
деле об истребовании наследства выдать легат только под условием гарантии, что, если дело о наследстве будет решено против него, легат будет ему возвращен, поскольку было бы несправедливым в этом случае,
чтобы владелец получил обратно легат, который уже однажды выдал.
Особенно это относится к тому случаю, когда противник истребует наследство по ошибке, а не для заведомо необоснованного требования. Это
мнение одобряет и Лелий. А император Антонин дал рескрипт, по которому тому, кто получил легат по завещанию, не следует давать иск об
истребовании наследства, так как он был знаком с обстоятельствами дела, а значит, налицо заведомо ложное требование97.
44. ü◊„‡⁄‚ ◊ 1-fi fl‚›ÿ⁄ ºà‹ 臒◊Λ‘Ω. Когда тот, кто получил легат
по завещанию, истребует наследство, если каким-нибудь образом легат
не был возвращен, то в обязанности судьи входит (проследить), чтобы
выигравшему это дело наследство было отдано за вычетом того, что он
уже успел получить.
45. ñ⁄‡ÚÊ ◊ 4-fi fl‚›ÿ⁄ ºÑ›ÿ⁄ÊÁΩ. Кто вступил в судебный спор98, хотя
не владел вещью, 99, подвергается ответственности на
основании правил об умысле; должна быть произведена оценка размера
ущерба, происшедшего вследствие обмана.
46. å„Ÿ⁄ÊÁ›‚ ◊ 6-fi fl‚›ÿ⁄ ºê’‹‡›Ï›fiΩ. Должен рассматриваться как
разбойник тот, кто на основании тайного фидеикомисса обещал выдать
наследство лицу, не имеющему права его принять.
47. é‚ €⁄ ◊ 8-fi fl‚›ÿ⁄ ºéÁ◊⁄Á„◊Ω. Я спрашиваю: после того как
Луций Тиций, подав иск по обвинению в подделке завещания своего
родственника, проиграл дело, может ли он подать иск о неправильном
составлении или запечатывании завещания? Ответ: ему не запрещается

97

Зная, что получил легат по завещанию, обвинитель уже не мог искренно считать
себя цивильным наследником, имеющим право предъявить иск об истребовании наследства.
98 Имеется в виду тот случай, когда лицо выдавало себя за владельца наследственного
имущества.
99 Согласно О. Ленелю, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

130

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

ideo repelli ab intentione non iure facti testamenti, quod in falsi
accusatione non optinuerit.
48 IAVOLENUS libro tertio ex Cassio In aestimationibus hereditatis
ita venit pretium venditae hereditatis, ut id quoque accedat, quod plus fuit
in hereditate, si ea negotiationis causa veniit: sin autem ex fideicommissi
causa, nihil amplius quam quod bona fide accepit.
49 PAPINIANUS libro tertio quaestionum Si bonae fidei possessor
hereditatis velit cum debitoribus hereditariis aut qui res hereditarias
occupaverint consistere, audietur, utique si periculum erit, ne inter moras
actiones intercidant. Petitor autem hereditatis citra metum exceptionis in
rem agere poterit: quid enim si possessor hereditatis neglegat? Quid si nihil
iuris habere se sciat?
50 IDEM libro sexto quaestionum Hereditas etiam sine ullo corpore
iuris intellectum habet. 1. Si defuncto monumentum condicionis
implendae gratia bonae fidei possessor fecerit, potest dici, quia voluntas
defuncti vel in hoc servanda est, utique si probabilem modum faciendi
monumenti sumptus, vel quantum testator iusserit, non excedat, eum,
cui aufertur hereditas, impensas ratione doli exceptione aut retenturum
aut actione negotiorum gestorum repetiturum, veluti hereditario negotio
gesto: quamvis enim stricto iure nulla teneantur actione heredes ad
monumentum faciendum, tamen principali vel pontificali auctoritate
compelluntur ad obsequium supremae voluntatis.
51 IDEM libro secundo responsorum Heres furiosi substituto vel
sequentis gradus cognato fructus medii temporis, quibus per curatorem
furiosus locupletior factus videtur, praestabit: exceptis videlicet impensis,
quae circa eandem substantiam tam necessarie quam utiliter factae sunt.
Sed et si quid circa furiosum necessarie fuerit expensum, et hoc excipiatur,
nisi alia sufficiens substantia est furioso, ex qua sustentari potest.

КНИГА ПЯТАЯ, III

131

подавать иск о неправильном составлении завещания, если он не выиграл дело о подделке завещания.
48. ü◊„‡⁄‚ ◊ 3-fi fl‚›ÿ⁄ ºà‹ ä’ÊÊ›‘Ω. При оценке наследства стоимость проданного наследственного имущества входит (в истребуемое по
иску) таким образом, чтобы была прибавлена (та разница), насколько
(реальная стоимость этого) имущества больше (полученной за него цены), – это в том случае, если наследство было получено ради продажи.
Если же (оно было получено) по фидеикоммиссу, то учитывается лишь та
сумма, которую (владелец) добросовестно получил.
49. è’‰›‚›’‚ ◊ 3-fi fl‚›ÿ⁄ ºÇ„‰Â„Ê„◊Ω. Если добросовестный владелец захочет отвечать на суде вместе с должниками наследства и теми, кто
захватил наследственные вещи, то его стоит послушать, в особенности
если есть опасность, что (соответственные) иски, из-за промедления с их
предъявлением, утратят свою силу. Ну, а истец в этом случае может действовать без опасения встретить вещную эксцепцию; и что из того, что
ответчик пренебрегает этой возможностью – он-то знает, что не обладает
никакими правами (на наследство).
50. é‚ €⁄ ◊ 6-fi fl‚›ÿ⁄ ºÇ„‰Â„Ê„◊Ω. Наследство – это юридическое
понятие, даже если оно не имеет материального содержания. § 1. Если
добросовестный владелец, выполняя условие, поставил памятник
умершему, то, поскольку этим, конечно, выполняется воля умершего, в
особенности если (владелец) не превысил достойной меры расходов на
постройку памятника или суммы, предписанной завещателем, можно
сказать, что тот, у кого наследство отбирается, удержит за собой эти
расходы по соображению (как бы злого) умысла с помощью эксцепции,
или он востребует их по иску из ведения чужих дел, так как он как бы
вел наследственное дело. Ведь хотя согласно строгому праву наследники никаким иском не могут быть принуждены к постройке памятника,
но авторитетом принцепса или понтифика они принуждаются к выполнению последней воли (наследодателя).
51. é‚ €⁄ ◊„ 2-fi fl‚›ÿ⁄ ºéÁ◊⁄Á„◊Ω. Наследник безумного должен
будет предоставить плоды, полученные за время помешательства 100,
которыми тот обогатился через опекуна, субституту или когнату
следующей степени, с вычетом, разумеется, тех расходов, которые
были необходимы и полезны для этого имущества. Но и если чтонибудь потрачено с пользой для самого безумного, это тоже вычитается, если только нет никакого другого средства для его содержания101.
100

В тексте fructus medii temporis, букв. «плоды промежуточного времени». Furiosus
отличался от demens тем, что он бывал безумным лишь временно, с моментами
просветления, в которые он считался вменяемым и, соответственно, правоспособным. Лучшим переводом для furiosus было бы «припадочный», а не «безумный»
(собственно demens), но мы следуем традиции. Под medium tempus, видимо, подразумеваются как раз моменты невменяемости.
101 То есть если нельзя было обойтись без расходов.

132

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

1. Fructuum post hereditatem petitam perceptorum usurae non praestantur: diversa ratio est eorum, qui ante actionem hereditatis illatam percepti
hereditatem auxerunt.
52 HERMOGENIANUS libro secundo iuris epitomarum Si possessor ex
hereditate inhonestos habuerit quaestus, hos etiam restituere cogetur, ne
honesta interpretatio non honesto quaestui lucrum possessori faciat.
53 PAULUS libro decimo ad Sabinum Non solum ad aes alienum
hereditarium exsolvendum necessaria alienatio possessori est, sed et si
impensae necessariae in rem hereditariam factae sunt a possessore, vel si
mora periturae deterioresve futurae erant.
54 IULIANUS libro sexto digestorum Ei, qui partes hereditarias vel
totam a fisco mercatus fuerit, non est iniquum dari actionem, per quam
universa bona persequatur, quemadmodum ei, cui ex Trebelliano senatus
consulto hereditas restituta est, petitio hereditatis datur. 1. Heres debitoris
id quod defunctus pignori dederat quin hereditatem petendo consequi
possit, dubium non est. 2. Cum praedia urbana et rustica neglegentia
possessorum peiora sint facta, veluti quia vineae pomaria horti extra
consuetudinem patris familias defuncti culta sunt: litis aestimationem
earum rerum, quanto peiores sint factae, possessores pati debent.
55 IDEM libro sexagensimo digestorum Evicta hereditate bonae
fidei possessor quod lege Aquilia exegisset non simplum, sed duplum
restituet: lucrum enim ex eo, quod propter hereditatem acceperit, facere
non debet.
56 AFRICANUS libro quarto quaestionum Cum hereditas petita sit,
eos fructus, quos possessor percepit, omnimodo restituendos, etsi petitor
eos percepturus non fuerat.
57 NERATIUS libro septimo membranarum Cum idem eandem
hereditatem adversus duos defendit et secundum alterum ex his iudicatum
est, quaeri solet, utrum perinde ei hereditatem restitui oporteat, atque
oporteret, si adversus alium defensa non esset: ut scilicet si mox et
secundum alium fuerit iudicatum, absolvatur is cum quo actum est, quia
neque possideat neque dolo malo fecerit, quo minus possideret quod
iudicio revictus restituerit: an quia possit et secundum alium iudicari, non

КНИГА ПЯТАЯ, III

133

§ 1. Проценты с плодов, полученных после подачи иска об истребовании
наследства, не предоставляются. В отличие от этого, те плоды, что получены до подачи иска, учитываются как увеличившие наследство.
52. É⁄·„ÿ⁄‚›’‚ ◊„ 2-fi fl‚›ÿ⁄ ºà‹◊‡⁄Ï⁄‚›fi ›‹ ‹’fl„‚„◊Ω. Если владелец извлек из наследства бесчестный доход, он также принуждается к
его выдаче, с тем чтобы честное толкование бесчестного дохода не позволило владельцу извлечь выгоду102.
53. è’◊⁄‡ ◊ 10-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Отчуждение
владельцем (имущества) необходимо не только для выплаты долгов
наследства, но и если владелец произвел какие-нибудь необходимые
для наследственного имущества расходы или если из-за задержки (расходов) имуществу угрожала гибель или порча.
54. û‡›’‚ ◊ 6-fi fl‚›ÿ⁄ ºÑ›ÿ⁄ÊÁΩ. Тому, кто купил у фиска часть наследства или все наследство, справедливо предоставить иск, в силу которого он может истребовать всю совокупность имуществ103, так же как
тому, кому предоставляется наследство на основании Требеллианова
сенатусконсульта, дается иск об истребовании наследства. § 1. Нет сомнения, что наследник должника даже посредством иска об истребовании наследства может получить то, что умерший отдал в залог. § 2. Когда городские и сельские имения по нерадивости владеющих ими приходят в негодность, например из-за того, что виноградники и сады обрабатывались не так, как это обычно делал умерший отец семейства, то
владельцы должны подвергнуться процедуре судебной оценки того
имущества, которое было утрачено.
55. é‚ €⁄ ◊ 60-fi fl‚›ÿ⁄ ºÑ›ÿ⁄ÊÁΩ. После истребования наследства
то, что владелец получил в судебном порядке по Аквилиеву закону, он
возвращает не в одинарном, а в двойном размере, ведь он не должен
извлекать прибыль из того, что он получил благодаря наследству.
56. ÄÈ›fl’‚ ◊ 4-fi fl‚›ÿ⁄ ºÇ„‰Â„Ê„◊Ω. После истребования наследства плоды, полученные владельцем, должны быть возвращены, даже
если сам истец и не стал бы их получать.
57. ç⁄’Λfi ◊ 7-fi fl‚›ÿ⁄ ºè⁄Âÿ’·⁄‚Á„◊Ω. Когда один человек защищает права на одно и то же наследство против двух истцов и в пользу
одного из них вынесено решение, то часто спрашивают, нужно ли в таком случае вернуть ему (выигравшему) наследство, и будет ли нужно это
делать, учитывая, что против второго истца (ответчику) уже нечего будет
защищать, так что если вдруг и в пользу второго будет вынесено решение, то ответчик освобождается (от присуждения) – ведь он и не владеет,
и без умысла перестал владеть тем, что должен был бы вернуть, будучи
побежден в суде? Или же (спрашивают), поскольку возможно решение и в
102

Речь идет о том случае, когда владелец занимался деятельностью, недопустимой
для наследника.
103 Имуществ, входящих в состав наследства или в ту часть наследства, которая куплена.

134

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

aliter restituere debeat quam si cautum ei fuerit, quod adversus alium
eandem hereditatem defendit. Sed melius est officio iudicis cautione vel
satisdatione victo mederi, cum et res salva sit ei qui in exsecutione tardior
venit adversus priorem victorem.
58 SCAEVOLA libro tertio digestorum Filius a patre emancipatus
secundum condicionem testamenti matris adiit hereditatem, quam pater,
antequam filium emanciparet, possedit fructusque ex ea possedit, sed
erogationem in honorem filii cum esset senator fecit ex ea. Quaesitum est,
cum paratus sit pater restituere hereditatem habita ratione eorum quae in
eum erogavit, an filius nihilo minus perseverans petere hereditatem doli
mali exceptione summoveri possit. Respondi, et si non exciperetur, satis
per officium iudicis consuli.
IV. SI PARS HEREDITATIS PETATUR
1 ULPIANUS libro quinto ad edictum Post actionem, quam
proposuit praetor ei qui ad se solum hereditatem pertinere contendit,
consequens fuit et ei proponere qui partem hereditatis petit. 1. Qui
hereditatem vel partem hereditatis petit, is non ex eo metitur quod
possessor occupavit, sed ex suo iure: et ideo sive ex asse heres sit, totam
hereditatem vindicabit, licet tu unam rem possideas, sive ex parte,
partem, licet tu totam hereditatem possideas. 2. Quin immo si duo
possideant hereditatem et duo sint, qui ad se partes pertinere dicant, non
singuli a singulis petere contenti esse debent, puta primus a primo vel
secundus a secundo, sed ambo a primo et ambo a secundo: neque enim
alter primi, alter secundi partem possidet, sed ambo utriusque pro
herede. Et si possessor et petitor possideant hereditatem, cum
unusquisque eorum partem dimidiam hereditatis sibi adserat, invicem
petere debebunt, ut partes rerum consequantur: aut si controversiam sibi
non faciunt hereditatis, familiae erciscundae experiri eos oportebit.

КНИГА ПЯТАЯ, IV

135

пользу второго, владелец должен вернуть наследство (первому) не
иначе, как если ему будет дана гарантия, что тот (считается) защитившим это наследство (в споре) против другого истца. Но лучше,
если побежденному (в первом споре) будет оказана поддержка в пределах полномочий судьи в виде гарантии или обеспечения104, раз уж
предмет разбирательства остается в целости для того, кто позже
вступает в спор против первого победителя.
58. ëÎ⁄◊„‡’ ◊ 3-fi fl‚›ÿ⁄ ºÑ›ÿ⁄ÊÁΩ. Эманципированный отцом сын
по условию завещания принял наследство матери, которым его отец
до того, как эманципировал сына, владел, а также владел и его плодами, но он произвел расходы на должность сына, когда тот был сенатором. В случае, если отец готов вернуть наследство с учетом того,
что он израсходовал на сына, а сын, тем не менее, упорно добивается
(всего) наследства, то может ли отец пользоваться эксцепцией из злого умысла? Я ответил, что даже если эксцепция не предоставляется, то
для учета этого достаточно полномочий судьи.
Титул IV. Если истребуется часть наследства
1. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 5-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. После иска, который претор предоставил тому, кто утверждает, что наследство принадлежит ему одному, правильным будет предоставить иск и тому, кто
требует часть наследства. § 1. Вопрос о том, требует ли лицо все наследство или часть наследства, разрешается не в зависимости от того, чем
завладел ответчик, но в зависимости от права истца. Поэтому, если
лицо является наследником в отношении всего наследства, оно требует
все наследство, хотя бы ты владел одной вещью; если лицо является
наследником в отношении части имущества, оно требует часть наследства, хотя бы ты владел всем наследством. § 2. Если даже двое владеют
наследством и имеются два лица, которые утверждают, что им принадлежат части наследства, то не отдельные лица требуют от отдельных
лиц, как, например, первый от первого или второй от второго, но оба
от первого и оба от второго; ибо не так обстоит дело, что один владеет частью первого, а второй – частью второго, но оба владеют частями обоих как наследников. Если владелец и истец оба владеют наследством, причем каждый из них требует себе половину наследства,
то они должны предъявить взаимные требования, чтобы им были
предоставлены части в вещах105. Или если наследство106 не является
предметом спора, то им следует прибегнуть к иску о разделе наследства.

104

Cautio и satisdatio: здесь речь идет о stipulationes iudiciales – стипуляциях, к которым
судья может принудить одну из тяжущихся сторон, вданном случае – второго истца.
105 Во всех вещах, входящих в состав наследства.
106 Право наследования.

136

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

3. Si ego ex parte me dicam heredem, coheres autem meus possideat
hereditatem cum extraneo, cum non plus coheres haberet sua parte, utrum
a solo extraneo an vero et a coherede deberem petere hereditatem,
quaeritur. Et Pegasus fertur existimasse a solo extraneo me petere debere
eumque restituturum quidquid possidet, et fortassis hoc officio iudicis
debeat fieri: ceterum ratio facit, ut a duobus petam hereditatem, hoc est et
a coherede meo, et ille quoque dirigat actionem adversus exterum
possessorem: sed Pegasi sententia utilior est. 4. Item si, cum me ex parte
dimidia heredem dicerem, trientem hereditatis possiderem, deinde
residuum sextantem velim persequi, qualiter agam videamus. Et Labeo
scribit utique partem dimidiam me petere debere a singulis: sic fieri ut a
singulis sextantem consequar, et habebo bessem: quod verum puto: sed
ipse tenebor ad restitutionem sextantis ex triente quem possidebam. Et
ideo officio iudicis invicem compensatio erit admittenda eius quod
possideo, si forte coheredes sint a quibus hereditatem peto. 5. Interdum
praetor incertae partis hereditatis petitionem indulget idoneis causis
intervenientibus: ut puta est defuncti fratris filius, sunt et uxores
defunctorum fratrum praegnates: quam partem fratris filius hereditatis
vindicet incertum est, quia quot edantur fratrum defuncti filii incertum est.
Aequissimum igitur est incertae partis vindicationem ei concedi. Non
audenter itaque dicetur, ubicumque merito quis incertus est, quam partem
vindicet, debere ei incertae partis vindicationem concedi.
2 GAIUS libro sexto ad edictum provinciale Si ex pluribus, ad quos
eadem hereditas pertinet, quidam adierint, quidam adhuc deliberent: eos
qui adierint, si petant hereditatem, non maiorem partem petere debere,
quam habituri essent ceteris adeuntibus: nec eis proderit, si ceteri non
adierint. Non adeuntibus autem ceteris poterunt tunc partes eorum petere,
si modo ad eos pertinerent.
3 PAULUS libro septimo decimo ad Plautium Antiqui libero ventri ita prospexerunt, ut in tempus nascendi omnia ei iura integra reservarent: sicut apparet
in iure hereditatium, in quibus qui post eum gradum sunt adgnationis, quo est
id quod in utero est, non admittuntur, dum incertum est, an nasci possit.

КНИГА ПЯТАЯ, IV

137

§ 3. Если я говорю, что являюсь наследником в части наследства, а мой
сонаследник владеет наследством совместно с посторонним лицом, причем сонаследник имеет не более как причитающуюся ему часть, то спрашивается: должен ли я требовать наследства только от постороннего лица или же и от сонаследника? И Пегас, как говорят, считал, что я должен
требовать только от постороннего лица и оно должно выдать то, чем оно
владеет, и кажется, что это должно быть сделано на основании обязанностей судьи. Впрочем, имеются основания думать, что я должен требовать
наследства от обоих, то есть и от моего сонаследника, и он уже направляет иск против чужого владельца; но мнение Пегаса более справедливо.
§ 4. Также если я владею третьей частью наследства, в то время как утверждаю, что являюсь наследником половины, и хотел бы получить оставшуюся шестую часть, то давайте рассмотрим, каким образом мне действовать. И Лабеон пишет, что я должен требовать от каждого по половине (его доли). Таким образом выходит, что я получу от каждого по
шестой части (наследства) и буду иметь две трети. И я считаю, что это
правильно. Однако сам я должен буду вернуть шестую часть из той трети, которой я владел. И поэтому в обязанности судьи будет входить взаимный зачет того, чем я владею, если вдруг те, у кого я истребую наследство, мои сонаследники. § 5. Иногда претор разрешает предъявлять требование о неопределенной части наследства, если имеются основательные причины, например, имеется сын брата умершего и беременные жены умерших братьев. Какую часть наследства может требовать сын брата – это является неопределенным, так как неизвестно, сколько детей родится от умерших братьев. Справедливейше – предоставить требование о
неопределенной части. Поэтому без излишней смелости говорится, что
если кто-либо не знает, какую часть он может требовать, то следует предоставить ему требование неопределенной части.
2. É’fi ◊ 6-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‰Â„◊›‚Λ’‡Ú‚„·Ë ÛŸ›flÁËΩ. Если
из нескольких лиц, которым принадлежит наследство, некоторые принимают наследство, а другие еще обсуждают вопрос о принятии, то принимающие наследство не должны предъявлять требования о более значительной части, чем часть, которая причиталась бы им, если бы приняли
наследство и другие, и им не идет на пользу, если другие не принимают107.
Но тогда, когда прочие не примут наследства, принявшие наследство
могут требовать часть непринявших, если эта часть им принадлежит.
3. è’◊⁄‡ ◊ 17-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl 臒◊ΛÙΩ. Древние108 проявляли заботу о ребенке во чреве таким образом, что ко времени рождения все права сохранялись для него неприкосновенными. В наследственном праве это выявляется в том, что лица, находящиеся в более
отдаленной степени родства (agnatio), чем находится ребенок во чреве,
не допускаются (к наследству), пока не известно, родится ли ребенок.
107
108

Смысл: они не освобождаются от ответственности за pluspetitio.
Имеются в виду юристы республиканского периода.

138

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

Ubi autem eodem gradu sunt ceteri quo et venter, tunc quae portio in
suspenso esse debeat, quaesierunt ideo, quia non poterant scire, quot
nasci possunt: ideo nam multa de huiusmodi re tam varia et incredibilia
creduntur, ut fabulis adnumerentur. Nam traditum est et quattuor
pariter puellas a matre familias natas esse: alioquin tradidere non leves
auctores quinquies quaternos enixam Peloponensi, multas Aegypti uno
utero septenos. Sed et tregeminos senatores cinctos vidimus Horatios.
Sed et Laelius scribit se vidisse in Palatio mulierem liberam, quae ab
Alexandria perducta est, ut Hadriano ostenderetur, cum quinque liberis,
ex quibus quattuor eodem tempore enixa, inquit, dicebatur, quintum
post diem quadragensimum. Quid est ergo? Prudentissime iuris auctores
medietatem quandam secuti sunt, ut quod fieri non rarum admodum
potest, intuerentur, id est quia fieri poterat, ut tregemini nascerentur,
quartam partem superstiti filio adsignaverint: to; ga;r a{pax h] div", ut ait
Theophrastus, parabaivnousin oiJ nomoqevtai. Ideoque et si unum paritura sit, non ex parte dimidia, sed ex quarta interim heres erit:
4 ULPIANUS libro quinto decimo ad edictum et si pauciores fuerint
nati, residuum ei pro rata adcrescere, si plures quam tres, decrescere de ea
parte ex qua heres factus est.
5 PAULUS libro septimo decimo ad Plautium Illud sciendum est, si
mulier praegnans non sit, existimetur autem praegnans esse, interim filium
heredem esse ex asse, quamquam ignoret se ex asse heredem esse. 1. Idem
est in extraneo, si ex certa portione heres institutus sit, ex reliqua postumi.
Quod si forte ita institutio facta est: «quotcumque mihi nati erunt et
Lucius Titius pro virilibus portionibus heredes mihi sunto», habebit
haesitationem, numquid adire non possit, atque qui in testamento
portionem suam nescit. Sed utilius est posse eum adire qui nescit
portionem, si cetera, quae oportet eum scire, non ignoret.

КНИГА ПЯТАЯ, IV

139

Если же другие находятся в той же степени родства, как и ребенок во чреве, то рассматривается вопрос, какая часть (наследства) должна быть
задержана (для ребенка во чреве), так как было неизвестно, сколько (детей) родится. По этому вопросу верили столь многим разнообразным и
невероятным (известиям), что это можно причислить к басням. Передавалось, что и четыре девочки были сразу рождены матерью семейства;
также передают не легкомысленные писатели, что в Пелопоннесе рождалось пять раз по четыре ребенка. Многие в Египте рождали сразу по семь
детей. Но мы видели тройню сенаторов Горациев, вступивших в борьбу109. И Лелий пишет, что он видел в императорском дворце свободную
женщину, привезенную из Александрии, чтобы быть показанной Адриану, с пятью детьми, из которых, как говорили, четырех она родила в одно
время, а пятого – через 40 дней. Как же быть? Чрезвычайно мудро исследователи права придерживаются некоторой середины, так что они принимают во внимание то, что нередко происходит: они выделяют пережившему сыну четвертую часть, так как может родиться тройня; как говорит Феофраст, законодатели обходят молчанием то, что происходит
(лишь) в одном или двух случаях110. Если матери предстоит родить одного, то сын, рожденный до смерти (наследодателя), является до его рождения наследником не в половине, а в четверти наследства,
4. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 15-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. и если родится
меньше троих детей, то остаток прибавляется ему в соответствующей
доле, а если родится больше трех, то часть, в которой рожденный до
смерти наследодателя стал наследником, уменьшается.
5. è’◊⁄‡ ◊ 17-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl 臒◊ΛÙΩ. Нужно знать,
что если жена наследодателя не остается беременной, но считается беременной, то сын является во все это время111 наследником во всем наследстве, хотя бы он и не знал, что является единственным наследником. § 1. То же самое в отношении постороннего (наследника)112, если
он назначен наследником по завещанию в определенной доле, а остальное предназначается для родившегося после смерти наследодателя.
Так что если вдруг назначение составлено следующим образом: «все
дети, которые у меня родятся, а также Луций Тиций, да будут наследниками в равных частях», то возникнет сомнение, как же он может
принять наследство, раз не знает из завещания своей доли. Но разумнее, чтобы тот, кто не знает своей доли, смог принять (наследство), если
все остальное, что ему следует знать, он знает.
109

Три брата Горация – легендарные римские герои, сражавшиеся с представителями
враждебной Риму общины города Альба Лонга, братьями Куриациями, и своей
победой решившие спор с Альбой Лонгой в пользу Рима.
110 Слова Феофраста приведены в Дигестах по-гречески. Слова эти уже цитировались
(см. D.1.3.6).
111 До момента, когда выяснилось отсутствие беременности.
112 Heres extraneus – наследник, не состоявший под властью наследодателя и потому
имеющий право отказаться от принятия наследства.

140

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

6 ULPIANUS libro sexto opinionum Sorori, quam coheredem fratribus quattuor in bonis matris esse placuit, quinta portio pro portionibus
quae ad eos pertinuit cedet, ita ut singuli in quarta, quam antehac habere
credebantur, non amplius ei quintam conferant. 1. Sumptus, qui propter
onera totius hereditatis iusti fiunt, ei, qui patroni iure portionem evicerit,
pro rata computentur.
7 IULIANUS libro octavo digestorum Non possumus consequi per
hereditatis petitionem id quod familiae erciscundae iudicio consequimur,
ut a communione discedamus, cum ad officium iudicis nihil amplius pertineat, quam ut partem hereditatis pro indiviso restitui mihi iubeat.
8 IDEM libro quadragensimo octavo digestorum Permittendum erit
possessori hereditatis partem quidem hereditatis defendere, parte vero
cedere: nec enim prohibet aliquem totam hereditatem possidere et partem
scire dimidiam ad se pertinere, de altera parte controversiam non facere.
9 PAULUS libro tertio epitomarum Alfeni digestorum Cum multi
heredes instituti essent, ex his unus in Asia erat: eius procurator
venditionem fecit et pecuniam pro parte eius abstulerat: postea apparuerit
eum qui in Asia erat antea decessisse instituto ex parte dimidia herede
procuratore suo et ex parte alio. Quaesitum est, quemadmodum pecunia
ex hereditate petenda esset. Responsum est ab eo, qui procurator eius
fuisset, totam hereditatem, quia ex hereditate ea pecunia fuisset quae ad
procuratorem ex venditione pervenisset, petere eos oportere: et nihilo
minus partem dimidiam hereditatis a coheredibus eius. Ita fore, sive omnis
ea pecunia penes eum qui procurator fuisset resideret, ut omnem per
iudicem ab eodem recuperarent, sive is partem dimidiam coheredi suo
reddidisset, ipsum ex dimidia parte et ex dimidia coheredes eius
condemnarent.
10 PAPINIANUS libro sexto quaestionum Cum heredis ex parte
instituti filius, qui patrem suum ignorabat vivo testatore decessisse,
partem hereditatis nomine patris ut absentis administraverit et
pecunias distractis rebus acceperit, hereditas ab eo peti non potest,
quia neque pro herede neque pro possessore pretia possidet, sed ut
filius patris negotium curavit. Negotiorum autem gestorum actio
ceteris coheredibus, ad quos portio defuncti pertinet, dabitur.

КНИГА ПЯТАЯ, IV

141

6. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 6-fi fl‚›ÿ⁄ ºå‚⁄‚›fiΩ. Сестре, о которой решено, что
она будет сонаследницей имущества матери вместе с четырьмя братьями, отойдет пятая часть, которую они имеют в соответствии со
своими долями, так чтобы каждый из них в равной степени из той
четверти, владельцами которой они до сих пор считались, выделил
бы ей пятую часть. § 1. Тому, кто получил наследственную долю по
праву патрона, будут соответственно его доле зачтены законные расходы, которые проистекают из бремени обязательств всего наследства.
7. û‡›’‚ ◊ 8-fi fl‚›ÿ⁄ ºÑ›ÿ⁄ÊÁΩ. Мы не можем с помощью иска об
истребовании наследства получить то, что мы получаем по иску о
разделе наследственного имущества, так как (в последнем случае) мы
выходим из сообщества, тогда как (в первом случае) в обязанности
судьи входит только лишь велеть, чтобы мне была возмещена часть
неделимого наследства.
8. é‚ €⁄ ◊ 48-fi fl‚›ÿ⁄ ºÑ›ÿ⁄ÊÁΩ. Следует разрешить владельцу
одну часть наследства защищать, а другую уступить. Ничто не мешает тому, чтобы кто-нибудь, владея всем наследством, знал бы, что ему
принадлежит половина, и не спорил бы о другой части.
9. è’◊⁄‡ ◊ 3-fi fl‚›ÿ⁄ ºë„flÂ’Ó⁄‚›fi Ÿ›ÿ⁄ÊÁ ćÈ⁄‚’Ω. В то время
как были назначены несколько наследников, один из них был в Азии.
Его поверенный устроил распродажу, а деньги, причитающиеся ему,
похитил. После этого стало известно, что тот (наследник), который
был в Азии, еще до этого умер, оставив после себя наследниками в
равных частях поверенного и еще кого-то. Спрашивается, каким образом следует востребовать деньги, похищенные из наследства. Ответ
таков: они должны требовать все наследство у того, кто был поверенным, потому что те деньги, которые получил поверенный от продажи, были из наследства; а также и половину наследства у его сонаследников. Так будет и в том случае, если все деньги находятся в руках того, кто был поверенным, так что их можно истребовать обратно через суд у него одного; и если он половину отдал своему сонаследнику, то к выдаче половины присуждается он сам, и половины –
его сонаследники.
10. è’‰›‚›’‚ ◊ 6-fi fl‚›ÿ⁄ ºÇ„‰Â„Ê„◊Ω. Когда сын наследника
части наследства, не зная, что его отец умер при жизни завещателя,
стал управлять частью наследства от имени отца, как отсутствующего, и, потратив деньги, приобрел вещи, то наследство у него не
может быть востребовано, так как он уже не владеет его стоимостью ни в качестве наследника, ни – владельца, а только как сын
позаботился о делах отца. А вот другим сонаследникам, которым
принадлежала доля умершего, иск из ведения чужих дел будет дан.

142

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

Illud enim utique non est metuendum, ne etiam patris, a quo forte
exheredatus est, teneatur heredibus, quasi negotia hereditaria gesserit,
cum id quod administravit non fuerit paternae hereditatis. Nam etsi
negotiorum gestorum actio sit ei, cuius nomine perceptum est: ei cuius
nomine restitui aequum est. Sed in proposito neque patris negotia
fuerunt, qui esse desierat, neque paternae successionis, quae fuerunt
alterius hereditatis. Quod si filius iste patri suo heres extitit et movet
controversiam, quod pater eius, postquam heres extitit, mortem obierit,
ille tractatus incurrit, an ipse sibi causam possessionis mutare videatur.
Quoniam tamen qui negotia hereditaria gessit et debitor esse coepit,
postea faciens controversiam hereditatis ut iuris possessor convenitur,
idem etiam in hoc filio respondendum erit.
V. DE POSSESSORIA HEREDITATIS PETITIONE
1 ULPIANUS libro quinto decimo ad edictum Ordinarium fuit post
civiles actiones heredibus propositas rationem habere praetorem etiam
eorum quos ipse velut heredes facit, hoc est eorum quibus bonorum possessio data est:
2 GAIUS libro sexto ad edictum provinciale per quam hereditatis
petitionem tantundem consequitur bonorum possessor, quantum superioribus civilibus actionibus heres consequi potest.
VI. DE FIDEICOMMISSARIA HEREDITATIS PETITIONE
1 ULPIANUS libro sexto decimo ad edictum Ex ordine occurrit actio
quae proponitur his, quibus restituta est hereditas. Nam quisquis suscepit
restitutam hereditatem ex senatus consulto, ex quo actiones transeunt,
fideicommissaria hereditatis petitione uti poterit,
2 PAULUS libro vicensimo ad edictum quae actio eadem recipit, quae
hereditatis petitio civilis.

КНИГА ПЯТАЯ, VI

143

Тем более, со стороны наследников отца, который его, возможно, и
исключил из наследства, не стоит опасаться иска, как если бы он вел
дела наследства, ведь то, чем он управлял, не относилось к отцовскому
наследству. Ведь если иск из ведения чужих дел дается тому, от чьего
имени принято (наследство), то справедливо было бы, чтобы оно было
ему и выдано. Но в предложенном примере это не были ни дела отца,
поскольку тот уже перестал существовать, ни дела по отцовскому наследству, ведь они относились к другому наследству. Так что если этот
сын был наследником своего отца и спорит о том, что его отец умер
после того, как стал наследником, то вступает в силу следующее соображение: не очевидно ли, что он сам себе изменил основания владения?
Ведь тот, кто вел дела наследства и стал должником, тот впоследствии,
ведя спор о наследстве, рассматривается как владелец права; то же самое следует ответить и в отношении этого сына.
Титул V. Об истребовании наследства лицом, которому
предоставлено владение наследственным имуществом
1. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 15-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Соответствует установленному порядку, чтобы после цивильных исков, предоставленных наследникам, претор принял во внимание тех лиц, которых он сделал как бы наследниками, то есть тех, которым предоставлено владение наследственным имуществом.
2. É’fi ◊ 6-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‰Â„◊›‚Λ’‡Ú‚„·Ë ÛŸ›flÁËΩ.
Путем этого иска об истребовании наследства владелец имущества
приобретает столько же, сколько может приобрести наследник в силу
вышеуказанных цивильных исков.
Титул VI. Об истребовании наследства фидеикомиссарием113
1. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 16-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. По установленному порядку существует иск, предоставляемый тем, кому наследство должно быть выдано114. Ведь каждый, кто принимает наследство
по фидеикомиссу, тот согласно сенатусконсульту, из которого вытекают (соответственные) иски, может пользоваться иском об истребовании наследства фидеикомиссарием,
2. è’◊⁄‡ ◊ 20-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. а этот иск включает в себя то же, что охватывается истребованием наследства по цивильному праву.

113

В силу установления фидеикомисса фидуциарный наследник получает наследство
для передачи его фидеикомиссарию.
114 Фидеикомиссариям.

144

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

3 ULPIANUS libro sexto decimo ad edictum Nec interest, mihi quis
rogatus fuerit restituere an ei cui heres extiti. Sed et si bonorum possessor
sim eius cui fideicommissaria hereditas relicta est vel alius successor, per
hanc actionem experiri poterim. 1. Hanc actionem sciendum est adversus
eum qui restituit hereditatem non competere. 2. Hae autem actiones mihi
dantur, quae heredi et in heredem competunt.

КНИГА ПЯТАЯ, VI

145

3. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 16-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. И не важно,
уполномочен ли кто-либо выдать наследство мне или тому, чьим наследником я назначен. Даже если я являюсь преторским владельцем
наследства того, кому оставлено наследство по фидеикомиссу, или же
его преемником на каком-либо другом основании, то я могу действовать с помощью этого иска. § 1. Следует учитывать, что этот иск не
подходит против того, кто уже выдал наследство. § 2. Мне даются те
иски, которые подходят наследнику или против наследника.

146

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

LIBER SEXTUS
I. DE REI VINDICATIONE
1 ULPIANUS libro sexto decimo ad edictum Post actiones, quae de
universitate propositae sunt, subicitur actio singularum rerum petitionis.
1. Quae specialis in rem actio locum habet in omnibus rebus mobilibus,
tam animalibus quam his quae anima carent, et in his quae solo
continentur. 2. Per hanc autem actionem liberae personae, quae sunt
iuris nostri, ut puta liberi qui sunt in potestate, non petuntur: petuntur
igitur aut praeiudiciis aut interdictis aut cognitione praetoria, et ita
Pomponius libro trigensimo septimo: nisi forte, inquit, adiecta causa
quis vindicet: si quis ita petit «filium suum» vel «in potestate ex iure
Romano», videtur mihi et Pomponius consentire recte eum egisse: ait
enim adiecta causa ex lege Quiritium vindicare posse. 3. Per hanc autem
actionem non solum singulae res vindicabuntur, sed posse etiam gregem
vindicari Pomponius libro lectionum vicensimo quinto scribit. Idem et
de armento et de equitio ceterisque, quae gregatim habentur, dicendum
est. Sed enim gregem sufficiet ipsum nostrum esse, licet singula capita
nostra non sint: grex enim, non singula corpora vindicabuntur.
2 PAULUS libro vicensimo primo ad edictum Sed si par numerus
duorum interfuerit, neuter solidum gregem, sed ne partem dimidiam totius
eius vindicabit. Sed si maiorem numerum alter habeat, ut detracto alieno
nihilo minus gregem vindicaturus sit, in restitutionem non veniunt aliena
capita.
3 ULPIANUS libro sexto decimo ad edictum Marcellus libro quarto
digestorum scribit: qui gregem habebat capitum trecentorum, amissis

КНИГА ШЕСТАЯ
Титул I. О виндикации вещи1
1. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 16-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. После исков,
которые относятся к совокупности2, следует иск об истребовании отдельных вещей. § 1. Этот специальный вещный иск имеет место в отношении всех движимых вещей, как живых, так и тех, которые лишены
души, и вещей, которые соединены с почвой3. § 2. Путем этого иска не
могут быть истребованы свободные лица, которые являются лицами
нашего права, как, например, дети, находящиеся во власти; они могут
быть истребованы или путем предварительных постановлений о гражданском состоянии этого лица4, или путем интердиктов, или путем
расследования, производимого претором; так говорит и Помпоний в
37-й книге5; разве только кто будет предъявлять в суде дополнительное
основание. Если кто таким образом истребует по суду «своего сына»
или «лицо, по праву находящееся под (его) властью», то
мне представляется, и Помпоний согласен в этом, что он правильно
ведет иск. Ведь (Помпоний) говорит, что посредством дополнительного основания можно виндицировать на основании квиритов.
§ 3. Путем этого иска виндицируются не только отдельные вещи, но
можно даже виндицировать стадо, как пишет Помпоний в 25-й книге
«Чтений». То же следует сказать о рабочем скоте, табуне лошадей и о
других животных, которые живут стадами. Но достаточно, чтобы само
стадо было нашим, хотя бы отдельные головы скота и не были нашими, ибо виндицируется стадо, а не отдельные животные.
2. è’◊⁄‡ ◊ 21-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Но если двое будут заинтересованы в равном числе, ни один из них не будет виндицировать не только все стадо, но даже часть его. Но если один из двух
имеет большее число, так что за вычетом чужого стадо тем не менее
будут истребовать по виндикационному иску, то чужие головы скота
не будут подвергаться реституции.
3. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 16-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Марцелл в
4-й книге дигест пишет: если кто-либо имел стадо в 300 голов и, утратив
1

Термин vindicatio оставлен без перевода, так как перевести его можно было бы лишь описательно (иск невладеющего собственника) и так как термин «виндикация» является распространенным в нашей юридической литературе.
2 Universitas – совокупность (вещей). Имеются в виду иски об истребовании наследства как
совокупности вещей. Об этих исках речь шла в предыдущем изложении (см. тит. III–VI
кн. 5).
3 То есть недвижимость.
4 Praeiudicium – так называлось предварительное рассмотрение вопроса в суде, от решения
которого зависели дальнейшие притязания сторон.
5 Имеется в виду Комментарий Помпония к преторскому эдикту.

148

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

centum redemit totidem capita aliena ab eo, qui dominium eorum
habebat, vel aliena ab eo, qui bona fide ea possidebat: et haec utique
gregis, inquit, vindicatione continebuntur. Sed et si ea sola supersint
capita, quae redempta sunt, adhuc eum posse gregem vindicare.
1. Armamenta navis singula erunt vindicanda: scapha quoque separatim
vindicabitur. 2. Pomponius scribit, si quid quod eiusdem naturae est ita
confusum est atque commixtum, ut deduci et separari non possint, non
totum, sed pro parte esse vindicandum. Ut puta meum et tuum argentum
in massam redactum est: erit nobis commune, et unusquisque pro rata
ponderis quod in massa habemus vindicabimus, etsi incertum sit, quantum
quisque ponderis in massa habet.
4 PAULUS libro vicensimo primo ad edictum Quo quidem casu etiam
communi dividundo agi poterit: sed et furti et ad exhibendum tenebitur,
qui dolo malo confundendum id argentum curavit: ita ut in ad
exhibendum actione pretii ratio haberi debeat, in vindicatione vel
communi dividundo actione hoc amplius ferat, cuius argentum pretiosius
fuerat.
5 ULPIANUS libro sexto decimo ad edictum Idem Pomponius scribit:
si frumentum duorum non voluntate eorum confusum sit, competit
singulis in rem actio in id, in quantum paret in illo acervo suum cuiusque
esse: quod si voluntate eorum commixta sunt, tunc communicata
videbuntur et erit communi dividundo actio. 1. Idem scribit, si ex melle
meo, vino tuo factum sit mulsum, quosdam existimasse id quoque
communicari: sed puto verius, ut et ipse significat, eius potius esse qui
fecit, quoniam suam speciem pristinam non continet. Sed si plumbum cum
argento mixtum sit, quia deduci possit, nec communicabitur nec communi
dividundo agetur, quia separari potest: agetur autem in rem actio. Sed si
deduci, inquit, non possit, ut puta si aes et aurum mixtum fuerit, pro parte
esse vindicandum: nec quaquam erit dicendum, quod in mulso dictum est,
quia utraque materia etsi confusa manet tamen. 2. Idem scribit, si equam

КНИГА ШЕСТАЯ, I

149

100 голов, вновь купил столько же животных от лица, имеющего на них
собственность, или чужих голов6 от лица, владевшего ими добросовестно, то и эти (купленные животные) объемлются, по его словам, виндикацией стада. Но и в том случае, если сохранились только животные
вновь купленные, все же можно виндицировать стадо. § 1. Предметы
снаряжения корабля могут быть виндицированы в отдельности, и виндицируется отдельно корабельная лодка. § 2. Помпоний пишет: если
что-либо одинаковой природы слито и смешано таким образом, что
отдельные части не могут быть извлечены и отделены, то может быть
виндицировано не все, но лишь (соответствующая) часть. Например,
мое и твое серебро соединено в один слиток: он является нашим общим,
и каждый может виндицировать (его) лишь в доле веса, которую мы
имеем в слитке, хотя бы и не было установлено, какова доля каждого в
слитке.
4. è’◊⁄‡ ◊ 21-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. В этом же случае
можно будет судиться даже иском о разделении общего (имущества).
Но тот, кто из злого умысла способствовал соединению этого серебра,
будет ответчиком по (иску) о воровстве и по (иску) о предъявлении вещи; и это (совершается) таким образом, что в иске о предъявлении вещи следует принимать во внимание цену (вещи), а по виндикационному
иску или по иску о разделе общего (имущества) получит больше тот,
серебро которого было более дорогим.
5. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 16-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Помпоний также
пишет: если зерно, принадлежащее двум лицам, смешано не по их воле,
то каждому принадлежит вещный иск на это (на смешанное зерно), насколько зерно каждого оказывается имеющимся в общей массе; если же
смешение произведено по их воле, то зерно считается общим и имеется
иск о разделе общего имущества. § 1. Он же пишет, что если из моего меда
и твоего вина сделан медовый напиток, то некоторые считали, что он
является общим, но я считаю более правильным, как отмечает и сам
(Помпоний), что медовый напиток скорее принадлежит тому, кто его
сделал, так как этот напиток не удерживает своего первоначального вида7. Но если соединены свинец с серебром, то, так как эти металлы могут
быть извлечены из сплава, сплав не становится общим и нельзя предъявить иск о разделе общей собственности, так как может быть произведено отделение (серебра от свинца); поэтому следует предъявить вещный
иск. Но если, указывает он (Помпоний), составные части не могут быть
извлечены, например если соединены медь и золото, то следует виндицировать часть, и нельзя говорить того, что было высказано о медовом напитке, так как каждое вещество, хотя бы и соединенное с другим, остается. § 2. Он же (Помпоний) пишет: если твой жеребец покрыл мою кобылу,
6
7

Имеются в виду животные, собственность на которых не принадлежала отчуждателю.
Напиток имеет другой вид (species), чем имели его составные части.

150

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

meam equus tuus praegnatem fecerit, non esse tuum, sed meum, quod
natum est. 3. De arbore, quae in alienum agrum translata coaluit et
radices immisit, Varus et Nerva utilem in rem actionem dabant: nam si
nondum coaluit, mea esse non desinet. 4. Cum in rem agatur, si de corpore
conveniat, error autem sit in vocabulo, recte actum esse videtur. 5. Si
plures sint eiusdem nominis servi, puta plures Erotes, nec appareat de quo
actum sit, Pomponius dicit nullam fieri condemnationem.
6 PAULUS libro sexto ad edictum Si in rem aliquis agat, debet
designare rem, et utrum totam an partem et quotam petat: appellatio enim
rei non genus, sed speciem significat. Octavenus ita definit, quod infectae
quidem materiae pondus, signatae vero numerum, factae autem speciem
dici oportet: sed et mensura dicenda erit, cum res mensura continebitur. Et
si vestimenta nostra esse vel dari oportere nobis petamus, utrum numerum
eorum dicere debebimus an et colorem? Et magis est ut utrumque: nam
illud inhumanum est cogi nos dicere, trita sint an nova. Quamvis et in
vasis occurrat difficultas, utrum lancem dumtaxat dici oporteat an etiam,
quadrata vel rutunda, vel pura an caelata sint, quae ipsa in petitionibus
quoque adicere difficile est. Nec ita coartanda res est: licet in petendo
homine nomen eius dici debeat et utrum puer an adulescens sit, utique si
plures sint: sed si nomen eius ignorem, demonstratione eius utendum erit:
veluti «qui ex illa hereditate est», «qui ex illa natus est». Item fundum
petiturus nomen eius et quo loci sit dicere debebit.
7 IDEM libro undecimo ad edictum Si is, qui optulit se fundi vindicationi, damnatus est, nihilo minus a possessore recte petitur, sicut Pedius ait.
8 IDEM libro duodecimo ad edictum Pomponius libro trigensimo
sexto probat, si ex aequis partibus fundum mihi tecum communem tu et
Lucius Titius possideatis, non ab utrisque quadrantes petere me debere,

КНИГА ШЕСТАЯ, I

151

то жеребенок, который родится, не твой, но мой. § 3. О дереве, которое,
будучи пересажено на чужое поле, принялось и пустило корни, Вар и
Нерва 8, если же дерево еще не принялось, то оно не перестало быть моим. § 4. Когда ведется вещный иск, то
если о самом предмете (все) определено, однако в его названии допущена
ошибка, то представляется, что тяжба ведется правильно. § 5. Если имеются многочисленные рабы с одним и тем же именем, например (если
имеется) много Эротов, так что не ясно, о каком именно (рабе) ведется
иск, то Помпоний говорит, что не выносится никакого решения.
6. è’◊⁄‡ ◊ 6-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если кто-либо
предъявляет вещный иск, то он должен обозначить вещь и указать, требует ли он эту вещь целиком или в части и в какой части: наименование
вещи обозначает не род (вещи), но саму данную вещь. Октавен дает такое
определение: следует указать вес необработанного вещества, число опечатанных вещей и особенность обработанного вещества; но следует указать и меру, если вещь определяется мерой. И если мы требуем одежду,
как принадлежащую нам или подлежащую передаче нам, то должны ли
мы указать количество (предметов) одежды или цвет ее? И правильнее
указать и то, и другое: 9. Если возникает трудность в отношении сосудов, то следует ли сказать только «чаша», или же
(добавить) четырехугольная или круглая, гладкая или с резьбой; включить все это в требование затруднительно. И не следует устанавливать
стеснений: хотя бы при истребовании человека (раба) следует указать его
имя и является ли он мальчиком или юношей, особенно если имеется несколько рабов, но если я не знаю имени, то следует использовать его обозначение, например «из состава этого наследства», «рожденный такойто». Так же (установлено и) в отношении имения: предъявляющий требование должен указать название и местонахождение.
7. é‚ €⁄ ◊ 11-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если тот, кто взял
на себя ведение виндикации поля, был осужден, то тем не менее, как говорит Педий10, правильно будет, чтобы оно было истребовано по суду
владельцем.
8. é‚ €⁄ ◊ 12-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Помпоний в
36-й книге11 одобряет следующий взгляд: если поле, которое принадлежит
мне и тебе, находится во владении твоем и Луция Тиция, то я не должен
требовать от каждого по четверти, но всю (мою) половину от Тиция,

8

Интерполяция Юстиниана; у Ульпиана, вероятно, были слова «не признавали возможным
вещный иск».
9 Согласно Г. Крюгеру, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
10 Имеется в виду римский юрист I–II вв. н.э. Секст Педий, автор трактата «О стипуляциях»
и комментариев к преторскому и эдильскому эдиктам.
11 Имеется в виду Комментарий Помпония к преторскому эдикту.

152

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

sed a Titio, qui non sit dominus, totum semissem. Aliter atque si certis
regionibus possideatis eum fundum: nam tunc sine dubio et a te et a Titio
partes fundi petere me debere: quotiens enim certa loca possidebuntur,
necessario in his aliquam partem meam esse: et ideo te quoque a Titio
quadrantem petere debere. Quae distinctio neque in re mobili neque in
hereditatis petitione locum habet: nunquam enim pro diviso possideri
potest.
9 ULPIANUS libro sexto decimo ad edictum Officium autem iudicis
in hac actione in hoc erit, ut iudex inspiciat, an reus possideat: nec ad
rem pertinebit, ex qua causa possideat: ubi enim probavi rem meam esse,
necesse habebit possessor restituere, qui non obiecit aliquam exceptionem. Quidam tamen, ut Pegasus, eam solam possessionem putaverunt hanc actionem complecti, quae locum habet in interdicto uti
possidetis vel utrubi. Denique ait ab eo, apud quem deposita est vel
commodata vel qui conduxerit aut qui legatorum servandorum causa vel
dotis ventrisve nomine in possessione esset vel cui damni infecti nomine
non cavebatur, quia hi omnes non possident, vindicari non posse. Puto
autem ab omnibus, qui tenent et habent restituendi facultatem, peti
posse.
10 PAULUS libro vicensimo primo ad edictum Si res mobilis petita sit,
ubi restitui debeat, scilicet si praesens non sit? Et non malum est, si bonae
fidei possessor sit is cum quo agitur, aut ibi restitui ubi res sit: aut ubi
agitur, sed sumptibus petitoris, qui extra cibaria in iter vel navigationem
faciendi sunt.
11 ULPIANUS libro sexto decimo ad edictum Nisi si malit petitor suis
impensis et periculo ibi, ubi iudicatur, rem restitui: tunc enim de
restitutione cum satisdatione cavebitur.
12 PAULUS libro vicensimo primo ad edictum Si vero malae fidei sit
possessor, qui in alio loco eam rem nactus sit, idem statui debet: si vero ab

КНИГА ШЕСТАЯ, I

153

который не является собственником. Иначе, если вы владеете определенными участками этого поля, то несомненно я должен требовать по
части поля и от себя, и от Тиция; поскольку по владении (твоем и Тиция) находятся определенные места, то в этих местах некоторая часть
по необходимости является моей. Таким образом, и ты должен требовать от Тиция одну четверть. Это различение не производится в отношении движимой вещи и истребования наследства, ибо (в этих случаях)
никогда не может быть владения в раздельных частях.
9. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 16-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. . Не относится к делу вопрос о том, по какой причине он владеет; когда я доказал, что вещь
моя, то владельцу будет необходимо отдать вещь, если он не противопоставит какой-либо эксцепции. Однако некоторые, как, например,
Пегас, считали, что этим иском объемлется лишь такое владение, которое имеется при интердиктах uti possidetis и utrubi. Наконец, он говорит, что нельзя виндицировать от того, кому вещь сдана на хранение,
или предоставлена в ссуду, или сдана внаем, или кто вступил во владение для исполнения легатов или вследствие предоставления приданого
либо для охраны (интересов) ребенка, находящегося во чреве, или от
того, кому не предоставлено обеспечения вследствие угрожающего ему
вреда, так как все эти лица не владеют12. Я же думаю, что можно требовать (вещь) от всех, кто держит вещь и имеет возможность ее отдать.
10. è’◊⁄‡ ◊ 21-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если предъявлено требование о движимой вещи, то где она должна быть предоставлена, конечно, если она отсутствует? И неплохо, чтобы, если требование
предъявлено к добросовестному владельцу, вещь была предоставлена
там, где она находится, или же в месте предъявления требования, но с
возложением на требующего издержек, которые должны быть сделаны
на путь и плавание, кроме питания13.
11. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 16-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Исключение
делается лишь для случая, когда истец предпочитает, чтобы вещь была
ему возвращена именно там, где ведется судебное разбирательство, за
его собственные расходы (на дорогу) и за его риск; ведь тогда будет
гарантировано возвращение (вещи) с предоставлением обеспечения.
12. è’◊⁄‡ ◊ 21-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Но если владелец
является недобросовестным и получил вещь в другом месте (а не в месте,
где она находится или где предъявлено требование), то применяется то
же правило14; если же (недобросовестный владелец) утащил или перенес
вещь из места, где было произведено судебное засвидетельствование
12

Не имеют владения в юридическом смысле.
Расходы по перевозке вещи по суше или по морю.
14 См. фр. 10.
13

154

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

eo loco, ubi lis contestata est, eam substractam alio transtulerit, illic
restituere debet, unde subtraxit, sumptibus suis.
13 ULPIANUS libro sexto decimo ad edictum Non solum autem rem
restitui, verum et si deterior res sit facta, rationem iudex habere debebit:
finge enim debilitatum hominem vel verberatum vel vulneratum restitui:
utique ratio per iudicem habebitur, quanto deterior sit factus. Quamquam
et legis Aquiliae actione conveniri possessor possit: unde quaeritur an non
alias iudex aestimare damnum debeat, quam si remittatur actio legis
Aquiliae. Et Labeo putat cavere petitorem oportere lege Aquilia non
acturum, quae sententia vera est.
14 PAULUS libro vicensimo primo ad edictum Quod si malit actor
potius legis Aquiliae actione uti, absolvendus est possessor. Itaque electio
actori danda est, non ut triplum, sed duplum consequatur.
15 ULPIANUS libro sexto decimo ad edictum Item si verberatum
tradidit, Labeo ait etiam iniuriarum competere actionem petitori. 1. Si
quis rem ex necessitate distraxit, fortassis huic officio iudicis succurretur,
ut pretium dumtaxat debeat restituere. Nam et si fructus perceptos
distraxit, ne corrumpantur, aeque non amplius quam pretium praestabit.
2. Item si forte ager fuit qui petitus est et militibus adsignatus est modico
honoris gratia possessori dato, an hoc restituere debeat? Et puto
praestaturum. 3. Si servus petitus vel animal aliud demortuum sit sine dolo
malo et culpa possessoris, pretium non esse praestandum plerique aiunt:
sed est verius, si forte distracturus erat petitor si accepisset, moram passo
debere praestari: nam si ei restituisset, distraxisset et pretium esset
lucratus.
16 PAULUS libro vicensimo primo ad edictum Utique autem etiam
mortuo homine necessaria est sententia propter fructus et partus et
stipulationem de evictione: non enim post litem contestatam utique et

КНИГА ШЕСТАЯ, I

155

спора, в другое место, то он должен предоставить вещь за свой счет в
то место, откуда он ее унес.
13. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 16-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Должна быть
выдана не только сама вещь, но судья должен учесть, если вещь ухудшилась. Представь себе, что раба возвращают ослабленным, или избитым бичом, или раненым: во всех случаях судья должен учесть, насколько он (раб) ухудшился. Хотя владелец может отвечать и по иску,
основанному на Аквилиевом законе. Поэтому спрашивается, не должен
ли судья оценить вред лишь в том случае, если (истец) откажется от иска, основанного на Аквилиевом законе? И Лабеон считает, что истец
должен дать ручательство, что он не предъявит иска, основанного на
Аквилиевом законе, и это мнение правильно.
14. è’◊⁄‡ ◊ 21-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Так что если истец все же предпочитает воспользоваться иском из Аквилиева закона,
то владелец должен быть освобожден. 15.
15. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 16-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если будет
передан избитый (раб), то Лабеон говорит, что истец может предъявить
actio iniuriarum. § 1. Если кто-либо произвел отчуждение вещи в силу
необходимости, то, возможно, этому человеку судья должен прийти на
помощь по долгу службы, с тем что он должен предоставить (собственнику) лишь цену (вырученную от продажи виндицируемой вещи). Ибо
если (владелец) произвел отчуждение собранных плодов, чтобы они не
испортились, то он предоставит не более как цену. § 2. Также если случайно это оказалась земля, которая истребована по суду и ассигнирована военным, будучи ранее (уже) передана как почетное вознаграждение небогатому владельцу, то следует ли возвращать истцу этот (участок) по суду? И я считаю, что это (право) должно быть ему (истцу)
предоставлено. § 3. Если раб или животное, о котором предъявлено
требование, умрет без злого умысла и вины владельца, то большинство
считает, что цена не должна быть предоставлена; 16.
16. è’◊⁄‡ ◊ 21-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. В особенности же
также и после смерти человека (раба) необходимо вынесение судебного
решения относительно плодов, рожденных (от него) детей и стипуляции
об эвикции вещи. Но в любом случае после судебного засвидетельство-

15
16

Согласно Ф. Айзелю, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
Согласно А. Фаберу, вставка Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

156

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

fatum possessor praestare debet. 1. Culpa non intellegitur, si navem
petitam tempore navigationis trans mare misit, licet ea perierit: nisi si
minus idoneis hominibus eam commisit.
17 ULPIANUS libro sexto decimo ad edictum Iulianus libro sexto
digestorum scribit, si hominem, qui Maevii erat, emero a Titio, deinde cum
eum Maevius a me peteret, eundem vendidero eumque emptor occiderit,
aequum esse me pretium Maevio restituere. 1. Idem Iulianus eodem libro
scribit, si moram fecerit in homine reddendo possessor et homo mortuus
sit, et fructuum rationem usque ad rei iudicatae tempus spectandam esse.
Idem Iulianus ait non solum fructus, sed etiam omnem causam
praestandam: et ideo et partum venire in restitutionem et partuum fructus.
Usque adeo autem et causae veniunt, ut Iulianus libro septimo scribit, si
per eum servum possessor adquisierit actionem legis Aquiliae, restituere
cogendum. Quod si dolo malo ipse possessor desierit possidere et aliquis
hominem iniuria occiderit, aut pretium hominis aut actiones suas
praestare cogetur, utrum eorum voluerit actor. Sed et fructus, quos ab alio
possessore percepit, restituere eum oportet: lucrum enim ex eo homine, qui
in lite esse coeperit, facere non debet. Sed fructus eius temporis, quo
tempore possessus est ab eo qui evicerit, restituere non debet: sed quod
dicit de actione legis Aquiliae, procedit, si post litem contestatam usucepit
possessor, quia plenum ius incipit habere.
18 GAIUS libro septimo ad edictum provinciale Si post acceptum
iudicium possessor usu hominem cepit, debet eum tradere eoque nomine
de dolo cavere: periculum est enim, ne eum vel pigneraverit vel
manumiserit.
19 ULPIANUS libro sexto decimo ad edictum Ipsi quoque reo
cavendum esse Labeo dicit «his rebus recte praestari», si forte fundi
nomine damni infecti cavit.
20 GAIUS libro septimo ad edictum provinciale Praeterea restituere
debet possessor et quae post acceptum iudicium per eum non ex re sua
adquisivit: in quo hereditates quoque legataque, quae per eum servum
obvenerunt, continentur. Nec enim sufficit corpus ipsum restitui, sed opus
est, ut et causa rei restituatur, id est ut omne habeat petitor, quod

КНИГА ШЕСТАЯ, I

157

вания спора владелец уже не должен нести ответственности за смерть
(раба). § 1. Не признается за ним вина и в случае, если он оспариваемый в
суде корабль отправил в период навигации за море, даже если (этот корабль) погибнет, разве только если он снарядит этот корабль не вполне
достойными людьми.
17. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 16-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Юлиан в
6-й книге дигест пишет: если я куплю у Тиция раба, который принадлежал Мевию, а затем, когда Мевий предъявит ко мне требование об этом
рабе, я продам его и покупатель убьет его, то справедливо, чтобы я передал Мевию цену. § 1. Тот же Юлиан в той же книге пишет: если владелец
допустил просрочку в выдаче раба и раб умер, то следует произвести
расчет плодов до времени судебного решения. Тот же Юлиан говорит,
что следует предоставить не только плоды, но и все, связанное с вещью, и
потому в состав возвращения входят и приплод, и плоды от приплода.
До такой степени в возвращаемое входит все, связанное с вещью, что
Юлиан в 7-й книге (дигест) пишет, что если посредством раба владелец
получил иск, основанный на Аквилиевом законе, то он должен быть
принужден уступить этот иск. Если сам владелец перестал владеть по
злому умыслу и кто-либо противоправно убил человека (раба), то он
принуждается предоставить цену человека или принадлежащие ему иски
в зависимости от того, что захочет истец. И плоды, которые он собрал
посредством другого владельца, он должен предоставить, ибо он не должен извлекать выгоду из того человека (раба), который стал предметом
спора, но он не должен возвращать плоды того времени, в которое он
был наделен владением от того лица, которое (затем) будет требовать у
него эту (вещь) по суду. Но, как говорит (Юлиан) об иске из закона Аквилия, это имеет место и в том случае, если владелец уже после судебного
засвидетельствования спора приобретает по давности, потому что (с этого момента) он начинает иметь полные права (на вещь).
18. É’fi ◊ 7-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‰Â„◊›‚Λ’‡Ú‚„·Ë ÛŸ›flÁËΩ.
Если владелец приобрел по давности раба уже после начала судебного
процесса, то он должен его и от своего имени гарантировать
от обмана; ведь есть опасность, как бы он не заложил (раба) или не отпустил его на волю.
19. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 16-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Лабеон говорит,
что также и самому ответчику должны быть предоставлены гарантии в
том, что ему «справедливо будут гарантированы его вещи», если, к примеру, кто-то гарантирует имение от возможных будущих убытков.
20. É’fi ◊ 7-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‰Â„◊›‚Λ’‡Ú‚„·Ë ÛŸ›flÁËΩ.
Кроме того, владелец должен возвратить и то, что он после принятия на
себя судебного процесса приобрел для себя не из своего имущества. Сюда
включаются завещания и завещательные отказы, которые предоставили
ему раба. Ведь недостаточно, чтобы он вернул само тело (раба), но необходимо, чтобы была возвращена и суть вещи, то есть чтобы истец имел

158

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

habiturus foret, si eo tempore, quo iudicium accipiebatur, restitutus illi
homo fuisset. Itaque partus ancillae restitui debet, quamvis postea editus
sit, quam matrem eius, post acceptum scilicet iudicium, possessor
usuceperit: quo casu etiam de partu, sicut de matre, et traditio et cautio de
dolo necessaria est.
21 PAULUS libro vicensimo primo ad edictum Si a bonae fidei
possessore fugerit servus, requiremus, an talis fuerit, ut et custodiri
debuerit. Nam si integrae opinionis videbatur, ut non debuerit custodiri,
absolvendus est possessor, ut tamen, si interea eum usuceperat,
actionibus suis cedat petitori et fructus eius temporis quo possedit
praestet. Quod si nondum eum usucepit, absolvendum eum sine
cautionibus, ut nihil caveat petitori de persequenda ea re: quo minus
enim petitor eam rem persequi potest, quamvis interim, dum in fuga sit,
usucapiat? Nec iniquum id esse Pomponius libro trigensimo nono ad
edictum scribit. Si vero custodiendus fuit, etiam ipsius nomine damnari
debebit, ut tamen, si usu eum non cepit, actor ei actionibus suis cedat.
Iulianus autem in his casibus, ubi propter fugam servi possessor
absolvitur, etsi non cogitur cavere de persequenda re, tamen cavere
debere possessorem, si rem nanctus fuerit, ut eam restituat, idque
Pomponius libro trigensimo quarto variarum lectionum probat: quod
verius est.
22 ULPIANUS libro sexto decimo ad edictum Quod si dolo possessoris
fugerit, damnandum eum, quasi possideret.
23 PAULUS libro vicensimo primo ad edictum In rem actio competit
ei, qui aut iure gentium aut iure civili dominium adquisiit. 1. Loca sacra,
item religiosa, quasi nostra in rem actione peti non possunt. 2. Si quis rei
suae alienam rem ita adiecerit, ut pars eius fieret, veluti si quis statuae suae
bracchium aut pedem alienum adiecerit, aut scypho ansam vel fundum, vel

КНИГА ШЕСТАЯ, I

159

все то, что он мог бы заиметь, если бы этот раб был возвращен ему в
то время, когда судебный процесс только начинался. Также и приплод от служанки должен быть возвращен, даже если (младенец) родился уже после того, как владелец приобрел его мать по давности и,
конечно, уже после принятия на себя судебного процесса. В этом случае и , и предоставление гарантий от обмана необходимы
относительно приплода точно так же, как и относительно его матери.
21. è’◊⁄‡ ◊ 21-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если от добросовестного владельца убежит раб, то мы должны исследовать, являлся ли раб таким, что его нужно было стеречь. Ибо если раб пользовался хорошей репутацией и его не нужно было стеречь, то владелец
должен быть освобожден от ответственности, с тем, однако, условием, чтобы он, хотя и приобрел этого (раба) по давности, отказался от
всех судебных притязаний (на раба) в пользу истца и чтобы предоставил ему все доходы от раба за то время, когда он им владел. А если
он еще не приобрел (раба) по давности, то он освобождается от ответственности без всякого обеспечения, так как не предоставляет истцу никаких гарантий относительно истребуемой тем вещи по суду.
Так неужели же истец не сможет истребовать посуду эту вещь, хотя в
то время, пока раб находился в бегах, (владелец) приобретет его по
давности? Помпоний в 39-й книге «Комментариев к эдикту» пишет,
что это несправедливо. Но если (раб) должен был охраняться, то сам
(владелец) должен быть присужден (к ответственности), с тем, однако, условием, что истец откажется в его пользу от своих исковых притязаний, если тот не приобрел (раба) по давности. Юлиан же пишет,
что в тех случаях, когда владелец освобождается от ответственности
из-за бегства раба и если он не принуждается предоставить обеспечение истребуемой по суду вещи, то тем не менее владелец должен будет
предоставить обеспечение в том, что если вещь будет найдена, то он
ее вернет; то же самое утверждает и Помпоний в 34-й книге различных комментариев; и это более правильно.
22. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 16-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если же раб
убежит по злому умыслу владельца, то (владелец) должен быть присужден к ответственности точно так же, как если бы он продолжал им
владеть.
23. è’◊⁄‡ ◊ 21-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Вещный иск принадлежит тому, кто приобрел собственность на основании права народов
или на основании цивильного права. § 1. Места священные, а также религиозные не могут быть, в качестве принадлежащих нам, предметом вещного иска. § 2. Если кто-либо присоединит к своей вещи чужую вещь, так
что эта последня сделается частью первой, например: если кто-либо присоединит к своей статуе руку или ногу (чужой статуи), или к кубку ручку

160

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

candelabro sigillum, aut mensae pedem, dominum eius totius rei effici
vereque statuam suam dicturum et scyphum plerique recte dicunt. 3. Sed et
id, quod in charta mea scribitur aut in tabula pingitur, statim meum fit:
licet de pictura quidam contra senserint propter pretium picturae: sed
necesse est ei rei cedi, quod sine illa esse non potest. 4. In omnibus igitur
istis, in quibus mea res per praevalentiam alienam rem trahit meamque
efficit, si eam rem vindicem, per exceptionem doli mali cogar pretium eius
quod accesserit dare. 5. Item quaecumque aliis iuncta sive adiecta
accessionis loco cedunt, ea quamdiu cohaerent dominus vindicare non
potest, sed ad exhibendum agere potest, ut separentur et tunc vindicentur:
scilicet excepto eo, quod Cassius de ferruminatione scribit. Dicit enim, si
statuae suae ferruminatione iunctum bracchium sit, unitate maioris partis
consumi et quod semel alienum factum sit, etiamsi inde abruptum sit,
redire ad priorem dominum non posse. Non idem in eo quod adplumbatum sit, quia ferruminatio per eandem materiam facit confusionem,
plumbatura non idem efficit. Ideoque in omnibus his casibus, in quibus
neque ad exhibendum neque in rem locum habet, in factum actio
necessaria est. At in his corporibus, quae ex distantibus corporibus
essent, constat singulas partes retinere suam propriam speciem, ut
singuli homines, singulae oves: ideoque posse me gregem vindicare,
quamvis aries tuus sit immixtus, sed et te arietem vindicare posse. Quod
non idem in cohaerentibus corporibus eveniret: nam si statuae meae
bracchium alienae statuae addideris, non posse dici bracchium tuum
esse, quia tota statua uno spiritu continetur. 6. Tignum alienum aedibus
iunctum nec vindicari potest propter legem duodecim tabularum, nec eo
nomine ad exhibendum agi nisi adversus eum, qui sciens alienum iunxit
aedibus: sed est actio antiqua de tigno iuncto, quae in duplum ex lege
duodecim tabularum descendit. 7. Item si quis ex alienis caementis in solo

КНИГА ШЕСТАЯ, I

161

или днище, или к подсвечнику украшение, или к столу ножку, то многие верно говорят, что он становится собственником всей этой вещи и
может обоснованно сказать, что статуя или кубок принадлежат ему.
§ 3. Но и то, что написано на моей бумаге или нарисовано (на моей)
доске, немедленно становится моим, хотя в отношении картины некоторые высказывают противоположный взгляд вследствие ее цены. Но
необходимо, чтобы картина следовала за вещью (доской), так как без
нее картина не может существовать. § 4. Итак, во всех случаях, когда
моя вещь имеет перевес, она влечет чужую вещь и делает ее моей, и я
должен, виндицируя эту вещь, в силу эксцепции о злом умысле уплатить цену того, что присоединено. § 5. То, что соединено с другим (с
другой вещью) или присоединено к другому и следует за ним в качестве
принадлежности, не может быть виндицировано собственником, пока
эти вещи являются соединенными, но он может предъявить иск о
предъявлении (вещей в суде) с той целью, чтобы вещи были разъединены и затем могла быть осуществлена виндикация. Однако исключением является то, что Кассий пишет о сваривании металлов. Он говорит,
что если к его статуе путем сварки присоединена рука, то в силу единства с большей частью17 рука является уничтоженной18 и то, что раньше
было чужим, уже не может возвратиться к прежнему собственнику, даже если оно отломано. Иначе – то, что припаяно, так как сварка производит слияние посредством того же вещества, а припайка – иначе. 19. Напротив, в тех телах, которые состоят из раздельных тел, как
известно, отдельные части сохраняют свой собственный вид, как, например, отдельные люди (рабы), отдельные овцы. Поэтому я могут
виндицировать стадо, хотя бы в него вмешался твой баран, но и ты можешь виндицировать барана. Однако не так происходит в отношении
соединенных тел, ибо если ты присоединил к моей статуе руку чужой статуи, то нельзя сказать, что рука твоя, так как вся статуя составляет одно
целое20. § 6. Чужое бревно, вошедшее в состав здания, согласно закону
XII таблиц не может быть виндицировано, и на этом основании нельзя
предъявлять иск о предъявлении вещи, 21. Имеется
древний иск о бревне, вошедшем в состав здания, который влек присуждение к уплате вдвойне22. § 7. Также если кто-либо на своем участке выстроил дом из чужих камней, то он может виндицировать дом, а камни,
17

Основной частью статуи.
Прекратившей свое существование как отдельная вещь.
19 Согласно О. Граденвитцу, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
20 Uno spiritu continetur – букв. «заключается в одном духе».
21 Согласно Ф. Айзелю, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
22 Ср. D.47.3.1 pr., где указывается, что это правило применялось и к виноградным кольям.
18

162

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

suo aedificaverit, domum quidem vindicare poterit, caementa autem
resoluta prior dominus vindicabit, etiam si post tempus usucapionis
dissolutum sit aedificium, postquam a bonae fidei emptore possessum sit:
nec enim singula caementa usucapiuntur, si domus per temporis spatium
nostra fiat.
24 GAIUS libro septimo ad edictum provinciale Is qui destinavit
rem petere animadvertere debet, an aliquo interdicto possit nancisci
possessionem, quia longe commodius est ipsum possidere et adversarium
ad onera petitoris compellere quam alio possidente petere.
25 ULPIANUS libro septuagensimo ad edictum Is qui se optulit rei
defensioni sine causa, cum non possideret nec dolo fecisset, quo minus
possideret: si actor ignoret, non est absolvendus, ut Marcellus ait: quae
sententia vera est. Sed hoc post litem contestatam: ceterum ante iudicium
acceptum non decipit actorem qui se negat possidere, cum vere non
possideret: nec videtur se liti optulisse qui discessit.
26 PAULUS libro secundo ad Plautium Nam si actor scit, tunc is non
ab alio, sed a se decipitur: et ideo reus absolvitur.
27 IDEM libro vicensimo primo ad edictum Sin autem cum a Titio
petere vellem, aliquis dixerit se possidere et ideo liti se optulit, et hoc
ipsum in re agenda testatione probavero, omnimodo condemnandus est.
1. Possidere autem aliquis debet utique et litis contestatae tempore et quo
res iudicatur. Quod si litis contestationis tempore possedit, cum autem res
iudicatur sine dolo malo amisit possessionem, absolvendus est possessor.
Item si litis contestatae temporis non possedit, quo autem iudicatur
possidet, probanda est Proculi sententia, ut omnimodo condemnetur: ergo
et fructuum nomine ex quo coepit possidere damnabitur. 2. Si homo
petitus dolo possessoris deterior factus sit, deinde sine culpa eius ex alia

КНИГА ШЕСТАЯ, I

163

когда дом разобран, может виндицировать прежний собственник, хотя
бы дом был разобран по истечении давности и потом принадлежал
добросовестному покупателю; ибо если дом по истечении времени становится нашим, то не приобретаются по давности отдельные камни.
24. É’fi ◊ 7-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‰Â„◊›‚Λ’‡Ú‚„·Ë ÛŸ›flÁËΩ.
Тот, кто намеревается требовать вещь, должен рассмотреть, не может
ли он получить владение вещью в силу какого-либо интердикта. Ибо
гораздо удобнее владеть самому и заставить противника нести тяготы
истца23, чем предъявлять иск о собственности, когда владеет другой.
25. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 70-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Тот, кто выступил (в суде) для защиты вещи без всякого на то основания, поскольку не владел (этой вещью) и без злого умысла сделал так, что не владел
ею, должен, как говорит Марцелл, быть привлечен к ответственности,
если истец был в неведении (относительно этого); и это мнение истинно. Однако это имеет место (только) после судебного засвидетельствования спора. Впрочем, и до принятия судебного процесса (к производству) не обманывает истца тот, кто отрицает, что он владел (вещью),
если он и в самом деле не владел ею; ведь представляется, что не принимал на себя судебную тяжбу тот, кто отказывался от вещи.
26. è’◊⁄‡ ◊„ 2-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl 臒◊ΛÙΩ. Ведь если истец знает (об этом), тогда он не вводится в заблуждение другим лицом,
а сам заблуждается, и поэтому ответчик освобождается от ответственности.
27. é‚ €⁄ ◊ 21-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если же когда я
хотел истребовать по суду какую-либо (вещь) от Тиция, а кто-то другой
заявил, что это он владеет ею и по этой причине принял ведение тяжбы
на себя, 24, то в любом случае он должен быть осужден.
§ 1. Владеть же (вещью) всякий должен в любом случае и во время судебного засвидетельствования спора, и в момент вынесения судебного решения. Поэтому если он владел вещью во время судебного засвидетельствования спора, но, когда выносилось судебное решение, он уже без злого
умысла утратил владение, то владелец должен быть освобожден от ответственности (за это). Также если во время судебного засвидетельствования спора он не владел вещью, а к моменту вынесения судебного решения уже владел ею, то следует признать мнение Прокула, что в любом
случае он тогда присуждается (к исполнению судебного решения); следовательно, он присуждается и относительно плодов, (полученных от вещи)
с момента, когда он начал владеть. § 2. Если истребуемый по суду раб
был по (злому) умыслу владельца ухудшен, а затем без вины с его стороны (этот раб) умер по другой причине, то (в суде) не совершается денеж23
24

По иску о собственности.
Согласно О. Ленелю, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

164

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

causa mortuus sit, aestimatio non fiet eius, quod deteriorem eum fecerat,
quia nihil interest petitoris: sed haec quantum ad in rem actionem: legis
autem Aquiliae actio durat. 3. Sed et is, qui ante litem contestatam dolo
desiit rem possidere, tenetur in rem actione: idque ex senatus consulto
colligi potest, quo cautum est, ut diximus, ut dolus praeteritus in
hereditatis petitionem veniat: cum enim in hereditatis petitione, quae et
ipsa in rem est, dolus praeteritus fertur, non est absurdum per
consequentias et in speciali in rem actione dolum praeteritum deduci. 4. Si
per filium aut per servum pater vel dominus possideat et is sine culpa
patris dominive rei iudicandae tempore absit: vel tempus dandum vel
cavendum est de possessione restituenda. 5. In rem petitam si possessor
ante litem contestatam sumptus fecit, per doli mali exceptionem ratio
eorum haberi debet, si perseveret actor petere rem suam non redditis
sumptibus. Idem est etiam, si noxali iudicio servum defendit et damnatus
praestitit pecuniam, aut in area quae fuit petitoris per errorem insulam
aedificavit: nisi tamen paratus sit petitor pati tollere eum aedificium. Quod
et in area uxori donata per iudicem, qui de dote cognoscit, faciendum
dixerunt. Sed si puerum meum, cum possideres, erudisses, non idem
observandum Proculus existimat, quia neque carere servo meo debeam nec
potest remedium idem adhiberi, quod in area diximus:
28 GAIUS libro septimo ad edictum provinciale forte quod pictorem
aut librarium docueris. Dicitur non aliter officio iudicis aestimationem
haberi posse,
29 POMPONIUS libro vicensimo primo ad Quintum Mucium nisi si
venalem eum habeas et plus ex pretio eius consecuturus sis propter
artificium,
30 GAIUS libro septimo ad edictum provinciale aut si ante
denuntiatum sit actori, ut impensam solveret, et eo dissimulante posita sit
doli mali exceptio.

КНИГА ШЕСТАЯ, I

165

ная оценка того, что сделало (раба) хуже, так как в этом нет никакой выгоды для истребующего (раба) по суду. Но это (правило распространяется) только на вещные иски; тем не менее остается еще иск из закона Аквилия. § 3. Однако и тот, кто до судебного засвидетельствования спора
перестал владеть вещью, привлекается по вещному иску; и это может
быть установлено из постановления сената, в котором, как мы говорим,
определено, что прежде имевший место (злой) умысел является предметом истребования наследства через суд. 25. § 4. Если
отец или господин владеют (вещью) посредством сына или раба и тот без
вины отца или господина отсутствует на судебном процессе, то либо ему
должна быть дана отсрочка по времени, либо должно быть вынесено
решение о возвращении владения. § 5. Если владелец до судебного засвидетельствования спора произвел расходы на вещь, которая составляет
предмет требования, то в силу эксцепции о злом умысле следует принять
во внимание эти расходы26, если истец упорствует в требовании своей
вещи, не возвращая расходов. То же происходит и в случае, если кто защищал раба в ноксальном иске и осужденный предоставил денежные
гарантии, или если кто построил доходный дом на месте, которое принадлежало истцу, . Установлено, что это должно делаться и в
отношении участка, предоставленного жене по (решению) судьи27, который расследует . Но Прокул считает, что если ты обучил моего мальчика-раба, когда владел им, то не следует соблюдать этого (правила), потому что я не должен буду потерять своего раба, и ;
28. É’fi ◊ 7-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‰Â„◊›‚Λ’‡Ú‚„·Ë ÛŸ›flÁËΩ.
разве что ты обучишь его искусству писца или художника. Установлено, что денежная оценка (спора) может иметь
место не иначе как в случае,
29. è„·‰„‚›fi ◊ 21-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ä◊›‚ÁË åËΛÙΩ. если ты выставишь (раба) на продажу и получишь что-либо сверх его
цены за ремесленные навыки
30. É’fi ◊ 7-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‰Â„◊›‚Λ’‡Ú‚„·Ë ÛŸ›flÁËΩ. или
если до оценки истцу будет объявлено, чтобы он заплатил издержки
(владельца) и в случае игноривания им этого будет заявлено исковое возражение о злом умысле.
25

Здесь и далее до конца фр. 27, согласно Г. Крюгеру, встречаются интерполяции Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
26 Взыскать их с истца.
27 То есть решение судьи по разделу имущества в бракоразводном процессе.

166

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

31 PAULUS libro vicensimo primo ad edictum Ceterum cum de
fructibus servi petiti quaeritur, non tantum pubertas eius spectanda est,
quia etiam impuberis aliquae operae esse possunt. Improbe tamen desiderabit petitor fructus aestimari, qui ex artificio eius percipi potuerunt,
quod artificium sumptibus possessoris didicit.
32 MODESTINUS libro octavo differentiarum Quod si artificem
fecerit, post vicensimum quintum annum eius, qui artificium consecutus
est, impensae factae poterunt pensari.
33 PAULUS libro vicensimo primo ad edictum Fructus non modo
percepti, sed et qui percipi honeste potuerunt aestimandi sunt: et ideo si
dolo aut culpa possessoris res petita perierit, veriorem putat Pomponius
Trebatii opinionem putantis eo usque fructuum rationem habendam,
quo usque haberetur, si non perisset, id est ad rei iudicandae tempus:
quod et Iuliano placet. Hac ratione si nudae proprietatis dominus
petierit et inter moras usus fructus amissus sit, ex eo tempore, quo ad
proprietatem usus fructus reversus est, ratio fructuum habetur.
34 IULIANUS libro septimo digestorum Idem est et si per alluvionem
pars fundo accesserit.
35 PAULUS libro vicensimo primo ad edictum Et ex diverso si
petitor lite contestata usum fructum legaverit, ex eo tempore, ex quo
discessit a proprietate, fructuum rationem non habendam quidam recte
putant. 1. Ubi autem alienum fundum petii et iudex sententia declaravit
meum esse, debet etiam de fructibus possessorem condemnare: eodem
enim errore et de fructibus condemnaturum: non debere enim lucro
possessoris cedere fructus, cum victus sit: alioquin, ut Mauricianus ait,
nec rem arbitrabitur iudex mihi restitui, et quare habeat quod non esset
habiturus possessor, si statim possessionem restituisset? 2. Petitor
possessori de evictione cavere non cogitur rei nomine, cuius aestimationem accepit: sibi enim possessor imputare debet, qui non restituit
rem. 3. Eorum quoque, quae sine interitu dividi non possunt, partem petere posse constat.

КНИГА ШЕСТАЯ, I

167

31. è’◊⁄‡ ◊ 21-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Когда разбирается вопрос о плодах, добытых трудом раба, на которого заявлено
требование, то не следует обращать внимание только на возмужалость раба, ибо и несовершеннолетние могут выполнить некоторую
работу; однако нечестно со стороны истца требовать, чтобы была
произведена оценка плодов, которые могли быть извлечены из искусства раба, если раб обучен этому искусству на средства владельца.
32. å„Ÿ⁄ÊÁ›‚ ◊ 8-fi fl‚›ÿ⁄ ºê’‹‡›Ï›fiΩ. Так что если (владелец)
сделает кого-либо мастером, то по достижении тем (рабом), который
приобретет ремесленные навыки, 25-летнего возраста издержки (владельца) смогут быть учтены.
33. è’◊⁄‡ ◊ 21-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Должны быть
оценены не только извлеченные плоды, но и плоды, которые могли
быть честно извлечены. И если вещь, на которую заявлено требование, погибает вследствие умысла или вины владельца, то Помпоний
считает более правильным мнение Требация. Требаций думает, что
следует подсчитать плоды, которые были бы получены до тех пор,
пока ответчик имел бы вещь, если бы она не погибла, то есть до времени судебного решения. Таково мнение и Юлиана. Если при таком
подсчете хозяин голого (права) собственности возбудит иск, а узуфрукт между тем будет утрачен, то с того времени, когда узуфрукт
вернется обратно в (право) собственности, и начинается подсчет (извлекаемых) плодов.
34. û‡›’‚ ◊ 7-fi fl‚›ÿ⁄ ºÑ›ÿ⁄ÊÁΩ. То же (правило) применяется и в
том случае, если в результате речного намыва к земельному участку
прирастет какая-то (новая) часть.
35. è’◊⁄‡ ◊ 21-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. И наоборот,
если истец (уже) после судебного засвидетельствования спора откажет в чью-либо пользу узуфрукт, то с того момента, с какого он выделит (узуфрукт) из собственности, подсчет плодов не должен производиться; и это мнение правильно. § 1. Когда же я истребовал по суду
чужое поле и судья в приговоре огласил, что оно мое, то он должен
также вынести решение и по поводу плодов. Ведь на основании той
же (судебной) ошибки он вынесет решение и о плодах, ибо не следует
уступать плоды в пользу владельца, коль скоро он проиграл процесс.
Впрочем, как говорит Маврициан, если судья не присудит вернуть
мне вещь, то тогда почему владелец обладает тем, чем он не будет
обладать, если сразу же вернет владение? § 2. Истец не принуждается
давать владельцу обеспечение относительно эвикции ради той вещи,
денежную оценку которой он предпринял, ведь в свою пользу владелец должен записать то, что он не вернул вещь (истцу). § 3. Известно,
что можно предъявить требование о части таких вещей, которые не
могут быть разделены без их уничтожения.

168

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

36 GAIUS libro septimo ad edictum provinciale Qui petitorio
iudicio utitur, ne frustra experiatur, requirere debet, an is, cum quo
instituat actionem, possessor sit vel dolo desiit possidere. 1. Qui in rem
convenitur, etiam culpae nomine condemnatur. Culpae autem reus est
possessor, qui per insidiosa loca servum misit, si is periit, et qui servum a
se petitum in harena esse concessit, et is mortuus sit: sed et qui fugitivum
a se petitum non custodit, si is fugit, et qui navem a se petitam adverso
tempore navigatum misit, si ea naufragio perempta est.
37 ULPIANUS libro septimo decimo ad edictum Iulianus libro
octavo digestorum scribit: si in aliena area aedificassem, cuius bonae
fidei quidem emptor fui, verum eo tempore aedificavi, quo iam sciebam
alienam, videamus, an nihil mihi exceptio prosit: nisi forte quis dicat
prodesse de damno sollicito. Puto autem huic exceptionem non prodesse: nec enim debuit iam alienam certus aedificium ponere: sed hoc ei
concedendum est, ut sine dispendio domini areae tollat aedificium quod
posuit.
38 CELSUS libro tertio digestorum In fundo alieno, quem imprudens
emeras, aedificasti aut conseruisti, deinde evincitur: bonus iudex varie ex
personis causisque constituet. Finge et dominum eadem facturum fuisse:
reddat impensam, ut fundum recipiat, usque eo dumtaxat, quo pretiosior
factus est, et si plus pretio fundi accessit, solum quod impensum est. Finge
pauperem, qui, si reddere id cogatur, laribus sepulchris avitis carendum
habeat: sufficit tibi permitti tollere ex his rebus quae possis, dum ita ne
deterior sit fundus, quam si initio non foret aedificatum. Constituimus
vero, ut, si paratus est dominus tantum dare, quantum habiturus est

КНИГА ШЕСТАЯ, I

169

36. É’fi ◊ 7-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‰Â„◊›‚Λ’‡Ú‚„·Ë ÛŸ›flÁËΩ.
Кто прибегает к иску об истребовании вещи, должен, чтобы иск его не
был тщетным, выяснить, является ли тот, к кому предъявляется иск,
владельцем 28. § 1. Ответчик по вещному иску присуждается и по поводу
вины29. Виновным признается ответчик, который послал раба в опасное место, и раб погиб, и ответчик, который предоставил раба, на которого заявлено требование в качестве бойца в театр, и раб умер. И тот,
кто не держал под охраной беглого (раба), на которого заявлено требование, если раб убежал; и тот, кто корабль, на который заявлено
требование, послал в плавание в плохую погоду, если корабль утонул
вследствие кораблекрушения.
37. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 17-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Юлиан в
8-й книге дигест пишет: если я возвел постройку на чужом участке, добросовестным покупателем которого я являлся30, но воздвиг постройку в
то время, когда знал, что земля чужая, то нам следует рассмотреть, бесполезно ли для меня применение искового возражения, 31.
Однако я считаю, что здесь мне не выгодна эксцепция, ведь я не должен
был сооружать никакой постройки на еще чужом месте. 32.
38. ñ⁄‡ÚÊ ◊ 3-fi fl‚›ÿ⁄ ºÑ›ÿ⁄ÊÁΩ. На чужом участке, который ты неосмотрительно купил, ты возвел строение или произвел посев, а затем
этот участок от тебя отчужден. Хороший судья вынесет различные постановления в зависимости от лиц и особенностей отдельных случаев.
Представь себе, что собственник сделал бы то же самое: в этом случае он
должен для получения участка возместить расходы в пределах увеличения цены участка, а если цена участка возросла больше (чем сумма затрат), то только в размере произведенных расходов. Представь себе бедного, который, будучи принужден возвратить участок, лишился бы ларов33 и дедовских могил: достаточно, чтобы тебе было разрешено взять
из этих предметов то, что ты можешь, но с тем, чтобы участок не стал
хуже, чем он был вначале, когда не было построек. 34. Не
следует оказывать снисхождения злобе35, если, например, ты захочешь
счистить гипсовые украшения со стен или картины, ничего от этого
не получая, но лишь досаждая мне. Представь себе, что собственник –
такая личность, которая собирается продать участок вскоре после его
получения; если он не возвратит того, что, как мы сказали, он должен
возвратить, то из той суммы, к уплате которой ты будешь присужден,
это следует вычесть.
39. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 17-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Подрядчики,
которые возводят здание из своих камней, немедленно36 делают камни принадлежащими тем, на чьей земле они строят. § 1. Юлиан правильно пишет в 12-й книге дигест, что женщина, которая отдала в
залог спорный участок земли, хотя бы он и был распродан кредитором, может истребовать его по вещному иску,
40. É’fi ◊ 7-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‰Â„◊›‚Λ’‡Ú‚„·Ë ÛŸ›flÁËΩ.
потому что очевидно, что кредитор не мог продавать залог.
41. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 17-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если кто купит (что-либо) с (дополнительным к договору) соглашением о том,
что если получит предложение о покупке на других, более выгодных
условиях, то откажется от (первой) покупки, то после принятия более
выгодных условий он уже не может воспользоваться вещным иском.
38. § 1. Если раб или подвластный сын семейства продаст и
передаст мне имение, обладая свободным распоряжением пекулия, то
я смогу воспользоваться вещным иском. Но и в случае, если кто передаст вещь хозяина по воле (самого) хозяина, должно действовать то
же (правило): например, если поверенный продал и передал мне
(вещь) по воле хозяина, то тем самым он обеспечивает мне вещный
иск.
42. è’◊⁄‡ ◊ 26-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если заявлен
вещный иск, то даже если привлекается к суду не сама личность
умершего (владельца), а наследник этого владельца, то в любом случае судебное решение распространяется и на него.
43. é‚ €⁄ ◊ 27-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. То, что связано с
религиозными вещами, само является религиозным, и потому камни, ко34

Согласно А. Фаберу, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
Neque malitiis indulgendum est. Отсюда известное в истории права выражение: malitiis non
est indulgendum (многие позднейшие исследователи видели в этом воспрещение шиканы).
36 Непосредственно, без какого-либо юридического акта.
37 In diem addictio, т.е. продажа под условием, что если в течение определенного в договоре
времени появится более выгодный покупатель, то первая продажа будет аннулирована.
38 Согласно П. Крюгеру, средневековая глосса (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
35

172

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

remoti sunt vindicari possunt: in factum autem actione petitori extra
ordinem subvenitur, ut is, qui hoc fecit, restituere eos compellatur. Sed si
alieni sine voluntate domini inaedificati fuerint et nondum functo
monumento in hoc detracti erunt, ut alibi reponerentur, poterunt a
domino vindicari. Quod si in hoc detracti erunt, ut reponerentur, similiter
dominum eos repetere posse constat.
44 GAIUS libro vicensimo nono ad edictum provinciale Fructus
pendentes pars fundi videntur.
45 ULPIANUS libro sexagensimo octavo ad edictum Si homo sit, qui
post conventionem restituitur, si quidem a bonae fidei possessore, puto
cavendum esse de dolo solo, debere ceteros etiam de culpa sua: inter quos
erit et bonae fidei possessor post litem contestatam.
46 PAULUS libro decimo ad Sabinum Eius rei, quae per in rem
actionem petita tanti aestimata est, quanti in litem actor iuraverit,
dominium statim ad possessorem pertinet: transegisse enim cum eo et
decidisse videor eo pretio, quod ipse constituit.
47 IDEM libro septimo decimo ad Plautium Haec si res praesens sit:
si absens, tunc cum possessionem eius possessor nactus sit ex voluntate
actoris: et ideo non est alienum non aliter litem aestimari a iudice, quam
si caverit actor, quod per se non fiat possessionem eius rei non traditum
iri.
48 PAPINIANUS libro secundo responsorum Sumptus in praedium,
quod alienum esse apparuit, a bona fide possessore facti neque ab eo qui
praedium donavit neque a domino peti possunt, verum exceptione doli
posita per officium iudicis aequitatis ratione servantur, scilicet si fructuum
ante litem contestatam perceptorum summam excedant: etenim admissa

КНИГА ШЕСТАЯ, I

173

торые пошли на постройку (гробницы), не могут быть виндицированы
и после того, как здание разобрано. Истцу оказывается помощь в чрезвычайном порядке путем иска по факту (содеянного): кто это сделал39,
тот принуждается их возвратить. Но, если чужие (камни) были без согласия хозяина употреблены на постройку и до того, как памятник был
использован40, были изъяты из строения для использования в другом
месте, собственник может их виндицировать. Подобно этому собственник может их истребовать, если они были изъяты из строения, чтобы
вновь быть употребленными на то же строение.
44. É’fi ◊ 29-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‰Â„◊›‚Λ’‡Ú‚„·Ë ÛŸ›flÁËΩ.
Плоды, соединенные с вещью, рассматриваются как часть участка.
45. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 68-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если имеется
раб, который возвращается по суду после (заключения) дополнительного соглашения, то если (он возвращается) добросовестным владельцем, я полагаю, что (в суде) должно быть дано обеспечение только относительно (злого) умысла, остальные же лица представляют
обеспечение также и относительно своей вины; среди них будет и тот
добросовестный владелец, который (будет владеть вещью) уже после
судебного засвидетельствования спора.
46. è’◊⁄‡ ◊ 10-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Собственность
на вещь, которая истребуется путем вещного иска и которая была
оценена во столько, на сколько истец дал присягу при споре, немедленно переходит к владельцу: ибо (истец) представляется заключившим с ним (с ответчиком) мировую сделку на основе цены, которую
установил сам.
47. é‚ €⁄ ◊ 17-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl 臒◊ΛÙΩ. Так делается, если вещь есть в наличии; если же она отсутствует, то (это правило
применяется) тогда, когда владелец получает владение этой (вещью)
по воле истца. И поэтому целесообразно, чтобы оценка судебного
спора производилась судьей именно таким образом, что если истец
предоставит гарантии того, что владение его вещью совершается не
для него самого, то передача (вещи) не происходит.
48. è’‰›‚›’‚ ◊„ 2-fi fl‚›ÿ⁄ ºéÁ◊⁄Á„◊Ω. Расходы, произведенные добросовестным владельцем на участок, который оказался чужим, не могут
быть истребованы ни от того, кто подарил участок, ни от собственника.
Но эти расходы могут быть возмещены 41 путем распоряжения судьи, на основании справедливости; конечно, если (эти издержки) превышают совокупность плодов, извлеченных до судебного засвидетельствования спора, собственник
39

Употребил чужие камни на постройку гробницы.
Речь идет о постройке гробницы из чужих камней, причем в гробнице никто не был похоронен.
41 Согласно А. Пернисе, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

40

174

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

compensatione superfluum sumptum meliore praedio facto dominus
restituere cogitur.
49 CELSUS libro octavo decimo digestorum Solum partem esse
aedium existimo nec alioquin subiacere uti mare navibus. 1. Meum est,
quod ex re mea superest, cuius vindicandi ius habeo.
50 CALLISTRATUS libro secundo edicti monitorii Si ager ex emptionis
causa ad aliquem pertineat, non recte hac actione agi poterit, antequam
traditus sit ager tuncque possessio amissa sit. 1. Sed heres de eo quod hereditati obvenerit recte aget, etiamsi possessionem eius adhuc non habuerit.
51 POMPONIUS libro sexto decimo ad Sabinum Si in rem actum sit et
in heredem possessoris iudicium datum sit, culpa quoque et dolus malus
heredis in hoc iudicium venit.
52 IULIANUS libro quinquagensimo quinto digestorum Cum autem
fundi possessor ante litem contestatam dolo malo fundum possidere desiit,
heredes eius in rem quidem actionem suscipere cogendi non sunt, sed in
factum actio adversus eos reddi debebit, per quam restituere cogantur,
quanto locupletes ex ea re facti fuerunt.
53 POMPONIUS libro trigensimo primo ad Sabinum Si fundi possessor
eum excoluisset sevissetve et postea fundus evincatur, consita tollere non
potest.
54 ULPIANUS libro sexto opinionum Inter officium advocationis et
rei suae defensionem multum interest: nec propterea quis, si postea
cognoverit rem ad se pertinere, quod alii eam vindicanti tunc ignorans
suam esse adsistebat, dominium suum amisit.
55 IULIANUS libro quinquagensimo quinto digestorum Si possessor
fundi ante iudicium acceptum duobus heredibus relictis decesserit et ab
altero ex his, qui totum fundum possidebat, totus petitus fuerit, quin in
solidum condemnari debeat, dubitari non oportet.
56 IDEM libro septuagensimo octavo digestorum Vindicatio non ut
gregis, ita et peculii recepta est, sed res singulas is, cui legatum peculium
est, petet.
57 ALFENUS libro sexto digestorum Is a quo fundus petitus erat ab
alio eiusdem fundi nomine conventus est: quaerebatur, si alterutri eorum
iussu iudicis fundum restituisset et postea secundum alterum petitorem res

КНИГА ШЕСТАЯ, I

175

обязывается возместить излишек расходов после производства вычета
(плодов) ввиду улучшения участка.
49. ñ⁄‡ÚÊ ◊ 18-fi fl‚›ÿ⁄ ºÑ›ÿ⁄ÊÁΩ. Я считаю, что почва является частью строений и находится под строением иначе, чем море под кораблями. § 1. Моим является то, что остается от моей вещи, и на что я имею
право виндикации.
50. ä’‡‡›ÊÁÂ’Á ◊„ 2-fi fl‚›ÿ⁄ ºé ‰Â⁄Ÿ„ÊÁ⁄Â⁄ÿ’ÙÓ⁄· ÛŸ›flÁ⁄Ω. Если
поле принадлежит кому-либо на основании купли, то покупатель не
может обоснованно предъявить этот иск, пока поле не передано ему и
затем не утрачено. § 1. Но наследник может обоснованно предъявить
иск (виндикацию) на то, что входит в наследство, хотя бы он до тех пор
не владел наследством.
51. è„·‰„‚›fi ◊ 16-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Если
предъявлен вещный иск и судебное разбирательство возбуждено против наследника владельца, то в этом судебном разбирательстве рассматриваются как вина, так и злой умысел наследника.
52. û‡›’‚ ◊ 55-fi fl‚›ÿ⁄ ºÑ›ÿ⁄ÊÁΩ. Если владелец участка перестал
по злому умыслу владеть им до судебного засвидетельствования спора,
то его наследники не могут быть принуждены быть ответчиками по
вещному иску, но против них должен быть предоставлен иск по факту
(содеянного), и в силу этого иска они могут быть принуждены возвратить свое обогащение, полученное из этой вещи.
53. è„·‰„‚›fi ◊ 31-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Если владелец участка обработал его и засеял, а затем участок был отсужден, то
он не может взять посев.
54. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 6-fi fl‚›ÿ⁄ ºå‚⁄‚›fiΩ. Между оказанием помощи по
судебному делу и защитой своей вещи имеется большое различие. Поэтому не теряет своей собственности тот, кто позднее узнал, что ему
принадлежит та вещь, по поводу которой он, не зная, что эта вещь его,
оказывал содействие лицу, виндицировавшему ее.
55. û‡›’‚ ◊ 55-fi fl‚›ÿ⁄ ºÑ›ÿ⁄ÊÁΩ. Если владелец имения умрет до
признания судебного дела, оставив двоих наследников, и от одного из
них, который владел всем полем, все имение будет истребовано по суду,
то не следует сомневаться в том, что он должен будет быть присужден к
выплате в полном объеме (стоимости имения).
56. é‚ €⁄ ◊ 78-fi fl‚›ÿ⁄ ºÑ›ÿ⁄ÊÁΩ. Допускается виндикация как всей
совокупности имущества, так и выделенных из имущества вещей, но
истребует по суду отдельную вещь и тот, кому выделенная из имущества вещь оставлена по завещательному отказу.
57. ćÈ⁄‚ ◊ 6-fi fl‚›ÿ⁄ ºÑ›ÿ⁄ÊÁΩ. Тот, у кого уже было истребовано
по суду имение, затем вызван в суд еще и другим (лицом) по поводу того
же самого имения. И было спрошено, что если по приказу судьи поле
было возвращено одному из двоих (истцов), а затем эта же вещь истребу-

176

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

iudicaretur, quemadmodum non duplex damnum traheret. Respondi,
uter prior iudex iudicaret, eum oportere ita fundum petitori restitui
iubere, ut possessori caveret vel satisdaret, si alter fundum evicisset, eum
praestare.
58 PAULUS libro tertio epitomarum Alfeni digestorum A quo
servus petebatur et eiusdem servi nomine cum eo furti agebatur,
quaerebat, si utroque iudicio condemnatus esset, quid se facere
oporteret. Si prius servus ab eo evictus esset, respondit, non oportere
iudicem cogere, ut eum traderet, nisi ei satisdatum esset, quod pro eo
homine iudicium accepisset, si quid ob eam rem datum esset, id recte
praestari. Sed si prius de furto iudicium factum esset et hominem noxae
dedisset, deinde de ipso homine secundum petitorem iudicium factum
esset, non debere ob eam rem iudicem, quod hominem non traderet,
litem aestimare, quoniam nihil eius culpa neque dolo contigisset, quo
minus hominem traderet.
59 IULIANUS libro sexto ex Minicio Habitator in aliena aedificia
fenestras et ostia imposuit, eadem post annum dominus aedificiorum
dempsit: quaero, is qui imposuerat possetne ea vindicare. Respondit
posse: nam quae alienis aedificiis conexa essent, ea quamdiu iuncta
manerent, eorundem aedificiorum esse, simul atque inde dempta essent,
continuo in pristinam causam reverti.
60 POMPONIUS libro vicensimo nono ad Sabinum Quod infans vel
furiosus possessor perdidit vel corrupit, impunitum est.
61 IULIANUS libro sexto ex Minicio Minicius interrogatus, si quis
navem suam aliena materia refecisset, num nihilo minus eiusdem navis
maneret, respondit manere. Sed si in aedificanda ea idem fecisset, non
posse. Iulianus notat: nam proprietas totius navis carinae causam sequitur.

КНИГА ШЕСТАЯ, I

177

ется в суде в пользу другого истца, то каким образом сможет (ответчик) избежать двойного убытка? Я ответил, что тому из двух судей,
который будет первым выносить судебное решение, надлежит приказать, чтобы имение было возвращено истцу таким образом, чтобы он
дал владельцу гарантии или обеспечение в том, что ему будет предоставлено, если и другой истец отберет у него поле по суду.
58. è’◊⁄‡ ◊ 3-fi fl‚›ÿ⁄ ºë„flÂ’Ó⁄‚›fi Ÿ›ÿ⁄ÊÁ ćÈ⁄‚’Ω. Тот, у которого истребовался по (вещному) иску раб и с которым по поводу
(преступления) того же самого раба велся иск о (совершенном рабом)
воровстве, спросил, что ему надо будет делать, если он будет осужден
по обеим тяжбам. (Алфен) ответил, что если сначала раб будет отчужден у него (по вещному иску), то судье не следует (потом) принуждать его к тому, чтобы он выдал что-либо за этого (раба по ноксальному иску), если только ему не будет дана компенсация, которую за
этого раба установил (первый) суд, так что если что-либо по этому
(ноксальному) иску будет дано, то это будет предоставлено правильно. Но если сначала будет о воровстве и
раб будет выдан головой за причиненный (этим рабом) ущерб, а затем будет 42 по поводу этого самого раба
в пользу возбудившего (о нем вещный) иск, то судья не должен по
этому делу производить денежную оценку спора в связи с непредъявлением раба (суду), потому что нет никакой вины и никакого умысла
(ответчика) в том, что раб не был предъявлен.
59. û‡›’‚ ◊ 6-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl 囂›Î›ÙΩ. Жилец в
чужом доме соорудил (свои) окна и двери, а через год собственник
дома это отобрал43. Спрашиваю: может ли тот, кто соорудил (окна и
двери), их виндицировать? Ответ: может. Ибо то, что связано с чужим
строением, относится к этому строению, пока остается присоединенным, но как только отнято, сразу возвращается в свое прежнее положение.
60. è„·‰„‚›fi ◊ 29-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Не влечет
наказания44 утрата или повреждение, причиненные владельцем, который является малолетним или безумным.
61. û‡›’‚ ◊ 6-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl 囂›Î›ÙΩ. Миниция
спросили: если кто-либо починил свой корабль, использовав чужой
материал, то остается ли тем не менее корабль принадлежащим ему?
(Миниций) ответил: остается. Но если это было сделано при постройке корабля, то он не может оставаться (принадлежащим строителю). Юлиан отмечает: собственность на весь корабль определяется
в зависимости от того, кому принадлежит киль.
42

Согласно А. Пернисе, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
Очевидно, выломал окна и двери.
44 Не влечет обязанности возместить ущерб.
43

178

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

62 PAPINIANUS libro sexto quaestionum Si navis a malae fidei
possessore petatur, et fructus aestimandi sunt, ut in taberna et area quae
locari solent. Quod non est ei contrarium, quod de pecunia deposita,
quam heres non attingit, usuras praestare non cogitur: nam etsi maxime
vectura sicut usura non natura pervenit, sed iure percipitur, tamen ideo
vectura desiderari potest, quoniam periculum navis possessor petitori
praestare non debet, cum pecunia periculo dantis faeneretur.
1. Generaliter autem cum de fructibus aestimandis quaeritur, constat
animadverti debere, non an malae fidei possessor fruitus sit, sed an petitor
frui potuerit, si ei possidere licuisset. Quam sententiam Iulianus quoque
probat.
63 IDEM libro duodecimo quaestionum Si culpa, non fraude quis
possessionem amiserit, quoniam pati debet aestimationem, audiendus erit
a iudice, si desideret, ut adversarius actione sua cedat: cum tamen praetor
auxilium quandoque laturus sit quolibet alio possidente, nulla captione
adficietur. Ipso quoque, qui litis aestimationem perceperit, possidente
debet adiuvari: nec facile audiendus erit ille, si velit postea pecuniam,
quam ex sententia iudicis periculo iudicati recepit, restituere.
64 IDEM libro vicensimo quaestionum Cum in rem agitur, eorum
quoque nomine, quae usui non fructui sunt, restitui fructus certum est.
65 IDEM libro secundo responsorum Emptor praedium, quod a non
domino emit, exceptione doli posita non aliter restituere domino cogetur,
quam si pecuniam creditori eius solutam, qui pignori datum praedium
habuit, usurarumque medii temporis superfluum reciperaverit, scilicet si
minus in fructibus ante litem perceptis fuit: nam eos usuris novis dumtaxat
compensari sumptuum in praedium factorum exemplo aequum est.
1. Ancillam, quae non in dotem data, sed in peculium filiae concessa est,
peculio filiae non legato mancipium hereditarium esse convenit. Si tamen

КНИГА ШЕСТАЯ, I

179

62. è’‰›‚›’‚ ◊ 6-fi fl‚›ÿ⁄ ºÇ„‰Â„Ê„◊Ω. Если у недобросовестного
владельца истребуется по суду корабль, то должна быть произведена
денежная оценка и доходов (от него), как это обычно делается в отношении трактира или сдаваемого внаем места. Не противоречит
этому (правилу) и то, что в тяжбе о сданных на хранение деньгах, которые не принимает наследник, (ответчика) не вынуждают предоставлять проценты; ведь даже если плата за проезд (по морю), как и
денежные проценты, происходит не от природы, но вводится правом,
тем не менее владелец корабля не должен отвечать перед истцом за
риск, тогда как деньги дающего с риском (кредитора) обеспечиваются процентами. § 1. Как известно, когда дело идет об оценке плодов, то
следует вообще обращать внимание не на то, извлек ли плоды недобросовестный владелец, но на то, мог ли извлечь плоды истец, если бы он
был допущен к владению. Это мнение одобряет и Юлиан.
63. é‚ €⁄ ◊ 12-fi fl‚›ÿ⁄ ºÇ„‰Â„Ê„◊Ω. Если кто утратит владение по
своей вине, но не обманом, (совершенным по той причине), что он
должен будет претерпеть денежную оценку спора, то (в этом случае) он
должен быть выслушан судьей, если потребует, чтобы противник отказался от своего иска; по крайней мере, если какому угодно другому
владельцу претор когда-либо и окажет содействие, то ничто не должно
будет быть достигнуто с помощью уверток (владельца). Также и тому
самому владельцу, который примет на себя денежную оценку спора,
следует оказывать помощь; но нелегко будет (судье благосклонно) выслушать того, кто хочет, чтобы после были возвращены те деньги, которые по решению судьи в ущерб присужденному уже были отданы.
64. é‚ €⁄ ◊ 20-fi fl‚›ÿ⁄ ºÇ„‰Â„Ê„◊Ω. Когда ведется вещный иск также
по поводу тех вещей, которые были даны для пользования, а не для извлечения плодов, то ясно, что плоды должны быть возвращены хозяину.
65. é‚ €⁄ ◊„ 2-fi fl‚›ÿ⁄ ºéÁ◊⁄Á„◊Ω. Покупатель имения, купленного
не у собственника, 45, присуждается к возвращению (имения) собственнику не иначе, как если он получает деньги,
уплаченные его (собственника) кредитору, который имел залог на имение
и, кроме того, проценты за промежуточное время, если, конечно, он извлек плодов до судебного засвидетельствования спора меньше; ибо справедливо, чтобы были зачтены новые проценты46 по примеру расходов,
сделанных на имение. § 1. Установлено, что служанка, которая не дана в
приданое, а передана в пекулий дочери, является наследственным манципием не по легату, а в пекулии. Однако если отец за вычетом приданого
45
46

Согласно А. Пернисе, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
Это выражение «новые проценты» (usurae novae) Л.И. Петражицкий понимает как
проценты от уплаченной суммы – от первоначального капитала с процентами (см.:
è⁄ÁÂ’€›Îfl›fi ã.à. Права добросовестного владельца на доходы с точки зрения
догмы и политики гражданского права. СПб., 1902. С. 34).

180

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

pater dotis ac peculii contemplatione filiam exheredavit et ea ratione
reddita nihil ei testamento reliquit aut eo minus legavit, filiam defensio
tuebitur voluntatis.
66 PAULUS libro secundo quaestionum Non ideo minus recte quid
nostrum esse vindicabimus, quod abire a nobis dominium speratur, si
condicio legati vel libertatis extiterit.
67 SCAEVOLA libro primo responsorum A tutore pupilli domum
mercatus ad eius refectionem fabrum induxit: is pecuniam invenit:
quaeritur ad quem pertineat. Respondi, si non thensauri fuerunt, sed
pecunia forte perdita vel per errorem ab eo ad quem pertinebat non
ablata, nihilo minus eius eam esse, cuius fuerat.
68 ULPIANUS libro quinquagensimo primo ad edictum Qui restituere iussus iudici non paret contendens non posse restituere, si quidem
habeat rem, manu militari officio iudicis ab eo possessio transfertur et
fructuum dumtaxat omnisque causae nomine condemnatio fit. Si vero
non potest restituere, si quidem dolo fecit quo minus possit, is, quantum
adversarius in litem sine ulla taxatione in infinitum iuraverit,
damnandus est. Si vero nec potest restituere nec dolo fecit quo minus
possit, non pluris quam quanti res est, id est quanti adversarii interfuit,
condemnandus est. Haec sententia generalis est et ad omnia, sive interdicta sive actiones in rem sive in personam sunt, ex quibus arbitratu
iudicis quid restituitur, locum habet.
69 PAULUS libro tertio decimo ad Sabinum Is qui dolo fecit quo
minus possideret hoc quoque nomine punitur, quod actor cavere ei non
debet actiones, quas eius rei nomine habeat, se ei praestaturum.
70 POMPONIUS libro vicensimo nono ad Sabinum Nec quasi
Publicianam quidem actionem ei dandam placuit, ne in potestate cuiusque
sit per rapinam ab invito domino rem iusto pretio comparare.
71 PAULUS libro tertio decimo ad Sabinum Quod si possessor quidem
dolo fecit, actor vero iurare non vult, sed quanti res sit adversarium
condemnari maluit, mos ei gerendus est.

КНИГА ШЕСТАЯ, I

181

или пекулия исключил дочь из числа наследников и на этом приведенном
основании ничего ей по завещанию не оставил, то дочери по ее желанию
будет предоставлена судебная защита.
66. è’◊⁄‡ ◊„ 2-fi fl‚›ÿ⁄ ºÇ„‰Â„Ê„◊Ω. Поэтому тем более правильно
мы будем защищать виндикационным иском то, что является нашим, так
что нам необходимо остерегаться, чтобы собственность не покинула нас,
если она существует (лишь) при условии завещанного нам и при наличии
свободы.
67. ëÎ⁄◊„‡’ ◊ 1-fi fl‚›ÿ⁄ ºéÁ◊⁄Á„◊Ω. Некто купил дом у опекуна малолетнего и пригласил мастера для ремонта; мастер нашел деньги.
Спрашивается: кому эти деньги принадлежат? Я ответил, что если это
был не клад, а потерянные деньги или деньги, не взятые по ошибке тем,
кому они принадлежат, то они принадлежат тому, чьими они были.
68. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 51-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если кто-либо
не повинуется приказу судьи о выдаче вещи и утверждает, что он не может (выдать вещь), 47 и
если он не может сделать это по своему злому умыслу, то он присуждается к уплате без ограничений той стоимости, которая заявлена противником на суде, без производства какой-либо оценки. Если же он действительно не может выдать вещь и эта невозможность не возникла вследствие его умысла, то он присуждается к уплате суммы не свыше стоимости
вещи, т.е. не свыше убытков противника. 48.
69. è’◊⁄‡ ◊ 13-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Тот, кто с умыслом сделал так, чтобы не владеть вещью, также наказывается за это, так
что истец не должен гарантировать ему иски, которые тот имел бы по
поводу его вещи, если бы они были ему предоставлены.
70. è„·‰„‚›fi ◊ 29-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Установлено,
что ему также не должен предоставляться и иск, аналогичный Публицианову, и что никто не властен путем грабежа приобретать вещь против
воли хозяина (хотя бы и) за справедливую цену.
71. è’◊⁄‡ ◊ 13-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Если владелец совершил что-либо умышленно49, а истец не желает принести присяги50 и
предпочитает, чтобы его противник был присужден к уплате стоимости
вещи51, то его желание исполняется.
47

Согласно О. Ленелю, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
Согласно А. Фаберу, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
49 По злому умыслу.
50 О стоимости вещи.
51 Чтобы стоимость была определена судьей.
48

182

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

72 ULPIANUS libro sexto decimo ad edictum Si a Titio fundum emeris
Sempronii et tibi traditus sit pretio soluto, deinde Titius Sempronio heres
extiterit et eundem alii vendiderit et tradiderit, aequius est, ut tu potior sis.
Nam et si ipse venditor eam rem a te peteret, exceptione eum summoveres.
Sed et si ipse possideret et tu peteres, adversus exceptionem dominii
replicatione utereris.
73 IDEM libro septimo decimo ad edictum In speciali actione non
cogitur possessor dicere, pro qua parte eius sit: hoc enim petitoris munus
est, non possessoris: quod et in Publiciana observatur. 1. Superficiario,
74 PAULUS libro vicensimo primo ad edictum id est qui in alieno solo
superficiem ita habeat, ut certam pensionem praestet,
75 ULPIANUS libro sexto decimo ad edictum praetor causa cognita in
rem actionem pollicetur.
76 GAIUS libro septimo ad edictum provinciale Quae de tota re
vindicanda dicta sunt, eadem et de parte intellegenda sunt, officioque
iudicis continetur pro modo partis ea quoque restitui iubere, quae simul
cum ipsa parte restitui debent. 1. Incertae partis vindicatio datur, si iusta
causa interveniat. Iusta autem causa esse potest, si forte legi Falcidiae
locus sit in testamento, propter incertam detractionem ex legatis, quae vix
apud iudicem examinatur: iustam enim habet ignorantiam legatarius, cui
homo legatus est, quotam partem vindicare debeat: itaque talis dabitur
actio. Eadem et de ceteris rebus intellegemus.
77 ULPIANUS libro septimo decimo ad edictum Quaedam mulier
fundum non marito donavit per epistulam et eundem fundum ab eo
conduxit: posse defendi in rem ei competere, quasi per ipsamadquisierit
possessionem veluti per colonam. Proponebatur, quod etiam in eo agro
qui donabatur fuisset, cum epistula emitteretur: quae res sufficiebat ad
traditam possessionem, licet conductio non intervenisset.

КНИГА ШЕСТАЯ, I

183

72. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 16-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если ты купишь у Тиция имение Семпрония и после уплаты цены оно будет тебе
передано, а затем Тиций станет наследником Семпрония и то же самое
имение продаст и другому, то более справедливо, чтобы ты
имел преимущества (перед вторым покупателем). Ведь если сам продавец будет у тебя истребовать эту вещь по суду, то ты его устранишь
посредством искового возражения. Но и в случае, если он сам будет
владеть имением, а ты его истребуешь по суду, против возражения собственника ты воспользуешься встречным исковым возражением.
73. é‚ €⁄ ◊ 17-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. При иске, специально направленном на вещь, владелец не принуждается сказать, в какой части эта вещь принадлежит ему, ибо это является обязанностью
истца, а не владельца; это соблюдается и при Публициановом иске52.
Суперфициарию,
74. è’◊⁄‡ ◊ 21-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. то есть тому, кто
имеет суперфиций на чужой участок таким образом, что он уплачивает
определенные повременные платежи53,
75. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 16-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. претор предоставляет по исследовании дела вещный иск.
76. É’fi ◊ 7-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‰Â„◊›‚Λ’‡Ú‚„·Ë ÛŸ›flÁËΩ.
То, что сказано о виндикации всей вещи, следует разуметь и о части
(вещи), и в обязанность судьи входит распорядиться, чтобы было возвращено в соответственной доле то, что должно быть возвращено вместе с частью. § 1. Дается виндикационный иск о неопределенной части,
если имеется справедливое основание. Справедливое же основание может быть, если, к примеру, по закону Фальцидия оно имеет место в завещании по причине неопределенности вычета из завещательных отказов, и (основание) это с трудом выявляется (разбирательством) у судьи.
Ведь легатарий, которому был завещан раб, имеет обоснованное неведение о том, какую именно часть (раба) он должен истребовать в виндикационном иске, поэтому ему и дается такой вот иск. Мы считаем,
что этот же иск дается и в отношении прочих вещей.
77. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 17-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Некая женщина подарила, оформив это письмом, участок не своему мужу (а другому
лицу), и этот же участок взяла у него в аренду. Можно защищать тот
взгляд, что ему (одаренному) принадлежит вещный иск: он приобрел
владение через ее посредство как через арендатора. Был приведен такой случай: когда составлялось письмо, он находился на поле, составляющем предмет дарения; это обстоятельство достаточно для передачи
владения, хотя бы не возникли арендные отношения.

52
53

См. тит. II.
Годичные.

184

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

78 LABEO libro quarto pithanon a Paulo epitomarum Si eius fundi,
quem alienum possideres, fructum non coegisti, nihil eius fundi fructuum
nomine te dare oportet. PAULUS. Immo quaeritur: huius fructus idcirco
factus est, quod is eum suo nomine perceperit? Perceptionem fructus
accipere debemus non si perfecti collecti, sed etiam coepti ita percipi, ut
terra continere se fructus desierint: veluti si olivae uvae lectae, nondum
autem vinum oleum ab aliquo factum sit: statim enim ipse accepisse
fructum existimandus est.
79 IDEM libro sexto pithanon a Paulo epitomarum Si hominem a me
petieris et is post litem contestatam mortuus sit, fructus quoad is vixerit
aestimari oportet. PAULUS. Ita id verum esse puto, si non prius is homo in
eam valetudinem inciderit, propter quam operae eius inutiles factae sunt:
nam ne si vixisset quidem in ea valetudine, fructus eius temporis nomine
aestimari conveniret.
80 FURIUS ANTIANUS libro primo ad edictum In rem actionem pati
non compellimur, quia licet alicui dicere se non possidere, ita ut, si
possit adversarius convincere rem ab adversario possideri, transferat ad
se possessionem per iudicem, licet suam esse non adprobaverit.
II. DE PUBLICIANA IN REM ACTIONE
1 ULPIANUS libro sexto decimo ad edictum Ait praetor: «Si quis id
quod traditur ex iusta causa non a domino et nondum usucaptum petet,
iudicium dabo». 1. Merito praetor ait «nondum usucaptum»: nam si

КНИГА ШЕСТАЯ, II

185

78. ã’÷⁄„‚ ◊ 4-fi fl‚›ÿ⁄ ºì÷⁄€Ÿ⁄‚›fiΩ ◊ Ê„flÂ’Ó⁄‚›› è’◊‡’. Если
ты не собирал плоды с того имения, которым владеешь как чужим, то
тебе не следует давать никакого иска по поводу плодов с этого поля.
è’◊⁄‡. Тогда спрашивается: станут ли плоды его (собственными) от
того, что он соберет их с имения от своего имени? Мы должны признавать, что плоды являются извлеченными не только тогда, когда
они вполне собраны, но и когда начали их собирать, так что они перестали быть соединенными с землей: например, если собраны маслины или виноград и никто еще не сделал вина или масла, то следует
признать, что он извлек плоды.
79. é‚ €⁄ ◊ 6-fi fl‚›ÿ⁄ ºì÷⁄€Ÿ⁄‚›fiΩ ◊ Ê„flÂ’Ó⁄‚›› è’◊‡’. Если ты
требуешь от меня человека (раба) и он умер после судебного засвидетельствования спора, то следует произвести оценку плодов за то время, пока он был в живых. Я считаю это правильным, если этого человека не постигла ранее такая болезнь, в силу которой он не мог работать; ведь если он прожил все же (какой-то период) еще не будучи
больным, то следует произвести оценку по поводу плодов, (собранных) за это время.
80. îË›fi Ä‚Á›’‚ ◊ 1-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Мы не
принуждаемся претерпевать вещный иск, потому что всякому дозволено сказать, что он не владеет (оспариваемой вещью), так что в случае, если противник сможет уличить нас, что вещь все же находится
во владении у его противника, то с помощью судьи он перенесет владение на себя, даже если и не будет доказывать, что вещь является его
(собственной).
Титул II. О вещном Публициановом иске54
1. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 16-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Претор говорит:
«Если кто-либо требует то, что в силу правомерного основания передано
ему и еще не приобретено по давности, – я дам суд».
§ 1. Правильно претор говорит «еще не приобретено по давности»,

54

Actio Publiciana – иск, получивший свое название по имени претора Публиция, впервые
внесшего этот иск в эдикт (I.4.6.4). Этот иск являлся дополнением к виндикационному иску и предоставлялся лицу, купившему res mancipi, если вещь перешла к нему путем простой (неформальной) передачи. Покупатель, хотя и не являющийся цивильным собственником, но обладающий условиями для приобретения этой вещи по давности и утративший владение вещью, мог требовать возвращения вещи, предъявив Публицианов иск.
Этот иск относится к числу исков с фикцией: устанавливается фикция, что дело должно
рассматриваться, как если бы вещь была приобретена по давности. Гай указывает: «Этот
иск предоставляется тому, кому вещь передана в силу правильного основания, но который еще не приобрел ее по давности и, утратив владение, требует эту вещь. Ибо он не
может заявить требование, что вещь принадлежит ему по праву квиритов, но устанавливается фикция, что он приобрел эту вещь по давности» (Gai. Inst. IV. 36).

186

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

usucaptum est, habet civilem actionem nec desiderat honorariam. 2. Sed
cur traditionis dumtaxat et usucapionis fecit mentionem, cum satis
multae sunt iuris partes, quibus dominium quis nancisceretur? Ut puta
legatum,
2 PAULUS libro nono decimo ad edictum vel mortis causa donationes
factae: nam amissa possessione competit Publiciana, quia ad exemplum
legatorum capiuntur.
3 ULPIANUS libro sexto decimo ad edictum Sunt et aliae pleraeque.
1. Ait praetor: «ex iusta causa petet». Qui igitur iustam causam traditionis
habet, utitur Publiciana: et non solum emptori bonae fidei competit
Publiciana, sed et aliis, ut puta ei cui dotis nomine tradita res est necdum
usucapta: est enim iustissima causa, sive aestimata res in dotem data sit
sive non. Item si res ex causa iudicati sit tradita
4 PAULUS libro nono decimo ad edictum vel solvendi causa
5 ULPIANUS libro sexto decimo ad edictum vel ex causa noxae
deditionis, sive vera causa sit sive falsa.
6 PAULUS libro nono decimo ad edictum Item si servum ex causa
noxali, quia non defendebatur, iussu praetoris duxero et amisero
possessionem, competit mihi Publiciana.
7 ULPIANUS libro sexto decimo ad edictum Sed et si res adiudicata
sit, Publiciana actio competit. 1. Si lis fuerit aestimata, similis est
venditioni: et ait Iulianus libro vicensimo secundo digestorum, si optulit
reus aestimationem litis, Publicianam competere. 2. Marcellus libro
septimo decimo digestorum scribit eum, qui a furioso ignorans eum furere
emit, posse usucapere: ergo et Publicianam habebit. 3. Sed et si quis ex
lucrativis causis rem accepit, habet Publicianam, quae etiam adversus
donatorem competit: est enim iustus possessor et petitor, qui liberalitatem

КНИГА ШЕСТАЯ, II

187

ибо если давность истекла, то лицо имеет цивильный иск и не нуждается в преторском иске55. § 2. Но почему претор упоминает только о передаче и переходе по давности, когда имеются довольно многочисленные
разделы права, в силу которых приобретается собственность, как, например, легат
2. è’◊⁄‡ ◊ 19-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. или дарения, совершенные на случай смерти; ибо по утрате владения (предметом дарения) управомоченному лицу принадлежит Публицианов иск, так как
они (дарения) приобретаются по примеру легатов.
3. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 16-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Имеются и
многие другие (случаи). § 1. Претор говорит: «требует в силу правомерного основания». Поэтому кто имеет правомерное основание передачи,
тот пользуется Публициановым иском. Публицианов иск принадлежит
не только добросовестному покупателю, но и другим, например тому,
кому вещь передана в качестве приданого и еще не приобретена по
давности, ибо к этому имеется вполне правомерное основание вне зависимости от того, передана ли вещь в качестве приданого после оценки или до нее. Также (Публицианов иск применяется), если вещь передана на основании судебного решения,
4. è’◊⁄‡ ◊ 19-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. или в погашение
обязательства,
5. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 16-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. или на основании ноксального иска вне зависимости от того, является ли основание
истинным или ложным.
6. è’◊⁄‡ ◊ 19-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Также мне принадлежит Публицианов иск и в случае, если я раба на основании его
ноксальной ответственности, поскольку он не защищался (хозяином),
уведу к себе, а (затем) утрачу владение им.
7. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 16-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Но Публицианов
иск применяется и в случае, если вещь была присуждена судебным приговором. § 1. Если уже будет произведена денежная оценка спора, то это
равнозначно продаже; и Юлиан в 22-й книге дигест говорит, что если
ответчик предложил (провести) денежную оценку спора, то применяется
Публицианов иск. § 2. Марцелл в 17-й книге дигест пишет, что тот, кто
купил у безумного, не зная о его безумии, может приобрести по давности;
следовательно, ему принадлежит и Публицианов иск. § 3. Но и в том случае, если кто-либо приобрел вещь 56, тот имеет Публицианов иск, так как этот иск может быть использован даже против дарителя;
55

Actio honoraria – «преторский иск», т.е. такой иск, который в отличие от actio civilis
основан не непосредственно на цивильном праве, на конкретных законах, а на
юрисдикции преторов, курульных эдилов, наместников провинций и т.д. Таким образом, преторские иски устанавливались не законами, а эдиктами преторов и других римских магистратов, обладающих юрисдикцией.
56 Согласно С. Ди Марцо, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

188

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

accepit. 4. Si a minore quis emerit ignorans eum minorem esse, habet
Publicianam. 5. Sed et si permutatio facta sit, eadem actio competit.
6. Publiciana actio ad instar proprietatis, non ad instar possessionis
respicit. 7. Si petenti mihi rem iusiurandum detuleris egoque iuravero
rem meam esse, competit Publiciana mihi, sed adversus te dumtaxat: ei
enim soli nocere debet iusiurandum, qui detulit. Sed si possessori
delatum erit iusiurandum et iuraverit rem petitoris non esse, adversus
eum solum petentem exceptione utetur, non ut et habeat actionem. 8. In
Publiciana actione omnia eadem erunt, quae et in rei vindicatione
diximus. 9. Haec actio et heredi et honorariis successoribus competit.
10. Si ego non emero, sed servus meus, habebo Publicianam. Idem est et
si procurator meus vel tutor vel curator vel quis alius negotium meum
gerens emerit. 11. Praetor ait: «qui bona fide emit». Non igitur omnis
emptio proderit, sed ea, quae bonam fidem habet: proinde hoc sufficit
me bonae fidei emptorem fuisse, quamvis non a domino emerim, licet
ille callido consilio vendiderit: neque enim dolus venditoris mihi nocebit.
12. In hac actione non oberit mihi, si successor suum et dolo feci, cum is,
in cuius locum successi, bona fide emisset: nec proderit, si dolo careo,
cum emptor, cui successi, dolo fecisset. 13. Sed enim si servus meus emit,
dolus eius erit spectandus, non meus, vel contra. 14. Publiciana tempus
emptionis continet, et ideo neque quod ante emptionem neque quod
postea dolo malo factum est in hac actione deduci Pomponio videtur.
15. Bonam autem fidem solius emptoris continet. 16. Ut igitur
Publiciana competat, haec debent concurrere, ut et bona fide quis emerit
et ei res empta eo nomine sit tradita: ceterum ante traditionem, quamvis
bonae fidei quis emptor sit, experiri Publiciana non poterit. 17. Iulianus
libro septimo digestorum scripsit traditionem rei emptae oportere bona
fide fieri: ideoque si sciens alienam possessionem adprehendit,
Publiciana eum experiri non posse, quia usucapere non poterit. Nec
quisquam putet hoc nos existimare sufficere initio traditionis ignorasse

КНИГА ШЕСТАЯ, II

189

тот, кто приобрел дар, является правильным владельцем и истцом.
§ 4. Если кто-либо купил у несовершеннолетнего, не зная о его несовершеннолетии, то он имеет Публицианов иск. § 5. Если совершена мена, то
применяется тот же иск. § 6. Публицианов иск рассматривается как подобие (иска о) собственности, а не как подобие (иска о) владении. § 7. Если
ты мне, истребующему по суду вещь, предложишь дать присягу и я присягну в том, что вещь является моей, то мне принадлежит Публицианов
иск, но только в отношении тебя, ведь клятва должна вредить только
тому, кто ее потребовал. Если у владельца потребуют дать присягу и он
присягнет, что вещь не принадлежит истцу, то против одного только этого истца он пользуется (лишь) исковым возражением, так как иска он
иметь не будет. § 8. К Публицианову иску применяется все, что мы сказали о виндикации. § 9. Этот иск принадлежит и наследнику (по цивильному праву), и наследникам по преторскому праву. § 10. Если куплю не я, а
мой раб, то я буду иметь Публицианов иск. Также если купит мой прокуратор, или опекун, или попечитель, или кто-либо другой, ведущий мои
дела. § 11. Претор говорит: «57 купил добросовестно». Таким образом, не всякая покупка идет на пользу, но лишь та, которая произведена
добросовестно: достаточно, чтобы я как покупатель был добросовестным, хотя бы я купил не у собственника, пусть даже продавец продал
вещь с лукавым намерением – умысел продавца не принесет мне вреда.
§ 12. В этом иске мне не будет вреда от того, что я, будучи наследником,
поступил со (злым) умыслом, если тот, кому я наследовал, купил (вещь)
добросовестно; и (наоборот), мне не будет никакой пользы от того, что у
меня не было (злого) умысла, если покупатель, которому я наследовал,
поступил со (злым) умыслом. § 13. Если покупает мой раб, то обращается
внимание на его умысел, а не на мой, или наоборот58. § 14. Публицианов
иск относится ко времени покупки59, и, по взгляду Помпония, иск не относится к злому умыслу, имевшему место до покупки или после покупки.
§ 15. Этот иск имеет в виду добросовестность только покупателя.
§ 16. Итак, чтобы применить Публицианов иск, следует соблюсти такие
(условия), чтобы всякий покупал добросовестно и чтобы купленная от
его имени вещь была ему передана, однако даже если кто был добросовестным покупателем, то все же до передачи (вещи) он не сможет предъявить Публицианов иск. § 17. Юлиан в 7-й книге дигест написал, что передача купленной вещи должна совершаться добросовестно, поэтому если кто
знает, что приобретает чужое владение, то тот не может отсудить (вещь)
посредством Публицианова иска, так как не сможет приобрести вещь по
давности. И никто не должен думать, будто мы полагаем, что достаточно
(только) в начале передачи (вещи) не знать, что вещь чужая, чтобы кто-то
57

Согласно О. Ленелю, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
Такое же правило применяется и в отношении добросовестного раба.
59 Принимаются во внимание обстоятельства, имевшие место во время покупки.

58

190

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

rem alienam, uti quis possit Publiciana experiri, sed oportere et tunc bona
fide emptorem esse.
8 GAIUS libro septimo ad edictum provinciale De pretio vero soluto
nihil exprimitur: unde potest coniectura capi, quasi nec sententia praetoris
ea sit, ut requiratur, an solutum sit pretium.
9 ULPIANUS libro sexto decimo ad edictum Sive autem emptori res
tradita est sive heredi emptoris, Publiciana competit actio. 1. Si quis rem
apud se depositam vel sibi commodatam emerit vel pignori sibi datam, pro
tradita erit accipienda, si post emptionem apud eum remansit. 2. Sed et si
praecessit traditio emptionem, idem erit dicendum. 3. Item si hereditatem
emero et traditam mihi rem hereditariam petere velim, Neratius scribit esse
Publicianam. 4. Si duobus quis separatim vendiderit bona fide ementibus,
videamus, quis magis Publiciana uti possit, utrum is cui priori res tradita
est an is qui tantum emit. Et Iulianus libro septimo digestorum scripsit, ut,
si quidem ab eodem non domino emerint, potior sit cui priori res tradita
est, quod si a diversis non dominis, melior causa sit possidentis quam
petentis. Quae sententia vera est. 5. Haec actio in his quae usucapi non
possunt, puta furtivis vel in servo fugitivo, locum non habet. 6. Si servus
hereditarius ante aditam hereditatem aliquam rem emerit et traditam sibi
possessionem amiserit, recte heres Publiciana utitur, quasi ipse possedisset.
Municipes quoque, quorum servo res tradita est, in eadem erunt
condicione,
10 PAULUS libro nono decimo ad edictum sive peculiari nomine
servus emerit sive non.
11 ULPIANUS libro sexto decimo ad edictum Si ego emi et mea
voluntate alii res sit tradita, imperator Severus rescripsit Publicianam illi
dandam. 1. Si de usu fructu agatur tradito, Publiciana datur: itemque
servitutibus urbanorum praediorum per traditionem constitutis vel per
patientiam (forte si per domum quis suam passus est aquae ductum

КНИГА ШЕСТАЯ, II

191

смог предъявить Публицианов иск, ибо мы считаем, что и после надлежит быть добросовестным покупателем.
8. É’fi ◊ 7-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‰Â„◊›‚Λ’‡Ú‚„·Ë ÛŸ›flÁËΩ.
Ничего не сказано об уплате цены; поэтому можно высказать предположение, что у претора не было мысли, чтобы нужно было исследовать, уплачена ли цена.
9. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 16-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Передана ли
вещь покупателю или наследнику покупателя, – все равно может быть
предъявлен Публицианов иск. § 1. Если кто-либо купит вещь, сданную
ему на хранение, или данную ему в ссуду, или данную ему в качестве
залога, то следует признать, что вещь передана, если она осталась у
него после покупки. § 2. То же следует сказать и о том случае, если передача предшествовала покупке. § 3. Также если я куплю наследство и
хочу истребовать переданную мне вещь, входящую в наследство, то,
как пишет Нераций, может быть предъявлен Публицианов иск. § 4. Если кто-либо продал вещь двоим, каждому в отдельности, но оба купили добросовестно, то следует рассмотреть, кто из них может в первую
очередь воспользоваться Публициановым иском, – тот, кому первому
передана вещь, или тот, кто ее купил только что. И Юлиан в 7-й книге
дигест написал, что если они купили у одного лица, не являющегося
собственником, то преимуществом пользуется тот, кому первому передана вещь; если же (они купили) у разных лиц, не являющихся собственниками, то положение владеющего лучше, чем положение лица,
требующего вещь. Это мнение правильно. § 5. Этот иск не применяется
в отношении тех вещей, которые не могут быть приобретены по давности, как, например, в отношении украденных вещей или бежавшего
раба. § 6. Если входящий в состав наследства раб купил какую-либо
вещь до принятия наследства и утратил переданное ему владение, то
наследник может правильно использовать Публицианов иск, как если
бы он сам владел. И граждане муниципии60, рабу которых передана
вещь, находятся в таком же положении
10. è’◊⁄‡ ◊ 19-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. независимо от
того, покупает ли раб для своего пекулия или нет.
11. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 16-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если я совершил куплю и по моей воле вещь передана другому, то согласно рескрипту императора Севера этому лицу должен быть предоставлен Публицианов иск. § 1. Если иск предъявлен о переданном узуфрукте, то предоставляется Публицианов иск; также если иск предъявлен о сервитутах
городских участков, установленных посредством передачи или вследствие допущения61, – если кто-либо терпит, что через его дом проведен

60
61

Имеется в виду совокупность граждан, т.е. сама муниципия.
Patientia – букв. «терпения».

192

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

transduci): item rusticorum, nam et hic traditionem et patientiam tuendam
constat. 2. Partus ancillae furtivae, qui apud bonae fidei emptorem
conceptus est, per hanc actionem petendus est, etiamsi ab eo qui emit
possessus non est. Sed heres furis hanc actionem non habet, quia vitiorum
defuncti successor est. 3. Interdum tamen, licet furtiva mater distracta non
sit, sed donata ignoranti mihi et apud me conceperit et pepererit, competit
mihi in partu Publiciana, ut Iulianus ait, si modo eo tempore, quo
experiar, furtivam matrem ignorem. 4. Idem Iulianus generaliter dicit, ex
qua causa matrem usucapere possem, si furtiva non esset, ex ea causa
partum me usucapere, si furtivam esse matrem ignorabam: ex omnibus
igitur causis Publicianam habebo. 5. Idem est et si ex partu partus est et si
non natus, sed post mortem matris exsecto ventre eius extractus est, ut et
Pomponius libro quadragensimo scripsit. 6. Idem ait aedibus emptis, si
fuerint dirutae, ea quae aedificio accesserunt huiusmodi actione petenda.
7. Quod tamen per alluvionem fundo accessit, simile fit ei cui accedit: et
ideo si ipse fundus Publiciana peti non potest, non hoc petetur, si autem
potest, et ad partem, quae per alluvionem accessit: et ita Pomponius
scribit. 8. Idem adicit et si statuae emptae partes recisae petantur, similem
actionem proficere. 9. Idem scribit, si aream emero et insulam in ea
aedificavero, recte me Publiciana usurum. 10. Item, inquit, si insulam emi
et ad aream ea pervenit, aeque potero uti Publiciana.
12 PAULUS libro nono decimo ad edictum Cum sponsus sponsae
servum donasset eumque in dotem accepisset ante usucapionem,
rescriptum est a divo Pio divortio facto restituendum esse servum: nam
valuisse donationem inter sponsum et sponsam. Dabitur ergo et possidenti
exceptio et amissa possessione Publiciana, sive extraneus sive donator
possideat. 1. Is cui ex Trebelliano hereditas restituta est, etiamsi non fuerit
nactus possessionem, uti potest Publiciana. 2. In vectigalibus et in aliis
praediis, quae usucapi non possunt, Publiciana competit, si forte bona fide

КНИГА ШЕСТАЯ, II

193

водосток; также о сервитутах сельских участков, ибо и здесь следует
защищать передачу и допущение. § 2. Ребенок краденой рабыни, который зачат у добросовестного покупателя, подлежит истребованию посредством этого иска даже от покупателя, который еще не владеет им.
Но наследник вора не имеет этого иска, так как он является преемником в пороках (владении) умершего. § 3. Однако в некоторых случаях,
когда украденная мать (рабыня) не продана, но подарена мне, причем я
не знаю (о том, что она украдена), и, находясь у меня, она зачала и родила, то мне принадлежит в отношении ребенка Публицианов иск, если
только в то время, когда я предъявляю иск, я не знаю, что мать украдена. § 4. Тот же Юлиан говорит общим образом, что в силу тех же оснований, в силу которых я могу приобрести по давности мать, которая не
была украдена, я могу приобрести по давности ребенка, если я не знал,
что мать украдена; во всех этих случаях я буду иметь Публицианов иск.
§ 5. То же, если от ребенка (рабыни) родился ребенок и если он не родился, но извлечен путем рассечения чрева умершей матери, как писал
и Помпоний в 40-й книге62. § 6. Тот же (Помпоний) говорит, что когда
куплены здания и если потом они будут разрушены, то (развалины),
которые относятся к зданию, должны быть истребованы посредством
такого же рода иска. § 7. Но и то, что прибивается к земельному участку посредством речного наноса, подобным же образом становится частью того, к чему этот (нанос) прибило. Если же (земельный участок)
может быть истребован, то это относится и к той его части, которую
принесло речным наносом; и так пишет Помпоний. § 8. Он же добавляет, что подобный иск имеет место и в случае, если истребуются в суде
отскочившие части купленной статуи. § 9. Он же пишет, что я правильно использую Публицианов иск в случае, если я куплю место под застройку и возведу на нем доходный дом. § 10. Точно так же, говорит он,
если я купил доходный дом и он находится на месте под застройку, то
смогу воспользоваться Публициановым иском.
12. è’◊⁄‡ ◊ 19-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Когда жених подарил невесте раба и еще до наступления приобретательной давности
получил его обратно в приданом, то божественным Пием предписано,
что при совершении бракоразводного процесса раб должен быть возвращен (жене), ведь дарение между женихом и невестой имеет силу. Следовательно, будут даны и эксцепция – для владельца, и Публицианов
иск – для утратившего владение, независимо от того, владеет ли вещью
несобственник или даритель. § 1. Тот, кому по Требеллианову сенатусконсульту возвращено наследство, даже если не вступит во владение им,
может воспользоваться Публициановым иском. § 2. В отношении арендованных государственных земель и других участков, которые не могут
быть приобретены по давности, может быть применен Публицианов
62

Смысл: с молчаливого разрешения. Имеется в виду Комментарий Помпония к эдикту.

194

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

mihi tradita est. 3. Idem est et si superficiariam insulam a non domino
bona fide emero. 4. Si res talis sit, ut eam lex aut constitutio alienari
prohibeat, eo casu Publiciana non competit, quia his casibus neminem
praetor tuetur, ne contra leges faciat. 5. Publiciana actionem etiam de
infante servo nondum anniculo uti possumus. 6. Si pro parte quis rem
petere vult, Publiciana actione uti potest. 7. Sed etiam is, qui momento
possedit, recte hac actione experiretur.
13 GAIUS libro septimo ad edictum provinciale Quaecumque sunt
iustae causae adquirendarum rerum, si ex his causis nacti res amiserimus,
dabitur nobis earum rerum persequendarum gratia haec actio. 1. Interdum
quibusdam nec ex iustis possessionibus competit Publicianum iudicium:
namque pigneraticiae et precariae possessiones iustae sunt, sed ex his non
solet competere tale iudicium, illa scilicet ratione, quia neque creditor
neque is qui precario rogavit eo animo nanciscitur possessionem, ut credat
se dominum esse. 2. Qui a pupillo emit, probare debet tutore auctore lege
non prohibente se emisse. Sed et si deceptus falso tutore auctore emerit,
bona fide emisse videtur.
14 ULPIANUS libro sexto decimo ad edictum Papinianus libro sexto
quaestionum scribit: si quis prohibuit vel denuntiavit ex causa venditionis tradi rem, quae ipsius voluntate a procuratore fuerat distracta,
et is nihilo minus tradiderit, emptorem tuebitur praetor, sive possideat
sive petat rem. Sed quod iudicio empti procurator emptori praestiterit,
contrario iudicio mandati consequetur: potest enim fieri, ut emptori res
auferatur ab eo, qui venire mandavit, quia per ignorantiam non est usus
exceptione, quam debuit opponere, veluti: «si non auctor meus ex
voluntate tua vendidit».
15 POMPONIUS libro tertio ad Sabinum Si servus meus, cum in fuga
sit, rem a non domino emat, Publiciana mihi competere debet, licet
possessionem rei traditae per eum nactus non sim.

КНИГА ШЕСТАЯ, II

195

иск, 63. § 3. То же, если я добросовестно куплю у несобственника дом, на который установлен суперфиций. § 4. Если вещь такова, что закон или конституция запрещают ее отчуждать, то в этих случаях не может быть применен Публицианов иск, так как здесь претор никого не защищает, чтобы не
поступали вопреки закону. § 5. Мы можем использовать Публицианов иск даже в отношении раба-ребенка, которому еще не исполнилось года. § 6. Если кто-либо хочет истребовать вещь в части, он может воспользоваться Публициановым иском. § 7. Но даже тот, кто
владел в течение мгновения, может предъявить этот иск.
13. É’fi ◊ 7-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‰Â„◊›‚Λ’‡Ú‚„·Ë ÛŸ›flÁËΩ.
Каковы бы ни были правильные основания приобретения вещей, если
мы утратим вещи, полученные в силу этих оснований, нам дается этот
иск для получения этих вещей. § 1. Иногда из правильного владения
для некоторых лиц не возникает Публицианова иска, ибо владение,
возникающее в силу залога или прекария, является правильным, но
на основании этих отношений не принято давать указанный иск
вследствие того, что ни кредитор (залоговый), ни тот, кто просил о
предоставлении ему прекария, не приобретают владения с таким намерением, чтобы считать себя собственником. § 2. Кто покупает у несовершеннолетнего сироты, должен доказать, что купил с согласия
опекуна 64, но очевидно, что и в случае если он купит, будучи обманут ложным согласием опекуна, то он купит
добросовестно.
14. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 16-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Папиниан в
6-й книге «Вопросов» пишет: если кто запретил и торжественно заявил о запрете передавать (покупателю) на основании акта продажи
вещь, которая по его собственной воле была продана (его) поверенным, а тот (поверенный) все-таки передал ее, то претор оказывает
покупателю защиту независимо от того, владеет ли он вещью или
истребует ее по суду. Но то, чтó поверенный предоставит покупателю
в судебной тяжбе о купле, вытекает из обратного иска из поручения;
ведь может так случиться, что у покупателя вещь будет отнята тем,
кто поручил продать ее, потому что на основании неведения (покупателя) нельзя воспользоваться эксцепцией, которую он должен противопоставить, как, например, такую: «если не моей властью по своей
собственной воле ты продал (вещь)».
15. è„·‰„‚›fi ◊ 3-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Если мой
раб, находящийся в бегах, купит вещь не у собственника, то мне должен принадлежать Публицианов иск, хотя бы я не приобрел посредством раба владения переданной вещью.
63
64

Согласно С. Ди Марцо, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
Согласно А. Рудорффу, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

196

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

16 PAPINIANI libro decimo quaestionum PAULUS notat Exceptio iusti
dominii Publicianae obicienda est.
17 NERATIUS libro tertio membranarum Publiciana actio non ideo
comparata est, ut res domino auferatur: eiusque rei argumentum est
primo aequitas, deinde exceptio «si ea res possessoris non sit»: sed ut is,
qui bona fide emit possessionemque eius ex ea causa nactus est, potius
rem habeat.
III. SI AGER VECTIGALES, ID EST EMPHYTEUTICARIUS,
PETATUR
1 PAULUS libro vicensimo primo ad edictum Agri civitatium alii
vectigales vocantur, alii non. Vectigales vocantur qui in perpetuum
locantur, id est hac lege, ut tamdiu pro his vectigal pendatur, quamdiu
neque ipsis, qui conduxerint, neque his, qui in locum eorum successerunt,
auferri eos liceat: non vectigales sunt, qui ita colendi dantur, ut privatim
agros nostros colendos dare solemus. 1. Qui in perpetuum fundum
fruendum conduxerunt a municipibus, quamvis non efficiantur domini, tamen placuit competere eis in rem actionem adversus quemvis possessorem,
sed et adversus ipsos municipes,
2 ULPIANUS libro septimo decimo ad Sabinum ita tamen si vectigal
solvant.
3 PAULUS libro vicensimo primo ad edictum Idem est et si ad tempus
habuerint conductum nec tempus conductionis finitum sit.

КНИГА ШЕСТАЯ, III

197

16. è’◊⁄‡ ◊ ‰Â›·⁄Ï’‚›› fl 10-fi fl‚›ÿ⁄ ºÇ„‰Â„Ê„◊Ω è’‰›‚›’‚’ отмечает: Публицианову иску следует противопоставлять эксцепцию о
законной собственности.
17. ç⁄’Λfi ◊ 3-fi fl‚›ÿ⁄ ºè⁄Âÿ’·⁄‚Á„◊Ω. Публицианов иск был
создан не для того, чтобы вещь была отобрана у собственника: доказательством этого является, во-первых, справедливость, а во-вторых,
эксцепция, «если эта вещь не принадлежит владельцу»; но для того,
чтобы лицо, купившее добросовестно и получившее по этому основанию владение вещью, лучше сохраняло за собой вещь.
Титул III. Если предъявляется требование об арендованном
у государства участке, то есть об эмфитевтическом участке
1. è’◊⁄‡ ◊ 21-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Государственные земли одни называются вектигальными, другие – нет. Вектигальными (арендованными у государства) землями называются те, которые сняты внаем навсегда, то есть с таким условием, что, пока за них
уплачивается арендная плата, до тех пор не разрешается их отбирать
ни у тех, кто снял их внаем, ни у тех, кто является преемником этих
лиц. Невектигальными называются те земли, которые возделываются
таким способом, как обычно мы частным образом возделываем наши
земли65. § 1. Те, которые наняли участок у граждан муниципия навсегда с целью извлечения плодов, хотя и не становятся собственниками,
однако, как это принято 66, имеют вещный иск против любого владельца и против самих граждан муниципия,
2. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 17-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. но только
если они уплачивают арендную плату.
3. è’◊⁄‡ ◊ 21-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Так же, если они
сняли участок внаем на время и время найма не истекло.

65
66

Видимо, имеется в виду личный императорский домен.
Согласно П. Крюгеру, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

198

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

LIBER SEPTIMUS
I. DE USU FRUCTU ET QUEMADMODUM QUIS UTATUR
FRUATUR
1 PAULUS libro tertio ad Vitellium Usus fructus est ius alienis rebus
utendi fruendi salva rerum substantia.
2 CELSUS libro octavo decimo digestorum Est enim usus fructus ius
in corpore, quo sublato et ipsum tolli necesse est.
3 GAIUS libro secundo rerum cottidianarum Omnium praediorum
iure legati potest constitui usus fructus, ut heres iubeatur dare alicui usum
fructum. Dare autem intellegitur, si induxerit in fundum legatarium eumve
patiatur uti frui. Et sine testamento autem si quis velit usum fructum
constituere, pactionibus et stipulationibus id efficere potest. 1. Constitit
autem usus fructus non tantum in fundo et aedibus, verum etiam in servis
et iumentis ceterisque rebus. 2. Ne tamen in universum inutiles essent
proprietates semper abscedente usu fructu, placuit certis modis extingui
usum fructum et ad proprietatem reverti. 3. Quibus autem modis usus
fructus et constitit et finitur, isdem modis etiam nudus usus solet et
constitui et finiri.
4 PAULUS libro secundo ad edictum Usus fructus in multis casibus
pars dominii est, et exstat, quod vel praesens vel ex die dari potest.
5 PAPINIANUS libro septimo quaestionum Usus fructus et ab initio
pro parte indivisa vel divisa constitui et legitimo tempore similiter amitti
eademque ratione per legem Falcidiam minui potest: reo quoque

КНИГА СЕДЬМАЯ
Титул I. Об узуфрукте, и каким образом кто-либо
осуществляет узуфрукт
1. è’◊⁄‡ ◊ 3-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl Ç›Á⁄‡‡›ÙΩ. Узуфрукт есть
право пользоваться чужими вещами и извлекать из них плоды с сохранением в целости субстанции вещей.
2. ñ⁄‡ÚÊ ◊ 18-fi fl‚›ÿ⁄ ºÑ›ÿ⁄ÊÁΩ. Узуфрукт есть право на телесную
вещь, с исчезновением которой и он сам по необходимости уничтожается.
3. É’fi ◊„ 2-fi fl‚›ÿ⁄ ºá„‡„ÁÒÍΩ. 1 узуфрукт может
устанавливаться на 2 участки таким образом, что наследнику
3 предоставить кому-либо узуфрукт. Предоставление узуфрукта понимается таким образом, что наследник введет
легатария на участок и позволит ему пользоваться и извлекать плоды. И если кто-либо хочет установить узуфрукт не по завещанию, то
он может это осуществить на основании соглашений и стипуляций.
§ 1. Узуфрукт распространяется не только на землю и здания, но и на
рабов и рабочий скот и на иные вещи. § 2. Для того чтобы собственность не сделалась вполне бесполезной путем отделения от нее навсегда узуфрукта, установлено, что узуфрукт прекращается определенными способами, и пользование и извлечение плодов возвращаются
тогда к собственности4. § 3. Какими способами узуфрукт устанавливается и оканчивается, такими же способами обычно устанавливается
и оканчивается голое пользование5.
4. è’◊⁄‡ ◊„ 2-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Узуфрукт во
многих случаях является частью доминия6, и бывает, что он дается
либо немедленно, либо с определенного дня.
5. è’‰›‚›’‚ ◊ 7-fi fl‚›ÿ⁄ ºÇ„‰Â„Ê„◊Ω. Узуфрукт может устанавливаться изначально как делимое или неделимое на части и равным образом в надлежащее время утрачиваться, по этой же причине и уменьшаться – в соответствии с Фальцидиевым законом. Также в случае
1

Согласно К. Феррини, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
Согласно Г. Хайзе, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
3 Согласно К. Феррини, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
4 Смысл: соединяется с собственностью, входит в ее состав.
5 Nudus usus – пользование, не связанное с извлечением прибыли.
6 Здесь и далее в 7-й книге термин dominium («собственность») будет даваться без
перевода, в русской транслитерации «доминий», чтобы отличать его от термина
proprietas, также переводимого как «собственность». Различие в значениях этих терминов весьма велико, оно не может быть передано одним термином. В случае употребления термина «доминий» здесь, как правило, обозначается полная собственность, включающая и узуфрукт (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
2

200

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

promittendi defuncto in partes hereditarias usus fructus obligatio
dividitur: et si ex communi praedio debeatur, uno ex sociis defendente pro
parte defendentis fiet restitutio.
6 GAIUS libro septimo ad edictum provinciale Usus fructus
pluribus modis constituitur: ut ecce, si legatus fuerit. Sed et proprietas
deducto usu fructu legari potest, ut apud heredem maneat usus fructus.
1. Constituitur adhuc usus fructus et in iudicio familiae herciscundae et
communi dividundo, si iudex alii proprietatem adiudicaverit, alii usum
fructum. 2. Adquiritur autem nobis usus fructus non solum per nosmet
ipsos, sed etiam per eas quoque personas, quas iuri nostro subiectas
habemus. 3. Nihil autem vetat servo meo herede instituto legari
proprietatem deducto usu fructu.
7 ULPIANUS libro septimo decimo ad Sabinum Usu fructu legato
omnis fructus rei ad fructuarium pertinet. Et aut rei soli aut rei mobilis
usus fructus legatur. 1. Rei soli, ut puta aedium, usu fructu legato
quicumque reditus est, ad usufructuarium pertinet quaeque obventiones
sunt ex aedificiis, ex areis et ceteris, quaecumque aedium sunt. Unde etiam
mitti eum in possessionem vicinarum aedium causa damni infecti placuit,
et iure dominii possessurum eas aedes, si perseveretur non caveri, nec
quicquam amittere finito usu fructu. Hac ratione Labeo scribit nec
aedificium licere domino te invito altius tollere, sicut nec areae usu fructu
legato potest in area aedificium poni: quam sententiam puto veram.
2. Quoniam igitur omnis fructus rei ad eum pertinet, reficere quoque eum
ad aedes per arbitrum cogi Celsus scribit Celsus libro octavo decimo
digestorum, hactenus tamen, ut sarta tecta habeat: si qua tamen vetustate
corruissent, neutrum cogi reficere, sed si heres refecerit, passurum
fructuarium uti. Unde Celsus de modo sarta tecta habendi quaerit, si quae
vetustate corruerunt reficere non cogitur: modica igitur refectio ad eum
pertinet, quoniam et alia onera adgnoscit usu fructu legato: ut puta
stipendium vel tributum vel salarium vel alimenta ab ea re relicta. Et ita
Marcellus libro tertio decimo scribit. 3. Cassius quoque scribit libro

КНИГА СЕДЬМАЯ, I

201

смерти лица, давшего обещание, обязательство по узуфрукту разделяется на наследственные доли, и если задолжано из общего имущества,
то возмещение будет производиться соответственно доле ответчика.
6. É’fi ◊ 7-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‰Â„◊›‚Λ’‡Ú‚„·Ë ÛŸ›flÁËΩ.
Узуфрукт устанавливается многими способами, например путем легата. Но может составить предмет легата и собственность, с тем что
узуфрукт остается за наследником. § 1. Далее, узуфрукт устанавливается и на основании судебного решения о разделе наследства и о разделе
общего имущества, если судья одному присудит собственность, а другому – узуфрукт. § 2. Узуфрукт приобретается для нас не только нами самими, но и теми лицами, которые подчинены нашему праву. § 3. Наоборот, после того как мой раб назначен наследником, ничто не запрещает
завещать собственность за вычетом узуфрукта.
7. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 17-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Если узуфрукт предоставлен в силу легата, то все плоды вещи принадлежат
фруктуарию. В силу легата может быть предоставлен узуфрукт на
недвижимое имущество или на движимую вещь. § 1. Если в силу легата предоставлен узуфрукт на недвижимое имущество, как, например,
на здания, то узуфруктуарию принадлежат все доходы, наемная плата
за здания, дворы и прочее, что относится к зданию. Поэтому признано, что он может быть введен во владение соседними зданиями в случае, если они угрожают причинением вреда, и владеть этими зданиями на праве собственности, если упорно не предоставляется обеспечение, и ничего не теряет с окончанием узуфрукта. По этой причине
Лабеон пишет, что тебе не позволено против воли собственника надстраивать здание, подобно тому как нельзя строить здание на площади, если предоставляется узуфрукт на площадь; это мнение я считаю
правильным. § 2. Так как ему принадлежат все плоды вещи, то в силу
решения третейского судьи на него может быть возложена обязанность ремонтировать здание, как об этом пишет Цельс в 18-й книге
дигест, но лишь в тех пределах, чтобы здание было в исправном
состоянии; если что-либо рухнет от ветхости, то ни тот, ни другой7
не могут быть принуждены произвести ремонт. Но если произведет
ремонт наследник, то фруктуарий должен предоставить ему (наследнику) пользование зданием. Поэтому Цельс спрашивает о способе поддержания в исправном состоянии обветшавших (зданий), так
как (узуфруктуарий) не принуждается производить ремонт. Небольшие исправления возлагаются на него (узуфруктуария), так как при
установлении узуфрукта путем легата он несет и иные тяготы, например налоги, сборы, поземельные налоги или алименты, возложенные на эту вещь. Так пишет и Марцелл в 13-й книге. § 3. Кассий
также пишет в 8-й книге по цивильному праву, что в силу решения
7

Ни наследник, ни узуфруктуарий (легатарий).

202

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

octavo iuris civilis fructuarium per arbitrum cogi reficere, quemadmodum
adserere cogitur arbores: et Aristo notat haec vera esse. Neratius autem
libro quarto membranarum ait non posse fructuarium prohiberi, quo
minus reficiat, quia nec arare prohiberi potest aut colere: nec solum
necessarias refectiones facturum, sed etiam voluptatis causa (ut tectoria et
pavimenta et similia) facere, neque autem ampliare nec utile detrahere
posse,
8 IDEM libro quadragensimo ad edictum quamvis melius repositurus
sit: quae sententia vera est.
9 IDEM libro septimo decimo ad Sabinum Item si fundi usus fructus
sit legatus, quidquid in fundo nascitur, quidquid inde percipi potest, ipsius
fructus est, sic tamen ut boni viri arbitratu fruatur. Nam et Celsus libro
octavo decimo digestorum scribit cogi eum posse recte colere. 1. Et si apes
in eo fundo sint, earum quoque usus fructus ad eum pertinet. 2. Sed si
lapidicinas habeat et lapidem caedere velit, vel cretifodinas habeat vel
harenas, omnibus his usurum Sabinus ait quasi bonum patrem familias:
quam sententiam puto veram. 3. Sed si haec metalla post usum fructum
legatum sint inventa, cum totius agri relinquatur usus fructus, non
partium, continentur legato. 4. Huic vicinus tractatus est, qui solet in eo
quod accessit tractari: et placuit alluvionis quoque usum fructum ad
fructuarium pertinere. Sed si insula iuxta fundum in flumine nata sit, eius
usum fructum ad fructuarium non pertinere Pegasus scribit, licet
proprietati accedat: esse enim veluti proprium fundum, cuius usus fructus
ad te non pertineat. Quae sententia non est sine ratione: nam ubi latitet
incrementum, et usus fructus augetur, ubi autem apparet separatum,
fructuario non accedit. 5. Aucupiorum quoque et venationum reditum
Cassius ait libro octavo iuris civilis ad fructuarium pertinere: ergo et
piscationum. 6. Seminarii autem fructum puto ad fructuarium pertinere,
ita tamen, ut et vendere ei et seminare liceat: debet tamen conserendi agri

КНИГА СЕДЬМАЯ, I

203

третейского судьи на фруктуария может быть возложена обязанность
произвести ремонт, так же как принудить посадить деревья; и Аристон отмечает, что это правильно. Нераций же в 4-й книге «Записок»
говорит, что нельзя запрещать фруктуарию производить ремонт,
потому что нельзя запрещать пахать или возделывать, и ему можно
делать перестройки не только по необходимости, но и для удовольствия (например, штукатурить, настилать каменные полы и т.п.), однако нельзя ни расширять, ни отделять полезное,
8. é‚ €⁄ ◊ 40-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. насколько бы
хорошо он их ни перестроил. Это правильное мнение.
9. é‚ €⁄ ◊ 17-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Также если в
силу легата предоставлен узуфрукт на участок земли, то все, что родится на этом участке, все, что может быть из него извлечено, является плодами участка, но извлечение плодов должно производиться
сообразно с воззрениями честного мужа. Ибо и Цельс в 18-й книге
дигест пишет, что он может быть принужден обрабатывать участок
правильно. § 1. Если на участке имеются пчелы, то узуфрукт на них
принадлежит ему. § 2. И если бы он имел каменоломни и хотел бы
ломать камень, или имел бы залежи мела, или хотел бы извлекать
песок, то, по словам Сабина, он может пользоваться всем этим по
образцу хорошего хозяина; это мнение я считаю правильным.
§ 3. Если открыты месторождения металлов после того, как узуфрукт
установлен в силу легата, и если узуфрукт предоставлен на все поле, а
не на его части, то они (месторождения металлов) объемлются легатом. § 4. Смежным с этим является вопрос о том, как следует поступить с тем, что является приращением; и признано, что узуфрукт на
намыв принадлежит лицу, извлекающему плоды. Но если на реке
возник остров возле участка, то узуфрукт на этот остров, как пишет
Пегас, не принадлежит лицу, извлекающему плоды, хотя остров присоединяется к собственности8, ибо он является как бы собственным
участком9, узуфрукт на который тебе не принадлежит; это мнение не
лишено основания, ибо где приращение является скрытым, там увеличивается узуфрукт, а где приращение выявляется как нечто отдельное, там оно не является приращением, идущим в пользу лица, извлекающего плоды. § 5. Доход от охоты на зверя и птицу также принадлежит фруктуарию, как говорит Кассий в 8-й книге «О цивильном праве», следовательно, и от рыбной ловли. § 6. Я считаю, что
лицу, извлекающему плоды, принадлежат питомники 10,
однако он должен постоянно возобновлять питомник, чтобы он мог
8

Является собственностью собственника участка.
Отдельным участком, принадлежащим в полном объеме собственнику основного участка.
10 Согласно С. Риккобоно, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
9

204

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

causa seminarium paratum semper renovare quasi instrumentum agri, ut finito usu fructu domino restituatur. 7. Instrumenti autem fructum habere debet: vendendi tamen facultatem non habet. Nam et si fundi usus fructus
fuerit legatus et sit ager, unde palo in fundum, cuius usus fructus legatus est,
solebat pater familias uti, vel salice vel harundine, puto fructuarium hactenus uti posse, ne ex eo vendat, nisi forte salicti ei vel silvae palaris vel harundineti usus fructus sit legatus: tunc enim et vendere potest. Nam et Trebatius scribit silvam caeduam et harundinetum posse fructuarium caedere,
sicut pater familias caedebat, et vendere, licet pater familias non solebat vendere, sed ipse uti: ad modum enim referendum est, non ad qualitatem utendi.
10 POMPONIUS libro quinto ad Sabinum Ex silva caedua pedamenta
et ramos ex arbore usufructuarium sumpturum: ex non caedua in vineam
sumpturum, dum ne fundum deteriorem faciat.
11 PAULUS libro secundo epitomarum Alfeni digestorum Sed si
grandes arbores essent, non posse eas caedere.
12 ULPIANUS libro septimo decimo ad Sabinum Arboribus evolsis vel
vi ventorum deiectis usque ad usum suum et villae posse usufructuarium
ferre Labeo ait: nec materia eum pro ligno usurum, si habeat, unde utatur
ligno. Quam sententiam puto veram: alioquin et si totus ager sit hunc
casum passus, omnes arbores auferret fructuarius: materiam tamen ipsum
succidere quantum ad villae refectionem putat posse: quemadmodum
calcem, inquit, coquere vel harenam fodere aliudve quid aedificio
necessarium sumere. 1. Navis usu fructu legato navigandum mittendam
puto, licet naufragii periculum immineat: navis etenim ad hoc paratur, ut
naviget. 2. Usufructuarius vel ipse frui ea re vel alii fruendam concedere
vel locare vel vendere potest: nam et qui locat utitur, et qui vendit utitur.
Sed et si alii precario concedat vel donet, puto eum uti atque ideo retinere
usum fructum, et hoc Cassius et Pegasus responderunt et Pomponius libro
quinto ex Sabino probat. Non solum autem si ego locavero, retineo usum
fructum, sed et si alius negotium meum gerens locaverit usum fructum,
Iulianus libro trigensimo quinto scripsit retinere me usum fructum. Quid
tamen si non locavero, sed absente et ignorante me negotium meum gerens
utatur quis et fruatur? Nihilo minus retineo usum fructum (quod et
Pomponius libro quinto probat) per hoc, quod negotiorum gestorum

КНИГА СЕДЬМАЯ, I

205

служить для насаждений в саду11, наподобие сельскохозяйственного
инвентаря, чтобы по окончании узуфрукта это было возвращено
собственнику. § 7. А плоды от инвентаря должны принадлежать ему,
однако возможности продавать он не имеет. Ведь если узуфрукт на
поместье будет предоставлен путем легата и есть поле, с которого
отец семейства обычно использовалдерево для жердей в имении, на
которое предоставлен узуфрукт, либо иву или тростник, то я считаю,
что фруктуарий может пользоваться лишь при том условии, что ничего из этого не продает, если только ему не предоставлен узуфрукт
на ивняк, либо на жердевой лес, либо на тростниковые заросли – ибо
тогда он может и продавать. Ведь и Требаций пишет, что фруктуарий
может рубить лес, годный для рубки, и тростник, поскольку рубил
отец семейства, и продавать, хотя бы отец семейства и не продавал,
но пользовался сам, – это относится к способу, а не к природе пользования.
10. è„·‰„‚›fi ◊ 5-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Из леса,
предназначенного к вырубке, узуфруктуарий может брать колья и
ветви деревьев, из леса, не предназначенного к вырубке, – колья для
виноградника, но с тем, чтобы участок земли не ухудшился.
11. è’◊⁄‡ ◊„ 2-fi fl‚›ÿ⁄ ºë„flÂ’Ó⁄‚›fi Ÿ›ÿ⁄ÊÁ ćÈ⁄‚’Ω. Но если
имеются большие деревья, то нельзя их рубить.
12. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 17-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Лабеон говорит, что узуфруктуарий может брать из сломанных или поваленных ветром деревьев (то, что ему нужно) в пределах его потребностей
и потребностей его дома, но не может пользоваться строевым лесом в
качестве дров, если имеет откуда брать дрова. Это мнение я считаю
правильным. § 1. Если в силу легата предоставлен узуфрукт на корабль, то я считаю, что можно отправить корабль в плавание, хотя
бы грозила опасность кораблекрушения, ибо корабль предназначен
для того, чтобы плавать. § 2. Узуфруктуарий может или сам извлекать плоды из этой вещи, или в целях извлечения плодов предоставить вещь другому, или сдавать внаем, или продавать, поскольку
пользуется и тот, кто сдает, и тот, кто продает. Я считаю, что он
пользуется, а потому сохраняет узуфрукт и в том случае, если предоставляет или дарит другому прекарий. Так же отвечают Кассий и
Пегас и одобряет Помпоний в 5-й книге комментариев к Сабину.
Однако, как написал Юлиан в 35-й книге, я сохраняю узуфрукт не
только если сам сдам, но удерживаю его и если другой, ведя мои
дела, сдаст узуфрукт. Что же будет, если я не сдам, но какой-нибудь
ведущий мои дела, пока я отсутствую и не знаю (об этом), пользуется
и извлекает плоды? Я все равно сохраняю узуфрукт (что одобряет

11

В питомнике постоянно должны быть молодые деревья.

206

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

actionem adquisivi. 3. De illo Pomponius dubitat, si fugitivus, in quo meus
usus fructus est, stipuletur aliquid ex re mea vel per traditionem accipiat: an
per hoc ipsum, quasi utar, retineam usum fructum? Magisque admitti
retinere. Nam saepe etiamsi praesentibus servis non utamur, tamen usum
fructum retinemus: ut puta aegrotante servo vel infante, cuius operae nullae
sunt, vel defectae senectutis homine: nam et si agrum aremus, licet tam
sterilis sit, ut nullus fructus nascatur, retinemus usum fructum. Iulianus
tamen libro trigensimo quinto digestorum scribit, etiamsi non stipuletur quid
servus fugitivus, retineri tamen usum fructum: nam qua ratione, inquit,
retinetur a proprietario possessio, etiamsi in fuga servus sit, pari ratione
etiam usus fructus retinetur. 4. Idem tractat: quid si quis possessionem eius
nactus sit, an, quemadmodum a proprietario possideri desinit, ita etiam usus
fructus amittatur? Et primo quidem ait posse dici amitti usum fructum, sed
licet amittatur, tamen dicendum, quod intra constitutum tempus ex re
fructuarii stipulatus est, fructuario adquiri potest. Per quod colligi posse dici,
ne quidem si possideatur ab alio, amitti usum fructum, si modo mihi aliquid
stipuletur, parvique referre, ab herede possideatur vel ab alio, cui hereditas
vendita sit vel cui proprietas legata sit, an a praedone: sufficere enim ad
retinendum usum fructum esse affectum retinere volentis et servum nomine
fructuarii aliquid facere: quae sententia habet rationem. 5. Iulianus libro
trigensimo quinto digestorum tractat, si fur decerpserit vel desecuerit fructus
maturos pendentes, cui condictione teneatur, domino fundi an fructuario? Et
putat, quoniam fructus non fiunt fructuarii, nisi ab eo percipiantur, licet ab
alio terra separentur, magis proprietario condictionem competere, fructuario
autem furti actionem, quoniam interfuit eius fructus non esse ablatos.
Marcellus autem movetur eo, quod, si postea fructus istos nactus fuerit
fructuarius, fortassis fiant eius: nam si fiunt, qua ratione hoc evenit? Nisi ea,
ut interim fierent proprietarii, mox adprehensi fructuarii efficientur, exemplo
rei sub condicione legatae, quae interim heredis est, existente autem
condicione ad legatarium transit. Verum est enim condictionem competere
proprietario: cum autem in pendenti est dominium (ut ipse Iulianus ait in
fetu qui summittitur et in eo quod servus fructuarius per traditionem accepit
nondum quidem pretio soluto, sed tamen ab eo satisfacto), dicendum est
condictionem pendere magisque in pendenti esse dominium.

КНИГА СЕДЬМАЯ, I

207

и Помпоний в 5-й книге), потому что приобрел иск из ведения чужих
дел. § 3. Помпоний сомневается: если беглый раб, на которого я имею
узуфрукт, заключил стипуляцию или получил что-либо путем передачи, то удерживаю ли я при таких условиях узуфрукт, как если бы я
пользовался (рабом)? И он признает, что скорее следует считать, что
я сохраняю узуфрукт. Ибо часто мы не пользуемся даже наличными
рабами, но сохраняем узуфрукт. Например, так происходит, если раб
болен или еще ребенок, который не выполняет никакой работы, или
если человек (раб) истощен старостью. Ибо если мы возделываем
поле, хотя бы оно было бесплодно до такой степени, что не родится
никакой плод, то мы сохраняем узуфрукт. Однако Юлиан в 35-й книге дигест пишет, что если беглый раб и не заключил стипуляции, то
тем не менее узуфрукт сохраняется, ибо, как он говорит, в силу тех же
оснований, в силу которых за собственником сохраняется владение,
если даже раб находится в бегах, сохраняется и узуфрукт. § 4. Он же
обсуждает: если кто получил его владение, не утрачивается ли также
узуфрукт, когда собственник перестает владеть? И сначала говорит –
можно сказать, что узуфрукт утрачивается, но, хотя и утрачивается,
надо все же сказать, что фруктуарий может приобрести то из фруктуарных вещей, что было стипулировано . § 5. Юлиан в 35-й книге дигест обсуждает следующий вопрос: если вор снимет или срежет зрелые висящие плоды, то кто может предъявить к нему кондикцию – собственник участка или фруктуарий? И он считает так: поскольку плоды принадлежат фруктуарию лишь в том случае, если он извлечет плоды, хотя бы другое лицо
отделило их от земли, кондикция скорее принадлежит собственнику.
Фруктуарию же принадлежит иск, вытекающий из воровства, так как
он имеет интерес в том, чтобы плоды не были похищены. Марцелла
интересует следующий вопрос: если фруктуарий на земельный участок появится уже после того, как на нем родятся плоды, то будут ли
эти плоды принадлежать ему; и если будут, то на каком основании?
Разве лишь на том основании, что сначала они принадлежали собственнику, но сразу после приобретения узуфрукта стали принадлежать
фруктуарию по примеру имущества, завещанного по легату под условием, каковое имущество принадлежит наследнику, но сразу по осуществлении условия переходит к легатарию. Ведь это верно, что кондикционный иск принадлежит собственнику, однако если доминий на
вещь неопределенен (как и сам Юлиан говорит в отношении еще
только зарождающихся плодов и в отношении того, что приобрел отданный в узуфрукт раб, за что им еще не
заплачена цена, но уже дано обеспечение), то следует сказать, что
применение кондикционного иска сомнительно, а доминий на вещь
еще более сомнителен.

208

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

13 IDEM libro octavo decimo ad Sabinum Si cuius rei usus fructus
legatus erit, dominus potest in ea re satisdationem desiderare, ut officio
iudicis hoc fiat: nam sicuti debet fructuarius uti frui, ita et proprietatis
dominus securus esse debet de proprietate. Haec autem ad omnem usum
fructum pertinere Iulianus libro trigensimo octavo digestorum probat. Si
usus fructus legatus sit, non prius dandam actionem usufructuario, quam
satisdederit se boni viri arbitratu usurum fruiturum: sed et si plures sint, a
quibus usus fructus relictus est, singulis satisdari oportet. 1. Cum igitur de
usu fructu agitur, non solum quod factum est arbitratur, sed etiam in
futurum quemadmodum uti frui debet. 2. De praeteritis autem damnis
fructuarius etiam lege Aquilia tenetur et interdicto quod vi aut clam, ut
Iulianus ait: nam fructuarium quoque teneri his actionibus nec non furti
certum est, sicut quemlibet alium, qui in aliena re tale quid commiserit.
Denique consultus, quo bonum fuit actionem polliceri praetorem, cum
competat legis Aquiliae actio, respondit, quia sunt casus, quibus cessat
Aquiliae actio, ideo iudicem dari, ut eius arbitratu utatur: nam qui agrum
non proscindit, qui vites non subserit, item aquarum ductus conrumpi
patitur, lege Aquilia non tenetur. Eadem et in usuario dicenda sunt. 3. Sed
si inter duos fructuarios sit controversia, Iulianus libro trigensimo octavo
digestorum scribit aequissimum esse quasi communi dividundo iudicium
dari vel stipulatione inter se eos cavere, qualiter fruantur: cur enim, inquit
Iulianus, ad arma et rixam procedere patiatur praetor, quos potest
iurisdictione sua componere? Quam sententiam Celsus quoque libro
vicensimo digestorum probat, et ego puto veram. 4. Fructuarius causam
proprietatis deteriorem facere non debet, meliorem facere potest. Et aut
fundi est usus fructus legatus, et non debet neque arbores frugiferas
excidere neque villam diruere nec quicquam facere in perniciem
proprietatis. Et si forte voluptarium fuit praedium, virdiaria vel gestationes vel deambulationes arboribus infructuosis opacas atque amoenas
habens, non debebit deicere, ut forte hortos olitorios faciat vel aliud
quid, quod ad reditum spectat. 5. Inde est quaesitum, an lapidicinas

КНИГА СЕДЬМАЯ, I

209

13. é‚ €⁄ ◊ 18-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Если в силу
легата предоставлен узуфрукт на какую-либо вещь, то собственник
может требовать предоставления обеспечения в отношении этой вещи, и это должно быть осуществлено властью судьи. Ибо как лицо,
которому предоставлено извлечение плодов, должно осуществлять
узуфрукт, так и собственник должен быть спокоен за собственность.
Юлиан доказывает в 38-й книге дигест, что это относится ко всякому
узуфруктуарию. Если узуфрукт предоставлен в силу легата, то узуфруктуарию иск дается не раньше, чем он предоставит обеспечение в
том, что он будет осуществлять узуфрукт как честный муж, а также
если наличествует несколько (наследников), то обеспечение должно
быть дано каждому из них по отдельности. § 1. Следовательно, если
предъявляется иск об узуфрукте, то разбирается не только то, что
сделано, но и каким образом (узуфруктуарий) должен осуществлять
узуфрукт в будущем. § 2. За причиненный же ущерб, как говорит
Юлиан, фруктуарий отвечает также по Аквилиеву закону и интердикту против насилия и воровства. Ибо несомненно, что фруктуарий
отвечает по этим искам и даже по иску о воровстве подобно комулибо другому, совершившему подобное в отношении чужих вещей.
Наконец, спрошенный, что хорошего в том, чтобы претор пообещал
этот иск, если имеется иск по Аквилиеву закону, (Юлиан) ответил:
(этот иск предоставляется), потому что бывают случаи, в которых
Аквилиев закон не имеет силы. Поэтому (претор) назначает судью,
чтобы воспользоваться его решениями. Например, те кто не вспахивает поле, не прививает виноградную лозу, а также не чинит акведуки, не отвечают по Аквилиеву закону. То же следует сказать и о пользователе. § 3. Если возник спор между двумя лицами, которым предоставлено извлечение плодов, то (по этому поводу) Юлиан в 38-й книге
дигест пишет, что является справедливейшим дать иск как бы о разделе общего имущества или потребовать заключения между ними
стипуляции о порядке извлечения ими плодов: ибо зачем, говорит
Юлиан, претору допускать применение оружия и драку, если эти лица
могут быть примирены в порядке осуществления претором его юрисдикции? Это мнение Цельс одобряет в 28-й книге дигест, и я считаю
это мнение правильным. § 4. Извлекающий плоды не должен ухудшать положения собственника, но может его улучшать. Если в силу
легата предоставлен узуфрукт на участок, то извлекающий плоды не
должен рубить плодовые деревья, разрушать дом и делать что-либо
влекущее гибель собственности. Если, к примеру, имущество состояло
из вещей, служащих для удовольствия: садов, аллей, в которых неплодородными деревьями создавались тень и услада, – то (узуфруктуарий)
не должен их вырубать, чтобы, например, насадить огород или чтонибудь другое, имеющее отношение к выгоде. § 5. Возникает вопрос:

210

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

vel cretifodinas vel harenifodinas ipse instituere possit: et ego puto etiam
ipsum instituere posse, si non agri partem necessariam huic rei
occupaturus est. Proinde venas quoque lapidicinarum et huiusmodi
metallorum inquirere poterit: ergo et auri et argenti et sulpuris et aeris et
ferri et ceterorum fodinas vel quas pater familias instituit exercere poterit
vel ipse instituere, si nihil agriculturae nocebit. Et si forte in hoc quod
instituit plus reditus sit quam in vineis vel arbustis vel olivetis quae
fuerunt, forsitan etiam haec deicere poterit, si quidem ei permittitur
meliorare proprietatem. 6. Si tamen quae instituit usufructuarius aut
caelum corrumpant agri aut magnum apparatum sint desideratura
opificum forte vel legulorum, quae non potest sustinere proprietarius, non
videbitur viri boni arbitratu frui: sed nec aedificium quidem positurum in
fundo, nisi quod ad fructum percipiendum necessarium sit. 7. Sed si
aedium usus fructus legatus sit, Nerva filius et lumina immittere eum posse
ait: sed et colores et picturas et marmora poterit et sigilla et si quid ad
domus ornatum. Sed neque diaetas transformare vel coniungere aut
separare ei permittetur, vel aditus posticasve vertere, vel refugia aperire,
vel atrium mutare, vel virdiaria ad alium modum convertere: excolere
enim quod invenit potest qualitate aedium non immutata. Item Nerva
eum, cui aedium usus fructus legatus sit, altius tollere non posse, quamvis
lumina non obscurentur, quia tectum magis turbatur: quod Labeo etiam
in proprietatis domino scribit. Idem Nerva nec obstruere eum posse.
8. Item si domus usus fructus legatus sit, meritoria illic facere fructuarius
non debet nec per cenacula dividere domum: atquin locare potest, sed
oportebit quasi domum locare. Nec balineum ibi faciendum est. Quod
autem dicit meritoria non facturum, ita accipe quae volgo deversoria vel
fullonica appellant. Ego quidem, et si balineum sit in domo usibus
dominicis solitum vacare in intima parte domus vel inter diaetas amoenas,
non recte nec ex boni viri arbitratu facturum, si id locare coeperit, ut
publice lavet, non magis quam si domum ad stationem iumentorum
locaverit, aut si stabulum quod erat domus iumentis et carruchis vacans,
pistrino locaverit,
14 PAULUS libro tertio ad Sabinum licet multo minus ex ea re
fructum percipiat.

КНИГА СЕДЬМАЯ, I

211

может ли он самостоятельно устраивать каменоломни или разработки мела и песка? Я считаю, что может, если при этом не займет необходимой части поля. Он также может разведывать залежи камня и
всякого рода металлов, следовательно, может добывать и золото, и
серебро, и серу, и медь, и железо, и все остальное в рудниках, установленных либо отцом семейства, либо им самим, если только он не
навредит этим выращиваемому в поле. Если же доход от того, что
установлено, будет большим, чем от виноградников, фруктовых и
масличных садов, ему, возможно, будет позволено их вырубить, если
получит разрешение на улучшение собственности. § 6. Если же установленное узуфруктуарием заслоняет небо над полем или требует
больших приспособлений либо, например, сборщиков или ремесленников и собственник не сможет это поддерживать, то узуфруктуарий,
очевидно, не сможет в соответствии с воззрениями честного мужа
извлекать доходы (из этого), поскольку не должен возводить на участке никаких строений, кроме тех, которые необходимы для сбора
плодов. § 7. Но если ему в силу легата предоставлен узуфрукт на здания, то, как говорит Нерва-сын, он может проводить свет, а также
окрашивать дом, вешать картины, ставить статуи, фигурки и прочее
для украшения. Однако ему не позволено изменять комнаты, объединять их или разъединять либо менять местами вход и выход, рыть
подземные ходы, переделывать атрий, а также каким-либо образом
перемещать растения. Таким образом, он может украшать все, что
найдет нужным, не изменяя качества строения. Нерва также говорит,
что тот, кому в силу легата предоставлен узуфрукт на строение, не
может его надстраивать, хотя бы это и не мешало освещению, поскольку так крыша сильнее трясется; то же самое пишет и Лабеон о
господине собственности. Тот же Нерва считает, что (узуфруктуарий)
не может и достраивать дом. § 8. Если в силу легата предоставлен
узуфрукт на дом, фруктуарий также не может устраивать комнаты
для сдачи внаем либо делить его на маленькие помещения. Он, однако, может сдавать, но только как бы весь дом. Нельзя строить баню.
Слова Нервы о запрете на устройство комнат, предназначенных для
сдачи внаем, я понимаю так, что речь идет о том, что обычно называют постоялым двором или валяльней. Я же считаю, что если баня
находится во внутренней части дома или между комнат для досуга и
простаивает, используемая только домашними, то узуфруктуарий
поступит неправильно и не в соответствии с воззрениями честного
мужа, если начнет ее сдавать для общественного пользования, так же
как если бы он сдал дом под стойло для скота или конюшню, свободную от скота и телег, сдал под мельницу,
14. è’◊⁄‡ ◊ 3-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. хотя бы и получил в связи с этим гораздо меньше плодов.

212

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

15 ULPIANUS libro octavo decimo ad Sabinum Sed si quid
inaedificaverit, postea eum neque tollere hoc neque refigere posse: refixa
plane posse vindicare. 1. Mancipiorum quoque usus fructus legato non
debet abuti, sed secundum condicionem eorum uti: nam si librarium rus
mittat et qualum et calcem portare cogat, histrionem balniatorem faciat,
vel de symphonia atriensem, vel de palaestra stercorandis latrinis
praeponat, abuti videbitur proprietate. 2. Sufficienter autem alere et
vestire debet secundum ordinem et dignitatem mancipiorum. 3. Et
generaliter Labeo ait in omnibus rebus mobilibus modum eum tenere
debere, ne sua feritate vel saevitia ea corrumpat: alioquin etiam lege
Aquilia eum conveniri. 4. Et si vestimentorum usus fructus legatus sit non
sic, ut quantitatis usus fructus legetur, dicendum est ita uti eum debere, ne
abutatur: nec tamen locaturum, quia vir bonus ita non uteretur. 5. Proinde
etsi scaenicae vestis usus fructus legetur vel aulaei vel alterius apparatus,
alibi quam in scaena non utetur, sed an et locare possit, videndum est: et
puto locaturum, et licet testator commodare, non locare fuerit solitus,
tamen ipsum fructuarium locaturum tam scaenicam quam funebrem
vestem. 6. Proprietatis dominus non debebit impedire fructuarium ita
utentem, ne deteriorem eius condicionem faciat. De quibusdam plane
dubitatur, si eum uti prohibeat, an iure id faciat: ut puta doleis, si forte
fundi usus fructus sit legatus, et putant quidam, etsi defossa sint, uti
prohibendum: idem et in seriis et in cuppis et in cadis et amphoris putant:
idem et in specularibus, si domus usus fructus legetur. Sed ego puto, nisi
sit contraria voluntas, etiam instrumentum fundi vel domus contineri.
7. Sed nec servitutem imponere fundo potest proprietarius nec amittere
servitutem: adquirere plane servitutem eum posse etiam invito fructuario
Iulianus scripsit. Quibus consequenter fructuarius quidem adquirere fundo
servitutem non potest, retinere autem potest: et si forte fuerint non utente

КНИГА СЕДЬМАЯ, I

213

15. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 18-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Но если
кто-либо сделает пристройку, после него нельзя ни повышать, ни
понижать – очевидно, что за понижение можно виндицировать.
§ 1. Не должно быть злоупотребления установленным в силу легата
узуфруктом на рабов, но ими следует пользоваться сообразно с их
положением, ибо если переписчика книг отправить в деревню и заставить носить корзины и известь, актера сделать банщиком или
музыканта – сторожем или на гимнаста возлагать очистку отхожих
мест, то это следует рассматривать как злоупотребление собственностью. § 2. Следует кормить и одевать рабов достаточно, сообразно их
рангу и достоинству. § 3. И вообще, Лабеон говорит, что в отношении
всех движимых вещей он (узуфруктуарий) должен соблюдать меру,
чтобы не испортить их вследствие своей дикости или свирепости; иначе
он подлежит ответственности по Аквилиеву закону. § 4. Если в силу
легата предоставлен узуфрукт на одежду, но не на количество, то ему,
надо отметить, следует пользоваться ею без злоупотреблений. Однако он не может сдать внаем, потому что честный муж не пользуется
(вещью) таким образом. § 5. Также если в силу легата предоставляется
узуфрукт на одежду для сцены либо на занавес или на какие-то иные
приспособления, то ими можно пользоваться только на сцене. Следует рассмотреть, может ли (узуфруктуарий) сдавать их внаем. Я считаю, что может, и хотя обычно завещатель ссужал, а не сдавал, но сам
фруктуарий может сдавать внаем одежду как для сцены, так и для
похорон. § 6. Собственник не должен препятствовать фруктуарию
пользоваться таким образом, позволяющим избежать ухудшения его
условий. Насчет некоторых вещей существует сомнение: можно ли
ему запретить пользоваться или он делает это по праву, – как, например, по поводу погреба с бочками, – если в силу легата был предоставлен узуфрукт на участок? Некоторые считают, что, даже если погреб уже выкопан, надо запретить им пользоваться. То же думают и о
бочках, кувшинах для вина и амфорах, а также о зеркалах, если в
силу легата предоставлен узуфрукт на дом. Но я считаю, что при
отсутствии противоположного волеизъявления (узуфрукт) содержит в
себе также рабочий инвентарь участка и дома. § 7. Собственник не
может ни устанавливать сервитут, ни утрачивать сервитут12. Юлиан
писал, что приобретать сервитут собственник может даже помимо
воли извлекающего плоды. В соответствии с этим извлекающий плоды не может приобретать сервитут для участка, но может удерживать
существующий сервитут, и если сервитуты утрачены вследствие того,
что извлекающий плоды ими не пользовался, то он за это несет
12

Собственник не может устанавливать сервитут на имение, на которое имеется узуфрукт, и
не может допускать прекращения существующего сервитута, установленного в пользу
имения, на которое имеется узуфрукт.

214

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

fructuario amissae, hoc quoque nomine tenebitur. Proprietatis dominus ne
quidem consentiente fructuario servitutem imponere potest,
16 PAULUS libro tertio ad Sabinum nisi per quam deterior fructuarii
condicio non fiat, veluti si talem servitutem vicino concesserit ius sibi non
esse altius tollere.
17 ULPIANUS libro octavo decimo ad Sabinum Locum autem
religiosum facere potest consentiente usufructuario: et hoc verum est
favore religionis. Sed interdum et solus proprietatis dominus locum
religiosum facere potest: finge enim eum testatorem inferre, cum non esset
tam oportune, ubi sepeliretur. 1. Ex eo, ne deteriorem condicionem
fructuarii faciat proprietarius, solet quaeri, an servum dominus coercere
possit. Et Aristo apud Cassium notat plenissimam eum coercitionem
habere, si modo sine dolo malo faciat: quamvis usufructuarius nec
contrariis quidem ministeriis aut inusitatis artificium eius corrumpere
possit nec servum cicatricibus deformare. 2. Proprietarius autem et servum
noxae dedere poterit, si hoc sine dolo malo faciat, quoniam noxae deditio
iure non peremit usum fructum, non magis quam usucapio proprietatis,
quae post constitutum usum fructum contingit. Debebit plane denegari
usus fructus persecutio, si ei qui noxae accepit litis aestimatio non
offeratur a fructuario. 3. Si quis servum occiderit, utilem actionem
exemplo Aquiliae fructuario dandam numquam dubitavi.
18 PAULUS libro tertio ad Sabinum Agri usu fructu legato in locum
demortuarum arborum aliae substituendae sunt et priores ad fructuarium
pertinent.
19 POMPONIUS libro quinto ad Sabinum Proculus putat insulam
posse ita legari, ut ei servitus imponatur, quae alteri insulae hereditariae
debeatur, hoc modo: «Si ille heredi meo promiserit per se non fore, quo
altius ea aedificia tollantur, tum ei eorum aedificiorum usum fructum do
lego» vel sic: «Aedium illarum, quoad altius, quam uti nunc sunt,
aedificatae non erunt, illi usum fructum do lego». 1. Si arbores vento

КНИГА СЕДЬМАЯ, I

215

ответственность. Собственник участка даже с согласия извлекающего
плоды не может устанавливать сервитут,
16. è’◊⁄‡ ◊ 3-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. разве что в силу
этого сервитута положение извлекающего плоды не ухудшилось,
например если собственник предоставил соседу такой сервитут, в
силу которого он (собственник) не имеет права возводить более высокие строения.
17. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 18-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. С согласия
узуфруктуария (хозяин) может устроить (на участке) священное место. Это справедливо с точки зрения почтения к святости. Однако
иногда может и один господин собственности устраивать священное
место: предположим, что он хоронит завещателя, а место захоронения окажется не слишком удобным. § 1. Из правила, что собственник
не должен ухудшать положения лица, извлекающего плоды, вытекает
вопрос: может ли собственник наказывать раба (на которого установлен узуфрукт)? Аристон у Кассия13 указывает, что он (собственник) имеет полнейшую возможность наказывать, если он это делает
без злого умысла14, хотя узуфруктуарий не может вредными или бесполезными работами навредить его занятиям ремеслом, а равно изуродовать раба рубцами. § 2. Собственник может (при ноксальной
ответственности) раба выдавать его и в возмещение ущерба, если
делает это без злого умысла, потому что (ноксальная) выдача за
ущерб на основании права не уничтожает узуфрукт, а равно и давность обладания собственностью, которая случается после возникновения узуфрукта. Должно быть решительно отказано в преследовании узуфрукта, если принявшему вознаграждение за вред извлекающий плоды не предлагает оценки стоимости. § 3. Я никогда не сомневался в том, что если кто убьет раба, то извлекающий плоды должен
получить иск, построенный по аналогии с Аквилиевым законом.
18. è’◊⁄‡ ◊ 3-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Если в силу легата установлен узуфрукт на участок земли, то погибшие деревья
должны быть заменены другими и первые принадлежат лицу, извлекающему плоды.
19. è„·‰„‚›fi ◊ 5-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Прокул
считает, что легат на дом может предоставляться таким образом,
чтобы к нему прилагался сервитут в пользу другого наследственного
дома, о чем говорится так: «Если тот обещал моему наследнику не
надстраивать те здания, тогда я даю и завещаю узуфрукт на те здания» – или так: «Если не будет надстраивать те здания выше, чем сейчас, то я даю и завещаю узуфрукт». § 1. Если собственник не убирает
деревьев, вырванных ветром, и вследствие этого узуфрукт или проход
13
14

Нет данных о том, какие сочинения Аристона и Кассия имеются здесь в виду.
Без намерения причинять вред узуфруктуарию.

216

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

deiectas dominus non tollat, per quod incommodior is sit usus fructus vel
iter, suis actionibus usufructuario cum eo experiundum.
20 ULPIANUS libro octavo decimo ad Sabinum Si quis ita legaverit:
«fructus annuos fundi Corneliani Gaio Maevio do lego», perinde accipi
debet hic sermo ac si usus fructus fundi esset legatus.
21 IDEM libro septimo decimo ad Sabinum Si servi usus fructus sit
legatus, quidquid is ex opera sua adquirit vel ex re fructuarii, ad eum
pertinet, sive stipuletur sive ei possessio fuerit tradita. Si vero heres
institutus sit vel legatum acceperit, Labeo distinguit, cuius gratia vel heres
instituitur vel legatum acceperit.
22 IDEM libro octavo decimo ad Sabinum Sed et si quid donetur
servo, in quo usus fructus alterius est, quaeritur, quid fieri oporteat. Et in
omnibus istis, si quidem contemplatione fructuarii aliquid ei relictum vel
donatum est, ipsi adquiret: sin vero proprietarii, proprietario: si ipsius
servi, adquiretur domino, nec distinguimus, unde cognitum eum et cuius
merito habuit, qui donavit vel reliquit. Sed et si condicionis implendae
causa quid servus fructuarius consequatur et constiterit contemplatione
fructuarii eam condicionem adscriptam, dicendum est ipsi adquiri: nam et
in mortis causa donatione idem dicendum est.
23 IDEM libro septimo decimo ad Sabinum Sed sicuti stipulando
fructuario adquirit, ita etiam paciscendo eum adquirere exceptionem
fructuario Iulianus libro trigensimo digestorum scribit. Idemque et si
acceptum rogaverit, liberationem ei parere. 1. Quoniam autem diximus
quod ex operis adquiritur ad fructuarium pertinere, sciendum est etiam
cogendum eum operari: etenim modicam quoque castigationem fructuario
competere Sabinus respondit et Cassius libro octavo iuris civilis scripsit, ut
neque torqueat, neque flagellis caedat.
24 PAULUS libro decimo ad Sabinum Si quis donaturus usufructuario spoponderit servo in quem usum fructum habet stipulanti, ipsi

КНИГА СЕДЬМАЯ, I

217

становится менее удобным, то узуфруктуарий может предъявить к
нему свои иски.
20. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 18-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Если кто
даст легат в таких словах: «Даю и завещаю на год плоды участка
Корнелиана Гаю Мевию», – то эту фразу следует понимать как предоставление в силу легата узуфрукта на участок.
21. é‚ €⁄ ◊ 17-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Если в силу
легата предоставлен узуфрукт на раба, то извлекающему плоды принадлежит все, что раб приобрел своим трудом или посредством узуфрукта, либо путем стипуляции, либо через передачу владения. Если же
раб назначен наследником либо получил легат, то Лабеон различает
(те основания), ради которых (раб) либо назначается наследником,
либо получает легат.
22. é‚ €⁄ ◊ 18-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Но и в случае
если что-либо дается рабу, узуфрукт на которого принадлежит комуто другому, то спрашивается: 15
если ему что-либо дали, ориентируясь на узуфруктуария, то он приобретает для себя самого, если же ориентируясь на
собственника – то для собственника, так что если это приобретение
самого раба, тогда приобретает собственник, и мы не разделяем, как
и через кого узнал раба тот, кто дал . Но и если раб,
обремененный узуфруктом, что-то приобрел по причине исполнения
условия и установлено, что это условие приписано в пользу извлекающего плоды, то раб, безусловно, приобрел для него. То же следует
сказать и о дарении по причине смерти.
23. é‚ €⁄ ◊ 17-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Подобно тому, как в случае стипуляции (раб) приобретает для узуфруктуария,
так же и в случае соглашения (с хозяином) о том, что узуфруктуарий
приобретает (через раба), узуфруктуарию предоставляется эксцепция,
пишет Юлиан в 30-й книге дигест. Также если он истребует полученное через суд, то ему предоставляется свобода распоряжения (полученным). § 1. Так как мы сказали, что приобретаемое трудом (раба)
принадлежит лицу, извлекающему плоды, то надо знать, что раба
можно принуждать к работе; поэтому от извлекающего плоды зависит умеренное наказание (раба) – так ответил Сабин и написал Кассий в 8-й книге «О цивильном праве», – с тем что (извлекающий плоды) не должен подвергать его (раба) пыткам и бичеванию.
24. è’◊⁄‡ ◊ 10-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ Если ктолибо то, что должен будет отдать узуфруктуарию, пообещал посредством стипуляции рабу, включенному в узуфрукт, то он становится

15

Здесь и далее во фр. 22, согласно О. Ленелю, интерполяции Юстиниана (‰Â›·⁄Ï.
Â⁄Ÿ.).

218

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

usufructuario obligabitur, quia ut ei servus talis stipulari possit, usitatum
est.
25 ULPIANUS libro octavo decimo ad Sabinum Sed et si quid
stipuletur sibi aut Sticho servo fructuario donandi causa, dum vult
fructuario praestitum, dicendum, si ei solvatur, fructuario adquiri.
1. Interdum tamen in pendenti est, cui adquirat iste fructuarius servus: ut
puta si servum emit et per traditionem accepit necdum pretium numeravit,
sed tantummodo pro eo fecit satis, interim cuius sit, quaeritur. Et Iulianus
libro trigensimo quinto digestorum scripsit in pendenti esse dominium eius
et numerationem pretii declaraturam, cuius sit: nam si ex re fructuarii,
retro fructuarii fuisse. Idemque est et si forte stipulatus sit servus
numeraturus pecuniam: nam numeratio declarabit, cui sit adquisita
stipulatio. Ergo ostendimus in pendenti esse dominium, donec pretium
numeretur. Quid ergo si amisso usu fructu tunc pretium numeretur?
Iulianus quidem libro trigensimo quinto digestorum scripsit adhuc
interesse, unde sit pretium numeratum: Marcellus vero et Mauricianus
amisso usu fructu iam putant dominium adquisitum proprietatis domino:
sed Iuliani sententia humanior est. Quod si ex re utriusque pretium fuerit
solutum, ad utrumque dominium pertinere Iulianus scripsit, scilicet pro
rata pretii soluti. Quid tamen si forte simul solverit ex re utriusque, ut puta
decem milia pretii nomine debebat et dena solvit ex re singulorum: cui
magis servus adquirat? Si numeratione solvit, intererit, cuius priores
nummos solvat: nam quos postea solverit, aut vindicabit aut, si fuerint
nummi consumpti, ad condictionem pertinent: si vero simul in sacculo
solvit, nihil fecit accipientis et ideo nondum adquisisse cuiquam dominium
videtur, quia cum plus pretium solvit servus, non faciet nummos
accipientis. 2. Si operas suas iste servus locaverit et in annos singulos
certum aliquid stipuletur, eorum quidem annorum stipulatio, quibus usus
fructus mansit, adquiretur fructuario, sequentium vero stipulatio ad
proprietarium transit semel adquisita fructuario, quamvis non soleat
stipulatio semel cui quaesita ad alium transire nisi ad heredem vel
adrogatorem. Proinde si forte usus fructus in annos singulos fuerit legatus

КНИГА СЕДЬМАЯ, I

219

обязанным самому узуфруктуарию, поскольку является обычным
делом то, что раб может ему стипулироваться таким образом.
25. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 18-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Кроме того,
если (кто-либо) стипулирует что-либо себе или рабу Стиху, обремененному узуфруктом, с намерением совершить дарение, тогда, если
он хочет предоставить это фруктуарию, необходимо отметить, что
если заплачено рабу, то приобретает фруктуарий. § 1. Впрочем, иногда не ясно, для кого приобретает этот обремененный узуфруктом
раб: например, если кто купил раба и через передачу получил его, но
еще не выплатил стоимость, но лишь дал за него залог, то иногда
спрашивают: чей он? Юлиан в 35-й книге дигест пишет, что доминий
на него под вопросом и чей он, определяется выплатой стоимости:
если (выплата производится) из вещей фруктуария, значит он и ранее
принадлежал фруктуарию. Так же и в том случае, если, например,
стипулирован раб, стоимость которого еще не выплачена, так как
выплата определяет, кому была предоставлена стипуляция. Таким
образом, мы доказываем, что доминий находится под вопросом, пока
не будет выплачена стоимость. Что будет, если стоимость выплачивается уже после утраты узуфрукта? Юлиан в 35-й книге дигест писал,
что еще (и в этот момент) важно, от кого идет выплата стоимости.
Марцелл и Маврициан полагают, что с утратой узуфрукта только
собственник приобретает доминий, . И действительно, если было заплачено из средств как
того, так и другого, то и доминий принадлежит обоим, пишет Юлиан, то есть в соответствии с заплаченным. Что же будет, если (раб)
заплатил одновременно из средств каждого: например, следовало
уплатить цену в 10 тысяч, и он заплатил по 10 из средств каждого?
Кто скорее приобретает раба? Если он оплатил стоимость, то имеет
значение, из чьих средств заплатил первым, ибо тот, из чьих средств
заплатил потом, сможет либо виндицировать, либо, если его деньги
уже потратили, может требовать их возврата путем кондикции.
Если же (раб сначала) все деньги опустил в кошелек, то (после уплаты) приобретатель никак не выявляется, и поэтому доминий еще
не приобретается в чью-либо пользу, потому что если раб платит
свыше стоимости, то этим он не определяет собственника денег.
§ 2. Если раб сам сдаст внаем свою работу и стипулирует определенную сумму на отдельные годы, то в результате стипуляции на
годы существования узуфрукта будет приобретение для фруктуария, соответственно стипуляция переходит к собственнику, являясь
одновременно средством приобретения для фруктуария. Приобретенная однажды для кого-либо стипуляция (право требования) обычно не переходит к другому, за исключением перехода к наследнику
либо адрогатору. Поэтому если, к примеру, узуфрукт (на раба) был

220

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

et iste servus operas suas locavit et stipulatus est ut supra scriptum est,
prout capitis minutione amissus fuerit usus fructus, mox restitutus,
ambulabit stipulatio profectaque ad heredem redibit ad fructuarium.
3. Quaestionis est, an id quod adquiri fructuario non potest proprietario
adquiratur. Et Iulianus quidem libro trigensimo quinto digestorum
scripsit, quod fructuario adquiri non potest proprietario quaeri. Denique
scribit eum, qui ex re fructuarii stipuletur nominatim proprietario vel iussu
eius, ipsi adquirere. Contra autem nihil agit, si non ex re fructuarii nec ex
operis suis fructuario stipuletur. 4. Servus fructuarius si usum fructum in
se dari stipuletur aut sine nomine aut nominatim proprietario, ipsi
adquirit exemplo servi communis, qui stipulando rem alteri ex dominis
cuius res est, nihil agit, quoniam rem suam stipulando quis nihil agit, alteri
stipulando adquirit solidum. 5. Idem Iulianus eodem libro scripsit: si servo
fructuarius operas eius locaverit, nihil agit: nam et si ex re mea, inquit, a
me stipulatus sit, nihil agit, non magis quam servus alienus bona fide mihi
serviens idem agendo domino quicquam adquirit. Simili modo, ait, ne
quidem si rem meam a me fructuario conducat, me non obligabit. Et
regulariter definiit: quod quis ab alio stipulando mihi adquirit, id a me
stipulando nihil agit: nisi forte, inquit, nominatim domino suo stipuletur a
me vel conducat. 6. Si duos fructuarios proponas et ex alterius re servus sit
stipulatus, quaeritur, utrum totum an pro parte, qua habet usum fructum,
ei quaeratur. Nam et in duobus bonae fidei possessoribus hoc idem est
apud Scaevolam agitatum libro secundo quaestionum, et ait volgo
creditum rationemque hoc facere, ut si ex re alterius stipuletur, partem ei
dumtaxat quaeri, partem domino: quod si nominatim sit stipulatus, nec
dubitari debere, quin adiecto nomine solidum ei quaeratur. Idemque ait et
si iussu eius stipuletur, quoniam iussum pro nomine accipimus. Idem et in
fructuariis erit dicendum, ut quo casu non totum adquiretur fructuario,
proprietatis domino erit quaesitum, quoniam ex re fructuarii quaeri ei

КНИГА СЕДЬМАЯ, I

221

предоставлен путем легата на отдельные годы, а этот раб сдал внаем свою работу и, как указано выше, имела место стипуляция, а
затем в результате умаления правоспособности узуфрукт был утрачен, но вскоре восстановлен, то стипуляция будет перемещаться (от
одного к другому) и, дойдя до наследника, вернется к фруктуарию.
§ 3. Существует вопрос: может ли собственник приобретать все то,
что приобретает фруктуарий? Юлиан в 35-й книге дигест пишет, что
собственник может приобретать то, чего фруктуарий не может. Наконец, он пишет, что стипулирующие по поводу извлечения плодов
либо от имени собственника, либо по его приказу приобретают для
него. Напротив, стипуляция фруктуарию не имеет силы, если она
совершается не из вещей, связанных с узуфруктом, и не из своих работ. § 4. Если раб, обремененный узуфруктом, стипулировал передачу его себе от имени собственника либо без этого, то он приобретает по образцу общего раба, который путем стипуляции не может
истребовать никакой вещи с другого из собственников, которому
эта вещь принадлежит, потому что, стипулировав свою вещь, тот,
кто ничего не может истребовать, для другого тем не менее может
путем стипуляции полноценно приобретать. § 5. Тот же Юлиан в
той же книге пишет, что если фруктуарий рабу сдал внаем его работу, то сделка бессмысленна; ведь и в случае если из моих вещей,
говорит (Юлиан), мной что-либо стипулировано, то это не имеет
силы, так же как и в случае, когда чужой раб, добросовестно мне
служащий, таким же образом ничего не приобретает для господина.
Равным образом, говорит он, если кто возьмет у меня для фруктуария
внаем мои вещи, то меня ничто не должно обязывать. Юлиан установил за правило: если кто-то приобретает что-либо для меня через
чужую стипуляцию, то моя стипуляция той же вещи не имеет силы,
если только, продолжает (Юлиан), он не стипулирует и не арендует
через меня непосредственно своему господину. § 6. Предположим, что
существуют два фруктуария и раб заключил стипуляцию из вещей
одного из них. Спрашивается, приобретает ли он для обоих (фруктуариев) в целом или каждому отдельно соответственно той части, в
которой каждый имеет узуфрукт? Ведь и в случае с двумя добросовестными владельцами это также рассматривается во 2-й книге «Вопросов» у Сцеволы, который говорит, что и общее суждение, и разум
решают это таким образом, чтобы, если кто стипулирует из чужих
вещей, часть приобреталась бы в пользу этого лица, а часть – в
пользу собственника. Не приходится сомневаться в том, что если кто
стипулировал поименно, то поименованная сторона приобретает все
целиком. Он говорит, что так же будет и в случае, если кто стипулирует по чьему-либо приказанию, потому что приказание мы получаем от имени. То же следует сказать и о фруктуариях: в случае, когда
фруктуарий приобретает не все целиком, приобретет и собственник,

222

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

posse ostendimus. 7. Quod autem diximus ex re fructuarii vel ex operis
posse adquirere, utrum tunc locum habeat, quotiens iure legati usus
fructus sit constitutus, an et si per traditionem vel stipulationem vel alium
quemcumque modum, videndum. Et vera est Pegasi sententia, quam et
Iulianus libro sexto decimo secutus est, omni fructuario adquiri.
26 PAULUS libro tertio ad Sabinum Si operas suas locaverit servus
fructuarius et imperfecto tempore locationis usus fructus interierit, quod
superest ad proprietarium pertinebit. Sed et si ab initio certam summam
propter operas certas stipulatus fuerit, capite deminuto eo idem dicendum
est.
27 ULPIANUS libro octavo decimo ad Sabinum Si pendentes fructus
iam maturos reliquisset testator, fructuarius eos feret, si die legati cedente
adhuc pendentes deprehendisset: nam et stantes fructus ad fructuarium
pertinent. 1. Si dominus solitus fuit tabernis ad merces suas uti vel ad
negotiationem, utique permittetur fructuario locare eas et ad alias merces,
et illud solum observandum, ne vel abutatur usufructuarius vel
contumeliose iniurioseve utatur usu fructu. 2. Si servi usus fructus legatus
est, cuius testator quasi ministerio vacuo utebatur, si eum disciplinis vel
arte instituerit usufructuarius, arte eius vel peritia utetur. 3. Si quid
cloacarii nomine debeatur vel si quid ob formam aquae ductus, quae per
agrum transit, pendatur, ad onus fructuarii pertinebit: sed et si quid ad
collationem viae, puto hoc quoque fructuarium subiturum: ergo et quod
ob transitum exercitus confertur ex fructibus: sed et si quid municipio
(nam solent possessores certam partem fructuum municipio viliori pretio
addicere: solent et fisco fusiones praestare), haec onera ad fructuarium
pertinebunt. 4. Si qua servitus imposita est fundo, necesse habebit
fructuarius sustinere: unde et si per stipulationem servitus debeatur, idem
puto dicendum. 5. Sed et si servus sub poena emptus sit interdictis certis
quibusdam, an, si usus fructus eius fuerit legatus, observare haec
fructuarius debeat? Et puto debere eum observare: alioquin non boni viri
arbitratu utitur et fruitur.

КНИГА СЕДЬМАЯ, I

223

потому что, как мы показали, он может приобретать из вещей фруктуария. § 7. А насчет наших слов о том, что приобретать можно из
вещей фруктуария или из работ, надо выяснить, происходит ли приобретение только тогда, когда узуфрукт устанавливается на основании легата, или также в случае (установления узуфрукта путем) передачи, стипуляции либо каким иным способом. Верным представляется мнение Пегаса, которому следует и Юлиан в 16-й книге, гласящее,
что приобретать можно через всякого фруктуария.
26. è’◊⁄‡ ◊ 3-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Если фруктуарный раб сдал внаем свою работу и до завершения срока найма
узуфрукт исчез, то все оставшееся будет принадлежать собственнику.
Однако в том случае, если с самого начала раб стипулировал определенную сумму за определенные работы, при умалении в правоспособности результат будет таким же.
27. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 18-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Если завещатель оставил висеть уже зрелые плоды, то фруктуарий их получит,
если в день начала легата застал их уже висящими, так как плоды,
соединенные с вещью, также принадлежат фруктуарию. § 1. Если собственник обычно использовал помещения для сдачи в аренду или для
торговли, то фруктуарию безусловно позволено сдавать их или использовать для иной выгоды. Наблюдать следует лишь за тем, чтобы
узуфруктуарий не злоупотреблял и не пользовался бы узуфруктом
бесчестно и противоправно. § 2. Если в силу легата предоставлен
узуфрукт на раба, которого завещатель использует как бы на свободной должности, а узуфруктуарий приобщит его к наукам или ремеслам, то он будет пользоваться его знанием и умением. § 3. Если требуется что-либо сделать по поводу клоак и проходящих через поле водопроводов, то это относится к обязанности фруктуария. Также если
требуется починить общественную дорогу, то я считаю, что это –
обязанность фруктуария. Следовательно, узуфрукт должен обеспечивать и проход войск. Также если что-то понадобится для муниципия
(ведь обычно собственники предоставляют муниципию определенную часть плодов по низкой цене, кроме того, они платят подати в
императорскую казну), то эта повинность имеет прямое отношение к
фруктуарию. § 4. Если на участке установлен какой-либо сервитут, то
фруктуарию следует его поддерживать, поэтому я полагаю, что можно сказать то же и в случае, если сервитут должен быть установлен
путем стипуляции. § 5. Однако если раб продан в наказание за убыток
по каким-либо конкретным интердиктам, то должен ли соблюдать
эти интердикты фруктуарий, если раб был в силу легата отдан в
узуфрукт? Я считаю, что должен соблюдать, в ином случае он пользуется и извлекает плоды не в соответствии с воззрениями честного
мужа.

224

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

28 POMPONIUS libro quinto ad Sabinum Nomismatum aureorum vel
argenteorum veterum, quibus pro gemmis uti solent, usus fructus legari
potest.
29 ULPIANUS libro octavo decimo ad Sabinum Omnium bonorum
usum fructum posse legari, nisi excedat dodrantis aestimationem, Celsus
libro trigensimo secundo digestorum et Iulianus libro sexagensimo primo
scribit: et est verius.
30 PAULUS libro tertio ad Sabinum Si is, qui binas aedes habeat,
aliarum usum fructum legaverit, posse heredem Marcellus scribit alteras
altius tollendo obscurare luminibus, quoniam habitari potest etiam
obscuratis aedibus. Quod usque adeo temperandum est, ut non in totum
aedes obscurentur, sed modicum lumen, quod habitantibus sufficit,
habeant.
31 IDEM libro decimo ad Sabinum Ex re fructuarii etiam id
intellegitur, quod ei fructuarius donaverit concesseritve vel ex
administratione rerum eius compendii servus fecerit.
32 POMPONIUS libro trigensimo tertio ad Sabinum Si quis unas aedes,
quas solas habet, vel fundum tradit, excipere potest id, quod personae,
non praedii est, veluti usum et usum fructum. Sed et si excipiat, ut pascere
sibi vel inhabitare liceat, valet exceptio, cum ex multis saltibus pastione
fructus perciperetur. Et habitationis exceptione, sive temporali sive usque
ad mortem eius qui excepit, usus videtur exceptus.
33 PAPINIANUS libro septimo decimo quaestionum Si Titio fructus,
Maevio proprietas legata sit et vivo testatore Titius decedat, nihil apud
scriptum heredem relinquetur: et id Neratius quoque respondit. 1. Usum
fructum in quibusdam casibus non partis effectum optinere convenit: unde
si fundi vel fructus portio petatur et absolutione secuta postea pars altera
quae adcrevit vindicetur, in lite quidem proprietatis iudicatae rei
exceptionem obstare, in fructus vero non obstare scribit Iulianus, quoniam
portio fundi velut alluvio portioni, personae fructus adcresceret.

КНИГА СЕДЬМАЯ, I

225

28. è„·‰„‚›fi ◊ 5-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Посредством легата может быть установлен узуфрукт на старинные золотые и
серебряные монеты, которые обычно употребляются как украшение.
29. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 18-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Цельс в
32-й книге дигест и Юлиан в 61-й книге (дигест) пишут, что можно
установить в силу легата узуфрукт на все имущество, если стоимость
(легата) не превосходит трех четвертей имущества16; и это правильно.
30. è’◊⁄‡ ◊ 3-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Если владеющий двумя рядом стоящими зданиями предоставил на одно из них
узуфрукт в силу легата, то, как пишет Марцелл, наследнику дозволяется заслонять свет, надстраивая другое здание, поскольку жить можно и в затемненных зданиях. 17.
31. é‚ €⁄ ◊ 10-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Под выражением «из вещей фруктуария» понимается также то, что фруктуарий
кому-то дал, уступил, либо выгода, полученная рабом при управлении его делами.
32. è„·‰„‚›fi ◊ 33-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Если ктото передает только имеющиеся у него здания или участок, то он может исключить то, что является движимым, а не недвижимым имуществом, например пользование и узуфрукт. Но если оговорит для себя
возможность пасти (скот) либо проживать, то оговорка имеет силу,
если извлечение плодов осуществляется через выпас во многих лесах.
Также оговорка насчет проживания, либо временного, либо до смерти оговаривающего, равносильна оговорке насчет пользования.
33. è’‰›‚›’‚ ◊ 17-fi fl‚›ÿ⁄ ºÇ„‰Â„Ê„◊Ω. Если в силу легата Тицию оставлены плоды, а Мевию – собственность и при жизни завещателя Тиций умрет, то назначенному наследнику не остается ничего;
так ответил и Нераций18. § 1. Узуфрукт в некоторых случаях не имеет
эффекта получения по частям. Поэтому если истребуется часть участка или плодов и после оправдания ответчика посредством виндикации истребуется другая часть, которая приросла, то, как пишет Юлиан, в споре о собственности наличествует защита законного решения,
а в споре о плодах – отсутствует, поскольку часть участка, например
нанос почвы, производит приращение для доли, плоды же – длячеловека.

16 Фальцидиева четверть.
17
18

Согласно А. Пернисе, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
Так как право на извлечение плодов переходит к Мевию в силу включения узуфрукта в
собственность, переданную Мевию путем легата.

226

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

34 IULIANUS libro trigensimo quinto digestorum Quotiens duobus
usus fructus legatur ita, ut alternis annis utantur fruantur, si quidem ita
legatus fuerit «Titio et Maevio», potest dici priori Titio, deinde Maevio
legatum datum. Si vero duo eiusdem nominis fuerint et ita scriptum
fuerit «Titiis usum fructum alternis annis do»: nisi consenserint, uter
eorum prior utatur, invicem sibi impedient. Quod si Titius eo anno, quo
frueretur, proprietatem accepisset, interim legatum non habebit, sed ad
Maevium alternis annis usus fructus pertinebit: et si Titius proprietatem
alienasset, habebit eum usum fructum, quia et si sub condicione usus
fructus mihi legatus fuerit et interim proprietatem ab herede accepero,
pendente autem condicione eandem alienavero, ad legatum admittar.
1. Si colono tuo usum fructum fundi legaveris, usum fructum vindicabit
et cum herede tuo aget ex conducto et consequetur, ut neque mercedes
praestet et impensas, quas in culturam fecerat, recipiat. 2. Universorum
bonorum an singularum rerum usus fructus legetur, hactenus interesse
puto, quod, si aedes incensae fuerint, usus fructus specialiter aedium
legatus peti non potest, bonorum autem usu fructu legato areae usus
fructus peti poterit: quoniam qui bonorum suorum usum fructum legat,
non solum eorum, quae in specie sunt, sed et substantiae omnis usum
fructum legare videtur: in substantia autem bonorum etiam area est.
35 IDEM libro primo ad Urseium Ferocem. Si usus fructus legatus
est, sed heres scriptus ob hoc tardius adit, ut tardius ad legatum
perveniretur, hoc quoque praestabitur, ut Sabino placuit. 1. Ferocem.
Usus fructus servi mihi legatus est isque, cum ego uti frui desissem, liber
esse iussus est: deinde ego ab herede aestimationem legati tuli: nihilo
magis eum liberum fore Sabinus respondit (namque videri me uti frui
homine, pro quo aliquam rem habeam), condicionem autem eius
libertatis eandem manere, ita ut mortis meae aut capitis deminutionis
interventu liber futurus esset.
36 AFRICANUS libro quinto quaestionum Qui usum fructum areae
legaverat, insulam ibi aedificavit: ea vivo eo decidit vel deusta est: usum
fructum deberi existimavit. Contra autem non idem iuris esse, si insulae

КНИГА СЕДЬМАЯ, I

227

34. û‡›’‚ ◊ 35-fi fl‚›ÿ⁄ ºÑ›ÿ⁄ÊÁΩ. Всякий раз если узуфрукт предоставляется в силу легата двоим, так, чтобы они осуществляли его
через год, и причем в легате написано «Тицию и Мевию», то надо
считать, что легат дан сначала Тицию, затем Мевию. Если же двое
будут под одним именем и записано будет так: «Даю Тициям узуфрукт через год по очереди» и если они не договорятся о том, кто из
них должен пользоваться первым, то тогда они будут мешать друг
другу. Если Тиций в тот год, когда будет извлекать плоды, приобретет собственность, то он пока не получает легата, но узуфрукт на
следующий год принадлежит Мевию. Если Тиций произведет отчуждение собственности, то он будет иметь узуфрукт, так как если даже
мне будет предоставлен в силу легата узуфрукт под условием и в это
время я получу от наследника собственность и подвергну ее отчуждению до выполнения условия, то меня допустят к легату. § 1. Если ты
предоставил в силу легата своему колону узуфрукт на участок, то он
сможет виндицировать узуфрукт и предъявить твоему наследнику иск
об аренде, и (судом) будет установлено, чтобы он не давал наемную
плату и вернул издержки, понесенные им при ведении хозяйства.
§ 2. В вопросе, предоставляется ли узуфрукт в силу легата на все имущество либо на отдельные вещи, я считаю весьма важным то, что
если здания сгорели, то узуфрукт, предоставленный в силу легата
конкретно на здания, не может быть истребован, но в случае узуфрукта на имущество может быть истребован узуфрукт на пустырь,
поскольку тот, кто предоставляет в силу легата узуфрукт на свое
имущество, очевидно, предоставляет в силу легата узуфрукт не только на внешнюю сторону, но и на материальную основу вещей, а пустое пространство также является частью материальной основы имущества.
35. é‚ €⁄ ◊ 1-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ìÂÊ⁄Ù î⁄„flÊËΩ. Если
узуфрукт предоставлен в силу легата, но записанный (в завещании)
наследник опоздал, поскольку поздно получил легат, то ему, как считает Сабин, (узуфрукт) также предоставляется. § 1. Мне предоставлен
в силу легата узуфрукт на раба, и последнего приказано отпустить на
свободу, когда я перестану осуществлять узуфрукт; потом я получил
от наследника денежную стоимость легата. Как ответил Сабин, раб
не будет освобожден: ибо я рассматриваюсь как имеющий узуфрукт
на раба, вместо которого я получил какую-либо вещь. Но условие
освобождения раба остается тем же, так что при наступлении моей
смерти или умалении правоспособности он будет свободен.
36. ÄÈ›fl’‚ ◊ 5-fi fl‚›ÿ⁄ ºÇ„‰Â„Ê„◊Ω. Лицо предоставило путем
легата узуфрукт на участок земли и возвело там строение; последнее
при жизни этого лица погибло или сгорело: считается, что узуфрукт
должен быть предоставлен. Наоборот, иное правовое положение имеется тогда, когда в силу легата был предоставлен узуфрукт на строение,

228

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

usu fructu legato area, deinde insula facta sit. Idemque esse, et si
scyphorum usus fructus legatus sit, deinde massa facta et iterum scyphi:
licet enim pristina qualitas scyphorum restituta sit, non tamen illos esse,
quorum usus fructus legatus sit. 1. Stipulatus sum de Titio fundum
Cornelianum detracto usu fructu: Titius decessit: quaesitum est, quid mihi
heredem eius praestare oportet. Respondit referre, qua mente usus fructus
exceptus sit: nam si quidem hoc actum est, ut in cuiuslibet persona usus
fructus constitueretur, solam proprietatem heredem debiturum: sin autem
id actum sit, ut promissori dumtaxat usus fructus reciperetur, plenam
proprietatem heredem eius debiturum. Hoc ita se habere manifestius in
causa legatorum apparere: etenim si heres, a quo detracto usu fructu
proprietas legata sit, priusquam ex testamento ageretur, decesserit, minus
dubitandum, quin heres eius plenam proprietatem sit debiturus. Idemque
et si sub condicione similiter legatum sit et pendente condicione heres
decessit. 2. Usus fructus servi Titio legatus est: cum per heredem staret,
quo minus praestaretur, servus mortuus est: aliud dici non posse ait, quam
in id obligatum esse heredem, quanti legatarii intersit moram factam non
esse, ut scilicet ex eo tempore in diem, in quo servus sit mortuus, usus
fructus aestimetur. Cui illud quoque consequens esse, ut, si ipse Titius
moriatur, similiter ex eo tempore, quo mora sit facta, in diem mortis
aestimatio usus fructus heredi eius praestaretur.
37 IDEM libro septimo quaestionum Quaesitum est, si, cum in annos
decem proximos usum fructum de te dari stipulatus essem, per te steterit
quo minus dares et quinquennium transierit, quid iuris sit. Item si Stichi
decem annorum proximorum operas de te dari stipulatus sim et similiter
quinquennium praeteriit. Respondit eius temporis usum fructum et operas
recte peti, quod per te transactum est quo minus darentur.
38 MARCIANUS libro tertio institutionum Non utitur usufructuarius,
si nec ipse utatur nec nomine eius alius, puta qui emit vel qui conduxit vel
cui donatus est vel qui negotium eius gerit. Plane illud interest, quod, si
vendidero usum fructum, etiamsi emptor non utatur, videor usum fructum
retinere,

КНИГА СЕДЬМАЯ, I

229

но сделался незастроенный участок19, а затем строение было вновь
возведено. Такое же положение имеется, если в силу легата был предоставлен узуфрукт на кубки, затем они были сплавлены в один слиток и вторично были выделаны кубки; хотя бы было восстановлено
первоначальное качество кубков, но кубки не те, на которые согласно легату был установлен узуфрукт. § 1. Я стипулировал у Тиция
Корнелиев участок с удержанием узуфрукта. Тиций умер. Возникает вопрос: что мне должен предоставить его наследник? Ответ зависит от того, из каких соображений исключен узуфрукт. Если это
сделано для того, чтобы узуфрукт достался кому-то единолично, то
наследник должен будет предоставить только собственность, если же
для того, чтобы узуфрукт получил только предоставивший обеспечение, то его наследник должен предоставить полную собственность.
Это кажется особенно очевидным в случае легатов, так как если наследник, у которого удержан узуфрукт при предоставлении его в силу
легата, умер до начала судопроизводства по завещанию, то нет сомнений в том, что его наследник будет должен предоставить полную
собственность. Так же и в том случае, если (узуфрукт) предоставлен в
силу легата под условием и наследник умер до исполнения условия.
§ 2. Тицию предоставлен в силу легата узуфрукт на раба. Если по
вине наследника он не предоставлен, а раб тем временем умер, то он
говорит, что единственно верным будет сказать, что наследник обязывается в размере такой суммы, которую не добрал легатарий в
связи с задержкой, то есть узуфрукт оценивается с того момента до
дня смерти раба. Соответственно если умер сам Тиций, то его наследнику следует предоставить стоимость узуфрукта с момента начала
задержки до момента смерти.
37. é‚ €⁄ ◊ 7-fi fl‚›ÿ⁄ ºÇ„‰Â„Ê„◊Ω. Спрашивается: если я стипулировал у тебя узуфрукт с обещанием дать мне его на ближайшие
10 лет, а ты виноват в том, что не даешь, и прошло уже пять лет, то на
чьей стороне закон? Также если я стипулировал у тебя работы Стиха
на 10 ближайших лет и опять же прошло пять лет. Ответ: правильно
будет требовать узуфрукт и работы с того времени, когда обнаружилось, что его не дают.
38. å’ÂΛ’‚ ◊ 3-fi fl‚›ÿ⁄ ºà‚ÊÁ›ÁËΛfiΩ. Узуфруктуарий не осуществляет пользования, если не пользуется ни он сам, ни кто-либо
другой от его имени, например тот, кто купил или взял внаем, или
кому подарено (узуфруктуарием право пользования), или тот, кто
ведет его дела. Но имеется то различие, что если я продам узуфрукт и
покупатель его не осуществляет, то я рассматриваюсь как удержавший узуфрукт,

19

Строение исчезло.

230

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

39 GAIUS libro septimo ad edictum provinciale quia qui pretio
fruitur, non minus habere intellegitur, quam qui principali re utitur
fruitur.
40 MARCIANUS libro tertio institutionum Quod si donavero, non
alias retineo, nisi ille utatur.
41 IDEM libro septimo institutionum Statuae et imaginis usum
fructum posse relinqui magis est, quia et ipsae habent aliquam utilitatem,
si quo loco oportuno ponantur. 1. Licet praedia quaedam talia sint, ut
magis in ea impendamus, quam de illis adquiramus, tamen usus fructus
eorum relinqui potest.
42 FLORENTINUS libro undecimo institutionum Si alii usus, alii
fructus eiusdem rei legetur, id percipiet fructuarius, quod usuario
supererit: nec minus et ipse fruendi causa et usum habebit. 1. Rerum an
aestimationis usus fructus tibi legetur, interest: nam si quidem rerum
legetur, deducto eo, quod praeterea tibi legatum est, ex reliquis bonis usum
fructum feres: sin autem aestimationis usus fructus legatus est, id quoque
aestimabitur, quod praeterea tibi legatum est. Nam saepius idem legando
non ampliat testator legatum: re autem legata etiam aestimationem eius
legando ampliare legatum possumus.
43 ULPIANUS libro septimo regularum Etiam partis bonorum usus
fructus legari potest. Si tamen non sit specialiter facta partis mentio,
dimidia pars bonorum continetur.
44 NERATIUS libro tertio membranarum Usufructuarius novum
tectorium parietibus, qui rudes fuissent, imponere non potest, quia tametsi
meliorem excolendo aedificium domini causam facturus esset, non tamen
id iure suo facere potest, aliudque est tueri quod accepisset an novum
faceret.
45 GAIUS libro septimo ad edictum provinciale Sicut inpendia
cibariorum in servum, cuius usus fructus ad aliquem pertinet, ita et
valetudinis impendia ad eum respicere natura manifestum est.
46 PAULUS libro nono ad Plautium Si extraneo scripto et emancipato
praeterito matri defuncti deducto usu fructu proprietas legata sit, petita

КНИГА СЕДЬМАЯ, I

231

39. É’fi ◊ 7-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‰Â„◊›‚Λ’‡Ú‚„·Ë ÛŸ›flÁËΩ.
так как тот, кто извлекает выгоду из цены, считается имеющим не
меньше, чем тот, кто пользуется главной вещью и извлекает из нее
плоды.
40. å’ÂΛ’‚ ◊ 3-fi fl‚›ÿ⁄ ºà‚ÊÁ›ÁËΛfiΩ. Если же я подарю (узуфрукт), то я удерживаю его лишь в том случае, если одаренный осуществляет пользование.
41. é‚ €⁄ ◊ 7-fi fl‚›ÿ⁄ ºà‚ÊÁ›ÁËΛfiΩ. Более распространен
взгляд, что может быть оставлен (путем легата) узуфрукт на статую и
изображение, так как эти предметы доставляют некоторую пользу,
если выставлены в подходящем месте. § 1. Хотя бы имения были такими, что мы больше на них тратим, чем от них получаем, все же
может быть оставлен узуфрукт на них.
42. Â⁄‚Á›‚ ◊ 11-fi fl‚›ÿ⁄ ºà‚ÊÁ›ÁËΛfiΩ. Если в силу легата
одному предоставлено пользование вещью, а другому – плоды той же
вещи, то лицо, которому предоставлены плоды, извлекает то, что
остается от лица, пользующегося вещью; равным образом в целях
извлечения плодов он имеет и пользование вещью. § 1. Важно, предоставлен ли тебе в силу легата узуфрукт на вещи или на стоимость
вещей: ведь если предоставлен на вещи, с удержанием предоставленного тебе ранее, то ты получаешь узуфрукт из остального имущества,
если же узуфрукт предоставлен на стоимость, то оценивается также и
то, что было предоставлено тебе ранее. Чаще всего завещатель не
расширяет таким образом легат, мы же можем расширить легат введением оценки вещи.
43. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 7-fi fl‚›ÿ⁄ ºèÂ’◊›‡Ω. В силу легата может быть
предоставлен узуфрукт на часть имущества. Если, однако, не имеется
специального упоминания о (размере) части, то разумеется половина
имущества.
44. ç⁄’Λfi ◊ 3-fi fl‚›ÿ⁄ ºè⁄Âÿ’·⁄‚Á„◊Ω. Узуфруктуарий не может покрывать новой штукатуркой стены, которые были не оштукатурены, так как, хотя он и улучшил бы этой работой здание собственника, но он не может сделать этого в силу своего права: одно
дело – поддерживать то, что он получил, и другое дело – создавать
новое.
45. É’fi ◊ 7-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‰Â„◊›‚Λ’‡Ú‚„·Ë ÛŸ›flÁËΩ.
Вполне естественно, что так же, как расходы на содержание раба
возлагаются на того, кому принадлежит узуфрукт на него, на это же
лицо ложатся и расходы, вызванные болезнью раба.
46. è’◊⁄‡ ◊ 9-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl 臒◊ΛÙΩ. Если после
назначения постороннего и эманципации предыдущего наследников
матери покойного предоставляется в силу легата собственность

232

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

contra tabulas bonorum possessione plena proprietas pietatis respectu
matri praestanda est. 1. Si testator iusserit, ut heres reficeret insulam, cuius
usum fructum legavit, potest fructuarius ex testamento agere, ut heres
reficeret.
47 POMPONIUS libro quinto ex Plautio Quod si heres hoc non fecisset
et ob id fructuarius frui non potuisset, heres etiam fructuarii eo nomine
habebit actionem, quanti fructuarii interfuisset non cessasse heredem, licet
usus fructus morte eius interisset.
48 PAULUS libro nono ad Plautium Si absente fructuario heres quasi
negotium eius gerens reficiat, negotiorum gestorum actionem adversus
fructuarium habet, tametsi sibi in futurum heres prospiceret. Sed si
paratus sit recedere ab usu fructu fructuarius, non est cogendus reficere,
sed actione negotiorum gestorum liberatur. 1. Silvam caeduam, etiamsi
intempestive caesa sit, in fructu esse constat, sicut olea immatura lecta,
item faenum immaturum caesum in fructu est.
49 POMPONIUS libro septimo ad Plautium Si mihi et tibi a Sempronio
et Mucio heredibus usus fructus legatus sit, ego in partem Sempronii
quadrantem, in partem Mucii alterum quadrantem habebo, tu item in
utriusque parte eorum quadrantes habes.
50 PAULUS libro tertio ad Vitellium Titius Maevio fundum
Tusculanum reliquit eiusque fidei commisit, ut eiusdem fundi partis
dimidiae usum fructum Titiae praestaret: Maevius villam vetustate
corruptam necessariam cogendis et conservandis fructibus aedificavit:
quaesitum est, an sumptus partem pro portione usus fructus Titia
adgnoscere debeat. Respondit Scaevola, si, priusquam usus fructus
praestaretur, necessario aedificasset, non alias cogendum restituere quam
eius sumptus ratio haberetur.
51 MODESTINUS libro nono differentiarum Titio «cum morietur»
usus fructus inutiliter legari intellegitur, in id tempus videlicet collatus,
qua a persona discedere incipit.
52 IDEM libro nono regularum Usu fructu relicto si tributa eius rei
praestentur, ea usufructuarium praestare debere dubium non est, nisi
specialiter nomine fideicommissi testatori placuisse probetur haec quoque
ab herede dari.

КНИГА СЕДЬМАЯ, I

233

с удержанием узуфрукта, то полная собственность, будучи испрошенной вопреки завещанию, предоставляется 20 матери. § 1. Если завещатель приказал наследнику
передать дом, на который в силу легата предоставлен узуфрукт, то
фруктуарий может судиться по завещанию, чтобы наследник произвел перестройку.
47. è„·‰„‚›fi ◊ 5-fi fl‚›ÿ⁄ ºà‹ 臒◊Λ‘Ω. Если наследник этого
не выполнил и фруктуарий в итоге не смог извлекать плоды, то наследник фруктуария также получит иск фруктуария от его имени в
объеме интереса фруктуария в том, чтобы наследник не медлил, хотя
бы узуфрукт уже и прекратился в связи с его смертью.
48. è’◊⁄‡ ◊ 9-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl 臒◊ΛÙΩ. Если наследник произвел переделку в отсутствие фруктуария, как бы ведя его
дела, то он получает иск против фруктуария о ведении дел, хотя наследник заботится о себе на будущее. Но если фруктуарий готов отказаться от узуфрукта, то ему не нужна была переделка, и он освобождается от иска о ведении дел. § 1. Срубленный лес, даже если срублен
не вовремя, определенно входит в узуфрукт, так же как и досрочно
собранные оливки, а также раньше времени скошенное сено.
49. è„·‰„‚›fi ◊ 7-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl 臒◊ΛÙΩ. Если
наследники Семпроний и Муций предоставили мне и тебе в силу
легата узуфрукт, то я имею четверть в части Семпрония, а другую
четверть – в части Муция; ты также в части каждого из них имеешь
по четверти.
50. è’◊⁄‡ ◊ 3-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl Ç›Á⁄‡‡›ÙΩ. Тиций оставил Мевию тускуланский участок, взяв с него слово, что половину
узуфрукта того участка он предоставит Тиции. Мевий обветшавшую
от старости виллу отстроил для собранных и сохраненных плодов.
Возникает вопрос: должна ли Тиция нести часть издержек из доли
узуфрукта? Сцевола отвечает, что если (Мевий) починит все, что
нужно, до предоставления узуфрукта, то все остальное должен восстанавливать исключительно на свои средства.
51. å„Ÿ⁄ÊÁ›‚ ◊ 9-fi fl‚›ÿ⁄ ºê’‹‡›Ï›fiΩ. Очевидно, что бесполезно
предоставлять в силу легата Тицию узуфрукт с добавлением «когда
умрет». Конечно, он начинается в то время, когда отделяется от личности.
52. é‚ €⁄ ◊ 9-fi fl‚›ÿ⁄ ºèÂ’◊›‡Ω. Если после оставления узуфрукта предстоят выплаты, то нет сомнений, что их производит узуфруктуарий, 21.

20
21

Согласно Г. Крюгеру, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
Согласно Ф. Айзелю, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

234

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

53 IAVOLENUS libro secundo epistularum Si cui insulae usus fructus
legatus est, quamdiu quaelibet portio eius insulae remanet, totius soli
usum fructum retinet.
54 IDEM libro tertio epistularum Sub condicione usus fructus fundi a
te herede Titio legatus est: tu fundum mihi vendidisti et tradidisti detracto
usu fructu: quaero, si non extiterit condicio, aut extiterit et interiit usus
fructus, ad quem pertineat. Respondit: intellego te de usu fructu quaerere
qui legatus est: itaque si condicio eius legati extiterit, dubium non est, quin
ad legatarium is usus fructus pertineat et si aliquo casu ab eo amissus
fuerit, ad proprietatem fundi revertatur: quod si condicio non extiterit,
usus fructus ad heredem pertinebit, ita ut in eius persona omnia eadem
serventur, quae ad amittendum usum fructum pertinent et servari solent.
Ceterum in eiusmodi venditione spectandum id erit, quod inter ementem
vendentemque convenerit, ut, si apparuerit legati causa eum usum fructum
exceptum esse, etiamsi condicio non extiterit, restitui a venditore emptori
debeat.
55 POMPONIUS libro vicensimo sexto ad Quintum Mucium Si infantis
usus tantummodo legatus sit, etiamsi nullus interim sit, cum tamen
infantis aetatem excesserit, esse incipit.
56 GAIUS libro septimo decimo ad edictum provinciale An usus
fructus nomine actio municipibus dari debeat, quaesitum est: periculum
enim esse videbatur, ne perpetuus fieret, quia neque morte nec facile
capitis deminutione periturus est, qua ratione proprietas inutilis esset
futura semper abscedente usu fructu. Sed tamen placuit dandam esse
actionem. Unde sequens dubitatio est, quousque tuendi essent in eo usu
fructu municipes: et placuit centum annos tuendos esse municipes, quia is
finis vitae longaevi hominis est.
57 PAPINIANUS libro septimo responsorum Dominus fructuario
praedium, quod ei per usum fructum serviebat, legavit, idque praedium
aliquamdiu possessum legatarius restituere filio, qui causam inofficiosi
testamenti recte pertulerat, coactus est: mansisse fructus ius integrum ex

КНИГА СЕДЬМАЯ, I

235

53. ü◊„‡⁄‚ ◊„ 2-fi fl‚›ÿ⁄ ºè›Ê⁄·Ω. Если кому-либо предоставлен в
силу легата узуфрукт на дом, то, пока остается какая-либо часть этого дома, он удерживает узуфрукт на весь участок22.
54. é‚ €⁄ ◊ 3-fi fl‚›ÿ⁄ ºè›Ê⁄·Ω. Ты – наследник и предоставил в
силу легата узуфрукт на участок Тицию. Ты продал мне участок и
передал с удержанием узуфрукта. Я спрашиваю: если условие (легата)
не исполнено, или исполнено, а узуфрукт закончился, то кому принадлежит узуфрукт? Ответ: я понимаю так, что ты спрашиваешь об
узуфрукте, предоставленном путем легата. Итак, если условие его
легата выполнено, то нет сомнения, что узуфрукт принадлежит легатарию и, будучи каким-либо способом утрачен, возвратится к собственности на участок. Если же условие не выполнено, то узуфрукт
принадлежит наследнику, так что для его личности сохраняется все
относящееся к утрате узуфрукта. Кроме того, надо расмотреть такого
рода продажу, происходящую между покупателем и продавцом, чтобы если окажется, что узуфрукт исключен по легату, а также если
условие не выполнено, то необходимо, чтобы продавец возвратил
(узуфрукт) покупателю.
55. è„·‰„‚›fi ◊ 26-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ä◊›‚ÁË åËΛÙΩ.
Если кому-либо в силу легата оставлено пользование ребенком (рабом), то хотя в настоящее время и нет никакого пользования, пользование начинается, когда он (раб) выйдет за пределы детского
возраста.
56. É’fi ◊ 17-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‰Â„◊›‚Λ’‡Ú‚„·Ë ÛŸ›flÁËΩ. Спрашивается: должен ли быть дан иск об узуфрукте гражданам
муниципии?23 Усматривается опасность, как бы этот узуфрукт не стал
вечным. Ибо он не может исчезнуть ни в силу смерти, ни легким образом в силу умаления правоспособности, и по этому основанию
собственность сделалась бы бесполезной, так как от нее навсегда
отошло бы пользование и извлечение плодов. 24.
57. è’‰›‚›’‚ ◊ 7-fi fl‚›ÿ⁄ ºéÁ◊⁄Á„◊Ω. Путем легата собственник
предоставил участок извлекающему плоды, , и после владения участком в
течение некоторого времени легатарий был принужден возвратить
участок сыну (умершего), который правильно провел дело о нарушении завещанием обязанностей завещателя; на основании последующих
22 Участок, относившийся

к дому, на который был установлен узуфрукт.
«Граждане муниципии» означает здесь совокупность граждан, т.е. саму муниципию.
24 Согласно И.С. Перетерскому, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
23

236

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

post facto apparuit. 1. Per fideicommissum fructu praediorum ob alimenta
libertis relicto partium emolumentum ex persona vita decedentium ad
dominum proprietatis recurrit.
58 SCAEVOLA libro tertio responsorum Defuncta fructuaria mense
Decembri iam omnibus fructibus, qui in his agris nascuntur, mense
Octobri per colonos sublatis quaesitum est, utrum pensio heredi
fructuariae solvi deberet, quamvis fructuaria ante kalendas Martias,
quibus pensiones inferri debeant, decesserit, an dividi debeat inter heredem
fructuariae et rem publicam, cui proprietas legata est. Respondi rem
publicam quidem cum colono nullam actionem habere, fructuariae vero
heredem sua die secundum ea quae proponerentur integram pensionem
percepturum. 1. «Sempronio do lego ex redactu fructuum holeris et
porrinae, quae habeo in agro Farrariorum, partem sextam». Quaeritur, an
his verbis usus fructus legatus videatur. Respondi non usum fructum, sed
ex eo quod redactum esset partem legatam. 2. Item quaesitum est, si usus
fructus non esset, an quotannis partem sextam redactam legaverit.
Respondi quotannis videri relictum, nisi contrarium specialiter ab herede
adprobetur.
59 PAULUS libro tertio sententiarum Arbores vi tempestatis, non
culpa fructuarii eversas ab eo substitui non placet. 1. Quidquid in fundo
nascitur vel quidquid inde percipitur, ad fructuarium pertinet, pensiones
quoque iam antea locatorum agrorum, si ipsae quoque specialiter
comprehensae sint. Sed ad exemplum venditionis, nisi fuerint specialiter
exceptae, potest usufructuarius conductorem repellere. 2. Caesae harundinis vel pali compendium, si in eo quoque fundi vectigal esse consuevit, ad fructuarium pertinet.
60 IDEM libro quinto sententiarum Cuiuscumque fundi usufructuarius prohibitus aut deiectus de restitutione omnium rerum simul
occupatarum agit: sed et si medio tempore alio casu interciderit usus
fructus, aeque de perceptis antea fructibus utilis actio tribuitur. 1. Si fundus, cuius usus fructus petitur, non a domino possideatur, actio redditur.
Et ideo si de fundi proprietate inter duos quaestio sit, fructuarius nihilo
minus in possessione esse debet satisque ei a possessore cavendum

КНИГА СЕДЬМАЯ, I

237

обстоятельств оказалось, что право извлечения плодов осталось в
неприкосновенности. § 1. Путем фидеикомисса вся выгода от доходов
с недвижимости за вычетом части дохода, предназначенной для обеспечения детей алиментами, переходит от ушедшего из жизни к хозяину собственности.
58. ëÎ⁄◊„‡’ ◊ 3-fi fl‚›ÿ⁄ ºéÁ◊⁄Á„◊Ω. Извлекавшая плоды умерла в
декабре, а все плоды, возросшие на этих полях, были собраны колонами25 еще в октябре. Спрашивается, должна ли быть внесена (колонами) наемная плата наследнику извлекавшей плоды, хотя она умерла раньше мартовских календ, то есть раньше срока внесения наемной платы, или эта плата должна быть разделена между наследником
извлекавшей плоды и государством, которому завещана собственность? Я ответил, что государство не имеет никакого иска против
колона, а наследник извлекавшей плоды должен в установленный
срок получить наемную плату полностью. § 1. «Семпронию даю и
завещаю легат на шестую часть из собранных лука и петрушки, которые у меня растут на поле Фаррариев». Спрашивается: предоставляется ли этими словами узуфрукт в силу легата? Отвечаю: не узуфрукт,
а шестая часть из собранного. § 2. Также спрашивается: если нет
узуфрукта, то предоставил ли (завещатель) легат на ежегодный сбор
шестой части? Отвечаю: очевидно, оставлено на ежегодный сбор,
26.
59. è’◊⁄‡ ◊ 3-fi fl‚›ÿ⁄ ºë⁄‚Á⁄‚ΛfiΩ. Фруктуарий не обязан восстанавливать деревья, поваленные непогодой, а не по его вине.
§ 1. Фруктуарию принадлежит все, что рождается в поместье или оттуда извлекается, а также наемная плата сдающих в аренду участки,
27. Однако в случае продажи,
если это не было специально оговорено, узуфруктуарий может изгнать арендатора. § 2. Рубка же тростника и сбор веток, если его участок является податным, принадлежат фруктуарию.
60. é‚ €⁄ ◊ 5-fi fl‚›ÿ⁄ ºë⁄‚Á⁄‚ΛfiΩ. С какого бы участка ни был
изгнан узуфруктуарий, он предъявляет иск о возвращении всех дел,
которыми ему надлежит заниматься. Однако, если в это время по
какой-либо причине узуфрукт прекратится, он равным образом получает аналогичный иск о собранных ранее плодах. § 1. Если участком, с которого он требует узуфрукт, собственник не владеет, то иск
(фруктуарию все равно) дается. И поэтому, если идет разбирательство по поводу собственности на участок между двумя спорщиками,
фруктуарий должен тем не менее быть введен во владение и получить
от собственника достаточное обеспечение в том, что тот не запретит
25

По-видимому, имеются в виду фидуциарии.
Согласно Ф. Айзелю, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
27 Согласно Ф. Айзелю, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
26

238

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

est, quod non sit prohibiturus frui eum, cui usus fructus relictus est,
quamdiu de iure suo probet. Sed si ipsi usufructuario quaestio
moveatur, interim usus fructus eius differtur: sed caveri de restituendo
eo, quod ex his fructibus percepturus est, vel si satis non detur, ipse frui
permittitur.
61 NERATIUS libro secundo responsorum Usufructuarius novum
rivum parietibus non potest imponere. Aedificium inchoatum fructuarium
consummare non posse placet, etiamsi eo loco aliter uti non possit, sed nec
eius quidem usum fructum esse: nisi in constituendo vel legando usu fructu
hoc specialiter adiectum sit, ut utrumque ei liceat.
62 TRYPHONINUS libro septimo disputationum Usufructuarium
venari in saltibus vel montibus possessionis probe dicitur: nec aprum aut
cervum quem ceperit proprium domini capit, sed aut fructus iure aut
gentium suos facit. 1. Si vivariis inclusae ferae in ea possessione
custodiebantur, quando usus fructus coepit, num exercere eas fructuarius
possit, occidere non possit? Alias si quas initio incluserit operis suis vel
post sibimet ipsae inciderint delapsaeve fuerint, hae fructuarii iuris sint?
Commodissime tamen, ne per singula animalia facultatis fructuarii
propter discretionem difficilem ius incertum sit, sufficit eundem numerum
per singula quoque genera ferarum finito usu fructu domino proprietatis
adsignare, qui fuit coepti usus fructus tempore.
63 PAULUS libro singulari de iure singulari Quod nostrum non est,
transferemus ad alios: veluti is qui fundum habet, quamquam usum
fructum non habeat, tamen usum fructum cedere potest.
64 ULPIANUS libro quinquagensimo primo ad edictum Cum
fructuarius paratus est usum fructum derelinquere, non est cogendus
domum reficere, in quibus casibus et usufructuario hoc onus incumbit. Sed
et post acceptum contra eum iudicium parato fructuario derelinquere
usum fructum dicendum est absolvi eum debere a iudice.
65 POMPONIUS libro quinto ex Plautio Sed cum fructuarius debeat
quod suo suorumque facto deterius factum sit reficere, non est
absolvendus, licet usum fructum derelinquere paratus sit: debet enim
omne, quod diligens pater familias in sua domo facit, et ipse facere.

КНИГА СЕДЬМАЯ, I

239

извлекать плоды тому, кому оставлен узуфрукт, пока он доказывает
свои права. Но если сам узуфруктуарий попадет под суд, то его узуфрукт на это время замораживается. Однако он должен получить обеспечение возвращения того, что будет собрано из его плодов, а если
обеспечение не будет предоставлено, то ему самому позволено извлекать плоды.
61. ç⁄’Λfi ◊„ 2-fi fl‚›ÿ⁄ ºéÁ◊⁄Á„◊Ω. Узуфруктуарий не может
устраивать новый желоб у стены. Установлено, что фруктуарий не
может закончить недостроенное строение, хотя бы без этого он не
мог пользоваться этим местом; и он не имеет на это узуфрукта, 28.
62. í›Ȅ‚›‚ ◊ 7-fi fl‚›ÿ⁄ ºé÷ÊË€Ÿ⁄‚›fiΩ. Правильно утверждают, что узуфруктуарий может охотиться в лесах и на горах своего
владения; кабана или оленя, захваченных им, он делает своими не как
собственник, но в качестве плодов по праву (цивильному) или по
праву народов. § 1. Если в его владении находятся запертые в зверинце дикие звери, раз он сможет с началом узуфрукта их приручить, то
неужели убить не может? Или если с самого начала запер их либо они
сами попали к нему, то подвластны ли они праву фруктуария? Удобнее всего, во избежание неопределенности прав фруктуария в том,
что касается отдельных животных, по причине трудности различия
между ними передать собственнику по окончании узуфрукта то количество каждого вида животных, которое было на момент начала
узуфрукта.
63. è’◊⁄‡ ◊ fl‚›ÿ⁄ ºé ‰Â’◊⁄ „ÁŸ⁄‡Ú‚ÒÍ ‡›ÎΩ. То, что не наше, мы
можем передавать другим: подобно тому как обладающий участком,
даже не владея узуфруктом, все же может уступить узуфрукт другому.
64. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 51-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если фруктуарий готов отказаться от узуфрукта, то его не следует принуждать
ремонтировать дом – 29. Однако необходимо отметить, что
после принятия неблагоприятного для него судебного постановления,
решив отказаться от узуфрукта, он должен быть освобожден судьей
от этой обязанности.
65. è„·‰„‚›fi ◊ 5-fi fl‚›ÿ⁄ ºà‹ 臒◊Λ‘Ω. Если узуфруктуарий
должен исправить то, что ухудшил он сам или подвластные ему
лица, то он не освобождается от ответственности даже в случае
готовности отказаться от узуфрукта, так как его обязанность – делать все так же аккуратно, как делал в своем доме отец семейства.
28
29

Согласно С. Риккобоно, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
Согласно О. Грандевитцу, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

240

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

1. Non magis heres reficere debet quod vetustate iam deterius factum
reliquisset testator, quam si proprietatem alicui testator legasset.
66 PAULUS libro quadragensimo septimo ad edictum Cum
usufructuario non solum legis Aquiliae actio competere potest, sed et servi
corrupti et iniuriarum, si servum torquendo deteriorem fecerit.
67 IULIANUS libro primo ex Minicio Cui usus fructus legatus est,
etiam invito herede eum extraneo vendere potest.
68 ULPIANUS libro septimo decimo ad Sabinum Vetus fuit quaestio,
an partus ad fructuarium pertineret: sed Bruti sententia optinuit
fructuarium in eo locum non habere: neque enim in fructu hominis homo
esse potest. Hac ratione nec usum fructum in eo fructuarius habebit. Quid
tamen si fuerit etiam partus usus fructus relictus, an habeat in eo usum
fructum? Et cum possit partus legari, poterit et usus fructus eius. 1. Fetus
tamen pecorum Sabinus et Cassius opinati sunt ad fructuarium pertinere.
2. Plane si gregis vel armenti sit usus fructus legatus, debebit ex adgnatis
gregem supplere, id est in locum capitum defunctorum
69 POMPONIUS libro quinto ad Sabinum vel inutilium alia
summittere, ut post substituta fiant propria fructuarii, ne lucro ea res
cedat domino. Et sicut substituta statim domini fiunt, ita priora quoque ex
natura fructus desinunt eius esse: nam alioquin quod nascitur fructuarii est
et cum substituit, desinit eius esse.
70 ULPIANUS libro septimo decimo ad Sabinum Quid ergo si non
faciat nec suppleat? Teneri eum proprietario Gaius Cassius scribit libro
decimo iuris civilis. 1. Interim tamen, quamdiu summittantur et
suppleantur capita quae demortua sunt, cuius sit fetus quaeritur. Et
Iulianus libro tricensimo quinto digestorum scribit pendere eorum
dominium, ut, si summittantur, sint proprietarii, si non summittantur,
fructuarii: quae sententia vera est. 2. Secundum quae si decesserit fetus,
periculum erit fructuarii, non proprietarii et necesse habebit alios fetus
summittere. Unde Gaius Cassius libro octavo scribit carnem fetus

КНИГА СЕДЬМАЯ, I

241

§ 1. Наследник не более обязан исправить то, что осталось ему от
завещателя уже ухудшенным из-за ветхости, чем был бы обязан, если
бы завещатель дал кому-нибудь легат на собственность.
66. è’◊⁄‡ ◊ 47-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Узуфруктуария
можно привлекать к ответственности не только по Аквилиеву закону,
но и за порчу раба и за несправедливость, если пытки ухудшили раба.
67. û‡›’‚ ◊ 1-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl 囂›Î›ÙΩ. Тот, кому в
силу легата предоставлен узуфрукт, может даже против воли наследника продать его постороннему.
68. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 17-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Был старый
вопрос: принадлежит ли извлекающему плоды ребенок (рабыни)? Но
одержало верх мнение Брута: ребенок не принадлежит извлекающему
плоды, ибо человек не может быть плодом человека. На этом основании извлекающий плоды не будет иметь узуфрукт на этого ребенка.
Но что происходит, если был оставлен узуфрукт на ребенка (рабыни):
имеет ли извлекающий плоды узуфрукт на этого ребенка? Так как в
силу легата может быть предоставлен ребенок, то может быть завещан и узуфрукт на него. § 1. Однако, по мнению Сабина и Кассия,
приплод животных принадлежит извлекающему плоды. § 2. Если в
силу легата предоставлен узуфрукт на стадо или рабочий скот, (то
узуфруктуарий) должен восполнить стадо из приплода, на место тех
животных, которые падут,
69. è„·‰„‚›fi ◊ 5-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. или заменять (животных), сделавшихся негодными, с тем чтобы после замены
они становились собственностью извлекающего плоды и собственник
не получал от этого выгоды. И так же, как (животные), включенные в
стадо, сразу становятся принадлежащими собственнику, так же сообразно с природой плодов прежние (животные) перестают ему принадлежать, ибо все, что родится, принадлежит извлекающему плоды,
но если он включил (приплод) на место (животных), исключенных из
стада, то это перестает ему принадлежать.
70. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 17-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Что же,
если он не делает этого и не пополняет? – Тогда собственник может
его заставить, пишет Гай Кассий в 10-й книге «О цивильном праве».
§ 1. Однако поскольку поголовье пополняли и подставляли новых
животных заместо павших, то возникает вопрос: кому принадлежит
приплод? И Юлиан в 35-й книге дигест пишет, что собственность на
них выясняется так, чтобы в случае подмены они относились к собственнику, а при ее отсутствии – к фруктуарию. Это суждение представляется правильным. § 2. Соответственно если приплод умрет, то
это будет в убыток фруктуарию, а не собственнику, и ему понадобится другой приплод для подмены. Поэтому Гай Кассий пишет

242

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

demortui ad fructuarium pertinere. 3. Sed quod dicitur debere eum
summittere, totiens verum est, quotiens gregis vel armenti vel equitii, id est
universitatis usus fructus legatus est: ceterum si singulorum capitum, nihil
supplebit. 4. Item si forte eo tempore, quo fetus editi sunt, nihil fuit quod
summitti deberet, nunc est post editionem: utrum ex his quae edentur
summittere debebit, an ex his quae edita sunt, videndum est. Puto autem
verius ea, quae pleno grege edita sunt, ad fructuarium pertinere, sed
posteriorem gregis casum nocere debere fructuario. 5. Summittere autem
facti est et Iulianus proprie dicit dispertire et dividere et divisionem
quandam facere: quod dominium erit summissorum proprietarii.
71 MARCELLUS libro septimo decimo digestorum Si in area, cuius
usus fructus alienus esset, quis aedificasset, intra tempus quo usus fructus
perit superficie sublata restitui usum fructum veteres responderunt.
72 ULPIANUS libro septimo decimo ad Sabinum Si dominus nudae
proprietatis usum fructum legaverit, verum est, quod Maecianus scripsit
libro tertio quaestionum de fideicommissis, valere legatum: et si forte in
vita testatoris vel ante aditam hereditatem proprietati accesserit, ad
legatarium pertinere. Plus admittit Maecianus, etiamsi post aditam
hereditatem accessisset usus fructus, utiliter diem cedere et ad legatarium
pertinere.
73 POMPONIUS libro quinto ad Sabinum Si areae usus fructus legatus
sit mihi, posse me casam ibi aedificare custodiae causa earum rerum, quae
in area sint.
74 GAIUS libro septimo ad edictum provinciale Si Sticho servo tuo
et Pamphilo meo legatus fuerit usus fructus, tale est legatum, quale si
mihi et tibi legatus esset: et ideo dubium non est, quin aequaliter ad nos
pertineat.
II. DE USU FRUCTU ADCRESCENDO
1 ULPIANUS libro septimo decimo ad Sabinum Quotiens usus fructus
legatus est, ita inter fructuarios est ius adcrescendi, si coniunctim sit usus

КНИГА СЕДЬМАЯ, II

243

в 8-й книге, что мясо умершего скота принадлежит фруктуарию.
§ 3. По поводу же того, что он должен заменить (умерших животных),
говорят, что он должен заменить на столько, на сколько голов в стаде, среди рабочего скота, лошадей, то есть в полном объеме, ему был
в силу легата предоставлен узуфрукт. Если же узуфрукт был на отдельные головы, тогда он не должен ничего восполнять. § 4. Так же, к
примеру, если на момент рождения приплода он не требовался для
подмены, а после рождения – потребовался. Следует рассмотреть два
варианта: подложить ли (замену) из числа рождающихся или из числа
уже родившихся? Я считаю, что родившиеся в полном стаде должны
принадлежать фруктуарию, но последующее падение численности
стада должно быть во вред фруктуарию. § 5. Подмена же относится к
действию, и Юлиан, собственно, говорит, что надо распределять и
разделять и делать некоторое различие, так, чтобы подмененные
принадлежали собственнику.
71. å’ÂÎ⁄‡‡ ◊ 17-fi fl‚›ÿ⁄ ºÑ›ÿ⁄ÊÁΩ. Если кто-то построил на пустыре, узуфрукт на который принадлежит другому, а постройка снесена до окончания узуфрукта, то древние отвечали, что узуфрукт восстанавливается.
72. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 17-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Если господин голой собственности предоставил в силу легата узуфрукт, то, как
верно пишет Марцелл в 3-й книге «Вопросов о фидеикомиссах», легат
имеет силу. Также если, к примеру, при жизни завещателя или до
принятия наследства узуфрукт присоединяется к собственности, то он
относится к легатарию. Мециан допускает, что, более того, даже если
узуфрукт приобретен после принятия наследства, то он наступает в
должный день и относится к легатарию.
73. è„·‰„‚›fi ◊ 5-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Если в силу легата мне предоставлен узуфрукт на незастроенный участок, то я
могу построить там хижину для охраны тех вещей, которые находятся на этом участке.
74. É’fi ◊ 7-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‰Â„◊›‚Λ’‡Ú‚„·Ë ÛŸ›flÁËΩ.
Если в силу легата предоставлен узуфрукт Стиху, твоему рабу, и
Памфилу, моему рабу, то легат является таким же, как если бы он
был предоставлен мне и тебе. И несомненно, что он принадлежит нам
в равных частях.
Титул II. О приращении узуфрукта
1. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 17-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ Поскольку
узуфрукт предоставлен в силу легата, у извлекающих плоды имеется

244

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

fructus relictus: ceterum si separatim unicuique partis rei usus fructus sit
relictus, sine dubio ius adcrescendi cessat. 1. Denique apud Iulianum
libro trigensimo quinto digestorum quaeritur, si communi servo usus
fructus sit relictus et utrique domino adquisitus, an altero repudiante vel
amittente usum fructum alter totum habeat: et putat ad alterum
pertinere, et licet dominis usus fructus non aequis partibus, sed pro
dominicis adquiratur, tamen persona ipsius, non dominorum inspecta ad
alterum ex dominis pertinere, non proprietati accedere. 2. Idem ait et si
communi servo et separatim Titio usus fructus legatus sit, amissum ab
altero ex sociis usum fructum non ad Titium, sed ad solum socium
pertinere debere quasi solum coniunctum: quae sententia vera est: nam
quamdiu vel unus utitur, potest dici usum fructum in suo statu esse.
Idem est, si duobus coniunctim et alteri separatim usus fructus esset
relictus. 3. Interdum tamen etsi non sint coniuncti, tamen usus fructus
legatus alteri adcrescit: ut puta si mihi fundi usus fructus separatim
totius et tibi similiter fuerit relictus. Nam, ut et Celsus libro octavo
decimo digestorum et Iulianus libro tricensimo quinto scribit, concursu
partes habemus: quod et in proprietate contingeret: nam altero
repudiante alter totum fundum haberet. Sed in usu fructu hoc plus est,
quia et constitutus et postea amissus nihilo minus ius adcrescendi
admittit: omnes enim auctores apud Plautium de hoc consenserunt et, ut
Celsus et Iulianus eleganter aiunt, usus fructus cottidie constituitur et
legatur, non, ut proprietas, eo solo tempore quo vindicatur. Cum
primum itaque non inveniet alter eum, qui sibi concurrat, solus utetur in
totum, nec refert, coniunctim an separatim relinquatur. 4. Idem Iulianus
libro trigensimo quinto digestorum scripsit, si duobus heredibus
institutis deducto usu fructu proprietas legetur, ius adcrescendi heredes
non habere: nam videri usum fructum constitutum, non per concursum
divisum:
2 AFRICANUS libro quinto quaestionum ideoque amissa pars usus
fructus ad legatarium eundemque proprietarium redibit.
3 ULPIANUS libro septimo decimo ad Sabinum Idem Neratius putat
cessare ius adcrescendi libro primo responsorum: cui sententiae congruit

КНИГА СЕДЬМАЯ, II

245

право приращения, если узуфрукт оставлен им совместно30; если же
каждому в отдельности оставлен узуфрукт на часть вещи, то несомненно отсутствует право приращения. § 1. Наконец, у Юлиана в 35-й книге
дигест спрашивается: если узуфрукт оставлен общему рабу и приобретен обоими собственниками, принадлежит ли одному из них узуфрукт целиком в случае его утраты или отказа со стороны другого?
(Юлиан) считает, что принадлежит, и хотя узуфрукт хозяина приобретается не равными частями, а по доле доминия, но личность раба
все же не рассматривается как часть доминия, не относится к другому
из хозяев и не прибавляется к собственности. § 2. Также (Юлиан) говорит, что если узуфрукт предоставлен в силу легата общему рабу и,
отдельно, Тицию, то узуфрукт в случае его утраты одним из товарищей должен принадлежать не Тицию, а второму из товарищей, как
если бы (узуфрукт) имел отношение только к нему, каковое мнение
является правильным, так как, пока хотя бы один из товарищей им
пользуется, узуфрукт, можно сказать, сохраняет свое состояние. Так
же будет и в случае, если узуфрукт оставлен двоим совместно и одному отдельно. § 3. Но иногда узуфрукт, предоставляемый в силу легата, приращается, даже не являясь (совместным): например, если мне
отдельно оставлен узуфрукт на участок полностью и таким же образом тебе. Ибо, как пишут Цельс в 18-й книге дигест и Юлиан в 35-й,
мы обладаем частями на конкурентной основе, что относится и к
собственности: поскольку при отказе со стороны одного другой получает весь участок земли. Но в отношении узуфрукта это имеет
большее значение, потому что установленный и впоследствии утраченный, он все же допускает право приращения. С этим согласились
все авторы, на которых ссылается Плавций, и, как обоснованно утверждают Цельс и Юлиан, узуфрукт ежедневно устанавливается и
предоставляется в силу легата, а не, подобно собственности, только
тогда, когда виндицируется. Итак, коль скоро человек не найдет того, с
кем у него совпадают права, то он будет один пользоваться всем – безразлично, оставляется ли совместно или по отдельности. § 4. Также
Юлиан писал в 35-й книге дигест: если двум назначенным наследникам
предоставляется в силу легата собственность с удержанием узуфрукта,
то наследники не имеют права приращения, так как узуфрукт очевидно
установлен, а не разделен между ними на равных правах;
2. ÄÈ›fl’‚ ◊ 5-fi fl‚›ÿ⁄ ºÇ„‰Â„Ê„◊Ω. по этой же причине утраченная часть узуфрукта передается легатарию как собственнику.
3. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 17-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Также Нераций считает в 1-й книге «Ответов», что приращение отсутствует, с
каковым мнением согласуется соображение Цельса, говорящего,
30

Другими словами, если один из управомоченных утрачивает право на узуфрукт, то доля
каждого из оставшихся соответственно увеличивается.

246

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

ratio Celsi dicentis totiens ius adcrescendi esse, quotiens in duobus, qui in
solidum habuerunt, concursu divisus est. 1. Unde Celsus libro octavo
decimo scribit, si duo fundi domini deducto usu fructu proprietatem
tradiderint, uter eorum amiserit, usum fructum ad proprietatem redire, sed
non ad totam, sed cuiusque usum fructum ei parti accedere, quam ipse
tradiderit: ad eam enim partem redire debet, a qua initio divisus est.
2. Non solum autem si duobus usus fructus legetur, est ius adcrescendi,
verum et si alteri usus fructus, alteri fundus legatus est: nam amittente
usum fructum altero, cui erat legatus, magis iure adcrescendi ad alterum
pertinet quam redit ad proprietatem. Nec novum: nam et si duobus usus
fructus legetur et apud alterum sit consolidatus, ius adcrescendi non perit
neque ei, apud quem consolidatus est, neque ab eo, et ipse quibus modis
amitteret ante consolidationem, isdem et nunc amittet. Et ita et Neratio et
Aristoni videtur et Pomponius probat.
4 IULIANUS libro trigensimo quinto digestorum Si tibi proprietas
fundi legata fuerit, mihi autem et Maevio et tibi eiusdem fundi usus
fructus, habebimus ego et Maevius trientes in usu fructu, unus triens
proprietate miscebitur. Sive autem ego sive Maevius capite minuti
fuerimus, triens inter te et alterutrum nostrum dividetur, ita ut semissem in
usu fructu habeat is, qui ex nobis capite minutus non fuerat, ad te
proprietas cum parte dimidia usus fructus pertineat:
5 GAIUS libro septimo ad edictum provinciale et si tradideris alicui
proprietatem deducto usu fructu, nihilo minus putat Iulianus adcrescere,
nec videri novum tibi adquiri usum fructum.
6 ULPIANUS libro septimo decimo ad Sabinum Idem et si apud unum
ex tribus fructuariis consolidatus sit usus fructus. 1. Sed si cui proprietas
deducto usu fructu legata sit et mihi pars usus fructus, videndum erit, an
inter me et heredem ius adcrescendi versetur: et verum est, ut, quiquis
amiserit, ad proprietatem revertetur. 2. Si mihi usus fructus fundi pure,
tibi sub condicione legatus sit, potest dici totius fundi usum fructum ad me
pertinere interim et, si capite minutus fuero, totum amittere: sed si extiterit
condicio, totum usum fructum ad te pertinere, si forte capite deminutus
sum, ceterum cum in meo statu maneo, communicandum usum fructum.

КНИГА СЕДЬМАЯ, II

247

что приращение имеет место столько раз, сколько раз узуфрукт был
разделен между двумя, нераздельно им обладающими. § 1. Поэтому
Цельс пишет в 18-й книге, что, если два хозяина участка передадут
собственность с удержанием узуфрукта, тот из них, который утратит
узуфрукт, возвращает его к собственности, но не ко всей, а точнее,
узуфрукт каждого присоединяется к той части, которую он сам передал: ведь положено вернуть к той части, от которой было изначально
отделено. § 2. Однако приращение возникает не только тогда, когда
узуфрукт предоставляется в силу легата двоим, но и когда одному
предоставлен в силу легата узуфрукт, а другому – участок: ведь при
утрате узуфрукта тем, кому он был предоставлен в силу легата, он
принадлежит другому в большей мере через приращение, чем через
возврат к собственности. Не является новостью то, что даже если
узуфрукт предоставляется в силу легата двоим и объединится в лице
одного из них, то право приращения не исчезает ни для того, в чьем
лице объединилось, ни для другого, и каким образом он сам мог утратить до объединения, таким образом и теперь утрачивает. Так полагают Нераций и Аристон и одобряет Помпоний.
4. û‡›’‚ ◊ 35-fi fl‚›ÿ⁄ ºÑ›ÿ⁄ÊÁΩ. Если в силу легата тебе предоставлена собственность на участок земли, а мне, Мевию и тебе – узуфрукт на тот же участок, то я и Мевий будем иметь по трети узуфрукта, а одна треть будет соединена с собственностью. Если же я или
Мевий будем умалены в правоспособности, то одна треть будет разделена между тобой и одним из нас; так что тот из нас, который не
будет умален в правоспособности, будет иметь половину узуфрукта, а
тебе будет принадлежать собственность и половина узуфрукта,
5. É’fi ◊ 17-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‰Â„◊›‚Λ’‡Ú‚„·Ë ÛŸ›flÁËΩ.
и если ты передашь другому лицу собственность с удержанием узуфрукта, то тем не менее, как думает Юлиан, происходит приращение
узуфрукта, и не думается, что ты приобретаешь новый узуфрукт.
6. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 17-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ flë’÷›‚ËΩ. Так же, если
узуфрукт объединен в лице одного из трех фруктуариев. § 1. Но если
кому-нибудь предоставлена в силу легата собственность с удержанием узуфрукта, а мне – часть узуфрукта, то следует разобрать: существует ли право на приращение между мной и наследником? Представляется очевидным, что когда какое-либо право кем-то утрачивается,
то оно возвращается к собственности. § 2. Если мне в силу легата
предоставляется узуфрукт на землю безоговорочно, а тебе – условно,
то можно сказать, что в течение срока (до осуществления условия)
мне принадлежит узуфрукт на весь участок, а если я буду умален в
правах, то утрачиваю весь узуфрукт; но если условие исполнено, то
узуфрукт полностью принадлежит тебе, поскольку я умален в правах.
Однако, если мой гражданский статус сохраняется, узуфрукт должен
стать общим.

248

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

7 PAULUS libro tertio ad Sabinum Si quis Attio et heredibus suis
usum fructum legaverit, dimidiam Attius, dimidiam heredes habebunt:
quod si ita scriptum sit «Attio et Seio cum heredibus meis», tres partes
fient, ut unam habeant heredes, tertiam Attius, tertiam Seius: nec enim
interest ita legetur «illi et illi cum Maevio» an ita «illi et illi et Maevio».
8 ULPIANUS libro septimo decimo ad Sabinum Si mulieri cum liberis
suis usus fructus legetur, amissis liberis ea usum fructum habet: sed et
matre mortua liberi eius nihilo minus usum fructum habent iure
adcrescendi. Nam et Iulianus libro trigensimo digestorum ait idem
intellegendum in eo, qui solos liberos heredes scripserit, licet non ut
legatarios eos nominaverit, sed ut ostenderet magis velle se matrem ita
frui, ut liberos secum habeat fruentes. Sed et Pomponius quaerit: quid si
mixti fuerint liberi et extranei heredes? Et ait filios legatarios esse
intellegendos et per contrarium, si voluit eos liberos simul cum matre frui,
debere dici matrem legatariam esse intellegendam et per omnia similem
esse et in hoc casu iuris eventum.
9 AFRICANUS libro quinto quaestionum Si proprietas fundi duobus,
usus fructus uni legatus sit, non trientes in usu fructu habent, sed semissem
duo, semissem fructuarius: item contra, si duo fructuarii et unus fundi
legatarius sit.
10 ULPIANUS libro septimo decimo ad edictum Interdum pars usus
fructus et non habenti partem suam, sed amittenti adcrescit: nam si usus
fructus duobus fuerit legatus et alter lite contestata amiserit usum fructum,
mox et collegatarius, qui litem contestatus non erat, usum fructum amisit,
partem dimidiam dumtaxat, quam amisit qui litem contestatus est
adversus eum qui se liti optulit, a possessore consequitur: pars enim
collegatarii ipsi adcrescit, non domino proprietatis: usus fructus enim
personae adcrescit et si fuerit amissus.
11 PAPINIANUS libro secundo definitionum Cum singulis ab
heredibus singulis eiusdem rei fructus legatur, fructuarii separati videntur
non minus, quam si aequis portionibus duobus eiusdem rei fructus legatus
fuisset: unde fit, ut inter eos ius adcrescendi non sit,

КНИГА СЕДЬМАЯ, II

249

7. è’◊⁄‡ ◊ 3-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Если кто-то оставил в силу легата Аттию и своим наследникам узуфрукт, то половину получит Аттий, половину – наследники, если же будет написано:
«Аттию Сею с моими наследниками», то получатся три части, так
чтобы одну треть получили наследники, другую – Аттий, третью –
Сей. И неважно, как сказано: «тому-то и тому-то с Мевием» или «тому-то и тому-то и Мевию».
8. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 17-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Если узуфрукт в силу легата предоставляется женщине с ее детьми, то в случае
утраты детей она получает узуфрукт. Однако и после смерти матери
ее дети тем не менее получают узуфрукт с правом приращения. Ведь и
Юлиан в 30-й книге дигест говорит, что так же следует считать и о
записавшем в наследники только детей, даже если он и не назвал их
легатариями, чтобы показать, что более желает, чтобы мать пользовалась так, чтобы и дети вместе с ней пользовались. Помпоний, однако, спрашивает: что если участвовали дети и посторонние? И отвечает, что дети должны считаться легатариями, и наоборот, если захотел, чтобы его дети пользовались вместе с матерью, то необходимо
заметить, что мать должна считаться легатарием. Закон в данном
случае применяется такой же, как и во всех остальных.
9. ÄÈ›fl’‚ ◊ 5-fi fl‚›ÿ⁄ ºÇ„‰Â„Ê„◊Ω. Если в силу легата собственность на участок предоставлена двоим, а узуфрукт – одному, то в
отношении узуфрукта не устанавливается третей, но двое имеют половину, а узуфруктуарий – другую половину; то же в обратном случае, если имеются два узуфруктуария и один, которому передан участок в силу легата.
10. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 17-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Иногда возрастает доля в узуфрукте даже у того, кто в настоящий момент не
имеет своей доли, а утратил ее. Ведь если узуфрукт был завещан по
легату двоим и один из них еще до судебного засвидетельствования
спора утратил узуфрукт, а вскоре и его солегатарий, не явившись на
судебное засвидетельствование спора, утрачивает узуфрукт, то тем не
менее половина узуфрукта, которую утратил тот солегатарий, что
выступил на судебном засвидетельствовании спора против взявшегося за ведение тяжбы, принадлежит владельцу. Ведь приращение узуфрукта происходит даже по отношению к тем лицам, которыми он был
утрачен.
11. è’‰›‚›’‚ ◊„ 2-fi fl‚›ÿ⁄ ºé‰Â⁄Ÿ⁄‡⁄‚›fiΩ. Когда каждому от
отдельных наследников предоставляются в силу легата плоды той же
вещи, фруктуарии кажутся отдельными не менее, чем если бы двоим
были предоставлены плоды той же вещи в равных долях, из чего следует, что между ними нет права приращения,

250

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

12 ULPIANUS libro septimo decimo ad Sabinum cum alius ab alio
herede usum fructum vindicat.

III. QUANDO DIES USUS FRUCTUS LEGATI CEDAT

1 ULPIANUS libro septimo decimo ad Sabinum Quamquam usus
fructus ex fruendo consistat, id est facto aliquo eius qui fruitur et utitur,
tamen semel cedit dies: aliter atque si cui in menses vel in dies vel in
annos singulos quid legetur: tunc enim per dies singulos vel menses vel
annos dies legati cedit. Unde quaeri potest, si usus fructus cui per dies
singulos legetur vel in annos singulos, an semel cedat: et puto non cedere
simul, sed per tempora adiecta, ut plura legata sint: et ita libro quarto
digestorum Marcellus probat in eo, cui alternis diebus usus fructus
legatus est. 1. Et ideo si is fructus legatus sit, qui cottidie percipi non
potest, non erit inutile legatum, sed dies habebunt legatum, quibus frui
potest. 2. Dies autem usus fructus, item usus non prius cedet quam
hereditas adeatur: tunc enim constituitur usus fructus, cum quis iam frui
potest. Hac ratione et si servo hereditario usus fructus legetur, Iulianus
scribit, quamvis cetera legata hereditati adquirantur, in usu fructu
tamen personam domini exspectari, qui uti et frui possit. 3. Item si ex die
usus fructus legetur, dies eius nondum cedet, nisi cum dies venit: posse
enim usum fructum ex die legari et in diem constat. 4. Non solum autem
usus fructus ante aditam hereditatem dies non cedit, sed nec actio de usu
fructu: idemque et si ex die fuerit legatus usus fructus: denique Scaevola
ait agentem ante diem usus fructus nihil facere, quamvis alias qui ante
diem agit, male agit.

КНИГА СЕДЬМАЯ, III

251

12. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 17-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. когда один
наследник истребует у другого узуфрукт.
Титул III. Когда возникает узуфрукт,
предоставленный в силу легата
1. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 17-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Хотя узуфрукт заключается в извлечении плодов, т.е. в некотором действии
того, кто извлекает плоды и пользуется (вещью), однако его начальным моментом является определенный день; иначе, если чтолибо предоставлено лицу на отдельные , дни ,
тогда начальным моментом осуществления легата являются отдельные дни, . Поэтому может возникнуть вопрос: если в силу легата установлен узуфрукт на отдельные дни 31, то возникает ли этот узуфрукт единовременно? Я думаю, что он возникает не единовременно, но в указанные
сроки, как если бы было несколько легатов; это устанавливает
Марцелл в 4-й книге дигест в отношении лица, которому в силу
легата предоставлен узуфрукт, подлежащий осуществлению через
день. § 1. Если в силу легата предоставлены такие плоды, которые
не могут быть извлекаемы ежедневно, то легат не является недействительным, но касается только тех дней, в которые плоды могут
быть извлекаемы. § 2. Однако узуфрукт и пользование возникают не
раньше, чем принимается наследство: ведь узуфрукт устанавливается тогда, когда кто-либо уже может им пользоваться. Поэтому если
узуфрукт предоставляется в силу легата рабу, включенному в наследство, пишет Юлиан, то хотя все прочее завещанное имущество
присоединяется к наследству, но в случае узуфрукта требуется личность господина раба, который может пользоваться и извлекать
плоды. § 3. Также если узуфрукт предоставляется в силу легата с
(определенного) дня, то он не возникает, пока не наступит этот
день: ведь известно, что узуфрукт может предоставляться в силу
легата с определенного дня и до (определенного) дня. § 4. До принятия наследства не возникает, однако, не только узуфрукт, но иск (об
узуфрукте). То же самое и в случае, если узуфрукт будет предоставлен в силу легата с определенного дня, поэтому Сцевола говорит,
что истец до наступления этого дня узуфрукта не получит, хотя,
впрочем, всякий, предъявляющий иск до наступления определенного дня, в любом случае действует неверно.

31

Согласно О. Граденвитцу, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

252

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

IV. QUIBUS MODIS USUS FRUCTUS VEL USUS AMITTITUR
1 ULPIANUS libro septimo decimo ad Sabinum Non solum usum
fructum amitti capitis minutione constat, sed et actionem de usu fructu. Et
parvi refert, utrum iure sit constitutus usus fructus an vero tuitione
praetoris: proinde traditus quoque usus fructus, item in fundo vectigali vel
superficie non iure constitutus capitis minutione amittitur. 1. Sed ita
demum amittitur capitis deminutione usus fructus, si iam constitutus est:
ceterum si ante aditam hereditatem aut ante diem cedentem quis capite
minutus est, constat non amitti. 2. Si tibi fundus ex die legatus est et usum
fructum mihi rogatus es restituere, videndum erit, si capite minutus fuero
intra diem legato tuo insertum, ne forte salvus sit mihi usus fructus, quasi
ante diem cedentem capitis minutio interveniat: quod benigne dici poterit.
3. Usque adeo autem capitis minutio eum demum usum fructum peremit,
qui iam constitutus est, ut, si in singulos annos vel menses vel dies legatus
sit, is demum amittitur, qui iam processit et, si forte in annos singulos
legatus est, illius dumtaxat anni usus fructus amittetur et si in menses, eius
mensis, si in dies, eius diei.
2 PAPINIANUS libro septimo decimo quaestionum Si duobus
separatim alternis annis usus fructus relinquatur, continuis annis
proprietas nuda est, cum, si legatarium unum substituas, cui alternis annis
legatus sit usus fructus, plena sit apud heredem proprietas eo tempore, quo
ius fruendi legatario non est. Quod si ex duobus illis alter decedat, per
vices temporum plena proprietas erit: neque enim adcrescere alteri
quicquam potest, quoniam propria quisque tempora non concurrente
altero fructus integri habuit. 1. Si non mors, sed capitis deminutio
intercesserit, quia plura legata sunt, illius anni tantum, si modo ius fruendi
habuit, fructus amissus erit: quod et in uno legatario, qui fructum in
singulos annos accepit, defendendum est, ut commemoratio temporum

КНИГА СЕДЬМАЯ, IV

253

Титул IV. Каким образом утрачиваются узуфрукт или пользование
1. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 17-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Известно, что
в силу умаления правоспособности утрачивается не только узуфрукт,
но и иск об узуфрукте. И имеет малое значение, установлен ли узуфрукт
на основании права32 или путем преторской защиты; поэтому в силу
умаления правоспособности утрачивается узуфрукт, установленный
путем передачи33, а также узуфрукт, установленный не по праву34 на
арендованную государственную землю или суперфиций. § 1. Узуфрукт,
однако, утрачивается при умалении правоспособности лишь в том
случае, если уже был установлен, если же кто был умален в правоспособности до принятия наследства или до наступления определенного
дня, то он, несомненно, не утрачивает. § 2. Если тебе завещан по легату
земельный участок с (правом вступления в права на него) с определенного дня, а я потребовал от тебя восстановить мой узуфрукт на него, то
следует ли из этого, что если я буду умален в правоспособности до дня
вступления в силу твоего легата, то, возможно, сохраню за собой узуфрукт, так как умаление в правоспособности наступит до дня вступления
(легата) в силу? § 3. Таким образом, умаление правоспособности уничтожает только такой узуфрукт, который уже был установлен, так что
если узуфрукт предоставляется по легату на отдельные годы, или месяцы, или дни, то утрачивается только уже возникший узуфрукт, и если
он был предоставлен в силу легата на отдельные годы, то утрачивался
бы только узуфрукт на тот год (когда произошло умаление правоспособности), если на месяцы – на тот месяц, если на дни – на тот день.
2. è’‰›‚›’‚ ◊ 17-fi fl‚›ÿ⁄ ºÇ„‰Â„Ê„◊Ω. Если узуфрукт оставляется
двоим через год поочередно, то собственность в течение всех этих лет
является «голой», однако, если ты назначишь легатарием одного, которому в течение всех этих лет будет предоставлен в силу легата узуфрукт, собственность наследника будет полной в то время, когда у легатария отсутствует право извлечения доходов. Если же один из этих
двоих умрет, то по причине изменения сроков собственность станет
полной, ибо не может быть никакого приращения для другого, поскольку каждый имел в свой собственный срок полное, неразделенное
пользование. § 1. Если имеет место не смерть, а умаление правоспособности, то поскольку было несколько легатов, постольку будет утрачен
узуфрукт только за текущий год, если только узуфруктуарий имел
право извлечения доходов. То же следует утверждать и по поводу
одного легатария, получившего право извлечения плодов на отдельные
32 Имеется

в виду цивильное право.
Путем простой, неформальной передачи.
34 Не способами цивильного права.
33

254

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

repetitionis potestatem habeat. 2. Cum singulis fructus alternis annis
legatur, si consentiant in eundem annum, impediuntur, quod non id actum
videtur, ut concurrerent: multum etenim refert, duobus simul alternis
annis legetur (quod sane ultra primum annum procedere non poterit, non
magis quam si uni legatus ita fuisset) an singulis alternis annis: nam si
concurrere volent, aut impedient invicem propter voluntatem aut, si ea
non refragabitur, singulorum annorum fructus vacabit.
3 ULPIANUS libro septimo decimo ad Sabinum Sicut in annos
singulos usus fructus legari potest, ita et capitis minutione amissus legari
potest, ut adiciatur: «quotiensque capite minutus erit, ei lego», vel sic
«quotiens amissus erit»: et tunc, si capitis minutione amittatur, repetitus
videbitur. Unde tractatum est, si cui quamdiu vivat usus fructus legatus
sit, an videatur repetitus, quotiens amissus est? Quod et Maecianus
temptat: et puto repetitum videri. Quare si usque ad tempus sit legatus, ut
puta usque ad decennium, idem erit dicendum. 1. Haec autem repetitio,
quae fit post amissum capitis minutione usum fructum, quaeritur an et ius
adcrescendi secum salvum habeat: ut puta Titio et Maevio usus fructus
legatus est et, si Titius capite minutus esset, eidem usum fructum legavit:
quaesitum est, si Titius ex repetitione usum fructum haberet, an inter eos
ius adcrescendi salvum esset. Et Papinianus libro septimo decimo
quaestionum scribit salvum esse, perinde ac si alius esset Titio in usu
fructu substitutus: hos enim tametsi non verbis, re tamen coniunctos
videri. 2. Idem Papinianus quaerit, si Titio et Maevio usu fructu legato in
repetitione usus fructus non totum, sed partem Titio relegasset, an
viderentur coniuncti. Et ait, si quidem Titius amiserit, totum socio
adcrescere: quod si Maevius amisisset, non totum adcrescere, sed partem
ad eum, partem ad proprietatem redire. Quae sententia habet rationem:
neque enim potest dici eo momento, quo quis amittit usum fructum et
resumit, etiam ipsi quicquam ex usu fructu adcrescere: placet enim nobis ei
qui amittit usum fructum ex eo quod amittit nihil adcrescere. 3. Morte
quoque amitti usum fructum non recipit dubitationem, cum ius fruendi
morte extinguatur, sicuti si quid aliud, quod personae cohaeret.

КНИГА СЕДЬМАЯ, IV

255

годы, чтобы упоминание о сроках имело силу отнесения к прошлому.
§ 2. Когда право извлечения плодов предоставляется в силу легата попеременно через год, если солегатарии согласятся извлекать доходы в
один и тот же год, то им это запрещается, чтобы не казалось, будто
пользуются одновременно; ведь имеет большое значение, предоставляется ли легат двоим одновременно на каждый второй год (что на самом
деле не сможет продолжаться сверх первого года точно так же, как если
бы легат был предоставлен таким образом только одному) или поочередно через год: ибо если солегатарии захотят осуществлять права одновременно, то либо будут мешать друг другу вопреки намерению
(завещателя), либо если это не противоречит его воле, то через каждый
год плоды будут оставаться бесхозными.
3. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 17-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Узуфрукт может
предоставляться в силу легата как на отдельные годы, так и на случай его
утраты в результате умаления правоспособности, например с дополнением: «сколько раз будет умален в правоспособности, ему даю легат» или
так: «сколько раз будет утрачен», и тогда если утрачивается вследствие
умаления правоспособности, то может быть возобновлен. Ввиду этого
рассматривается: если кому-то при жизни был предоставлен в силу легата
узуфрукт, то можно ли его возобновить столько раз, сколько будет утрачен? Этот вопрос разбирает Мециан, и я считаю, что можно возобновить. Поэтому следует сказать то же и если легат предоставляется на
срок, например на десятилетие. § 1. По поводу же возобновления, возникающего после утраты узуфрукта в результате умаления правоспособности, спрашивается, остается ли право приращения: например, когда
узуфрукт предоставлен в силу легата Тицию и Мевию, и если Тиций претерпел умаление в правоспособности и ему был опять предоставлен
узуфрукт, то возникал вопрос: если Тиций обладает узуфруктом в силу
возобновления, сохраняется ли между ними право приращения? И Папиниан в 17-й книге «Вопросов» пишет, что существует, так же, как если
кто-то был заменен Тицием во владении узуфруктом, – ибо считается,
что они хотя и не словесной, но реальной передачей объединяются.
§ 2. Тот же Папиниан спрашивает, считаются ли Тиций и Мевий объединенными, если им при возобновлении узуфрукта, предоставленного в
силу легата, был вновь предоставлен по легату не весь узуфрукт, а только
часть Тицию? И говорит, что если Тиций утратил, то для товарища приращение будет полным, а если утратил Мевий, то приращение не будет
полным, но часть перейдет к нему, часть возвратится к собственности.
Смысл этого мнения таков: нельзя сказать в тот момент, когда кто-то
утрачивает и опять получает узуфрукт, что у него есть какое-то приращение от узуфрукта, ибо мы полагаем, что для утрачивающего узуфрукт
из того, что утратил, нет никакого приращения. § 3. Не подлежит сомнению, что узуфрукт утрачивается со смертью, так как в силу смерти погашается право извлечения плодов, как и все другое, что связано с лицом.

256

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

4 MARCIANUS libro tertio institutionum Si legatum usum fructum
legatarius alii restituere rogatus est, id agere praetor debet, ut ex
fideicommissarii persona magis quam ex legatarii pereat usus fructus.
5 ULPIANUS libro septimo decimo ad Sabinum Repeti potest legatus
usus fructus amissus qualicumque ratione, dummodo non morte: nisi forte
heredibus legaverit. 1. Si quis usum fructum solum servi alienaverit, per
quem usus fructus ei adquisitus est, dubium non est, quin usus fructus per
eum adquisitus retineatur. 2. Rei mutatione interire usum fructum placet:
veluti usus fructus mihi aedium legatus est, aedes corruerunt vel exustae
sunt: sine dubio extinguitur. An et areae? Certissimum est exustis aedibus
nec areae nec caementorum usum fructum deberi. Et ita et Iulianus. 3. Si
areae sit usus fructus legatus et in ea aedificium sit positum, rem mutari et
usum fructum extingui constat. Plane si proprietarius hoc fecit, ex
testamento vel de dolo tenebitur,
6 POMPONIUS libro quinto ad Sabinum (sed et interdictum quod vi
aut clam usufructuario competit)
7 IULIANUS libro trigensimo quinto digestorum nisi sublato aedificio
usum fructum areae mihi cesserit, tempore scilicet quo usus fructus perit
transacto.
8 ULPIANUS libro septimo decimo ad Sabinum Fundi usu fructu
legato si villa diruta sit, usus fructus non extinguetur, quia villa fundi
accessio est: non magis quam si arbores deciderint.
9 PAULUS libro tertio ad Sabinum Sed et eo quoque solo, in quo fuit
villa, uti frui potero.
10 ULPIANUS libro septimo decimo ad Sabinum Quid tamen si
fundus villae fuit accessio? Videamus, ne etiam fundi usus fructus
extinguatur: et idem dicendum est, ut non extinguatur. 1. Non tantum si
aedes ad aream redactae sint, usus fructus extinguitur, verum etiam si
demolitis aedibus testator alias novas restituerit: plane si per partes
reficiat, licet omnis nova facta sit, aliud erit nobis dicendum. 2. Agri vel

КНИГА СЕДЬМАЯ, IV

257

4. å’ÂΛ’‚ ◊ 3-fi fl‚›ÿ⁄ ºà‚ÊÁ›ÁËΛfiΩ. Если легатария просят
восстановить для другого узуфрукт, предоставленный путем легата,
претор должен сделать так, чтобы узуфрукт прекращался скорее из-за
(личности) фидеикомиссария, чем из-за легатария.
5. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 17-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Узуфрукт,
предоставленный в силу легата, в случае утраты может быть возобновлен по любой причине, кроме смерти, 35. § 1. Если кто-то передал только узуфрукт на
раба, через которого у него имелось приращение на узуфрукт, то
нет сомнения, что он не должен сохранять через него узуфрукт.
§ 2. Признано, что при изменении вещи узуфрукт прекращается.
Например, мне предоставлен в силу легата узуфрукт на здания, но
здания разрушились или сгорели: узуфрукт несомненно погашается.
И на пустой участок земли? Вполне ясно, что, после того как здания
сгорели, нет узуфрукта ни на землю, ни на камни. Таково мнение и
Юлиана. § 3. Если в силу легата предоставлен узуфрукт на незастроенный участок и (затем) на нем возведено строение, то ясно,
что вещь изменилась и узуфрукт погашен. Конечно, если это сделал
собственник, то он отвечает по иску, основанному на завещании,
или за умысел,
6. è„·‰„‚›fi ◊ 5-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. (но узуфруктуарий может воспользоваться и интердиктом quod vi aut clam)
7. û‡›’‚ ◊ 35-fi fl‚›ÿ⁄ ºÑ›ÿ⁄ÊÁΩ. если у меня не возник узуфрукт
на незастроенный участок после сноса строения, то есть по прошествии того срока, когда узуфрукт прекращается.
8. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 17-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Если в силу
легата предоставлен узуфрукт на имение и там разрушился дом, то
узуфрукт не погашается, так как дом является принадлежностью имения; так же, если погибли деревья.
9. è’◊⁄‡ ◊ 3-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Но я могу пользоваться и тем местом, где стоял дом и извлекать из этого места плоды.
10. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 17-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Что происходит, если имение было принадлежностью дома? Посмотрим, не погашается ли узуфрукт на имение. И следует сказать, что не погашается.
§ 1. Узуфрукт погашается не только в том случае, когда застроенный
участок обращен в пустое место, но и тогда, когда после разрушения
строения завещатель возвел другие новые строения; конечно, если он
заменил части строения, то хотя бы все строение36 стало новым, следует прийти к другому выводу. § 2. Если в силу легата предоставлен

35
36

Согласно П. Крюгеру, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
Все части строения.

258

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

loci usus fructus legatus, si fuerit inundatus, ut stagnum iam sit aut palus,
procul dubio extinguetur. 3. Sed et si stagni usus fructus legetur et
exaruerit sic, ut ager sit factus, mutata re usus fructus extinguitur. 4. Non
tamen, si arvi usus fructus legetur et ibi vineae sint positae vel contra, puto
extingui. Certe silvae usu fructu legato si silva caesa illic sationes fuerint
factae, sine dubio usus fructus extinguitur. 5. Si massae usus fructus
legetur et ex ea vasa sint facta vel contra, Cassius apud Urseium scribit
interire usum fructum: quam sententiam puto veram. 6. Proinde et
ornamentum dissolutum aut transfiguratum extinguit usum fructum. 7. In
navis quoque usu fructu Sabinus scribit, si quidem per partes refecta sit,
usum fructum non interire: si autem dissoluta sit, licet isdem tabulis nulla
praeterea adiecta restaurata sit, usum fructum extinctum: quam
sententiam puto veriorem. Nam et si domus fuerit restituta, usus fructus
extinguitur. 8. Quadrigae usu fructu legato si unus ex equis decesserit, an
extinguatur usus fructus quaeritur. Ego puto multum interesse, equorum
an quadrigae usus fructus sit legatus: nam si equorum, supererit in
residuis, si quadrigae, non remanebit, quoniam quadriga esse desiit:
11 PAULUS libro tertio ad Sabinum nisi alius ante diem legati
cedentem substitutus sit.
12 ULPIANUS libro septimo decimo ad Sabinum Si cui balinei usus
fructus legatus sit et testator habitationem hoc fecerit, vel si tabernae et
diaetem fecerit, dicendum est usum fructum extinctum. 1. Proinde et si
histrionis reliquerit usum fructum et eum ad aliud ministerium
transtulerit, extinctum esse usum fructum dicendum erit.
13 PAULUS libro tertio ad Sabinum Si fructuarius messem fecit et
decessit, stipulam, quae in messe iacet, heredis eius esse Labeo ait, spicam,
quae terra teneatur, domini fundi esse fructumque percipi spica aut faeno
caeso aut uva adempta aut excussa olea, quamvis nondum tritum
frumentum aut oleum factum vel vindemia coacta sit. Sed ut verum est,
quod de olea excussa scripsit, ita aliter observandum de ea olea, quae per
se deciderit, Iulianus ait: fructuarii fructus tunc fieri, cum eos perceperit,
bonae fidei autem possessoris, mox quam a solo separati sint.

КНИГА СЕДЬМАЯ, IV

259

узуфрукт на поле или участок и это место затоплено, так что образовались пруд или болото, то, без всякого сомнения, узуфрукт погашается.
§ 3. Но если в силу легата предоставлен узуфрукт на пруд и последний
до того высох, что образовалось поле, то с изменением вещи узуфрукт
погашается. § 4. Но если в силу легата был установлен узуфрукт на
пашню и в этом месте посажены виноградные лозы или наоборот, то я
не думаю, что узуфрукт погашается. Безусловно, если после предоставления узуфрукта в силу легата на лес, срубив лес, там произведут посев,
узуфрукт, без сомнения, погашается. § 5. Если в силу легата был установлен узуфрукт на слиток и из него были сделаны сосуды или наоборот, то Кассий у Урсея пишет, что узуфрукт исчезает; это мнение я считаю правильным. § 6. Поэтому разрушение или переделка (женских)
украшений погашает узуфрукт. § 7. Сабин пишет об узуфрукте на суда:
если судно возобновлено по частям, то узуфрукт не прекращается; если
же судно разобрано, то хотя бы оно было восстановлено из тех же досок без прибавления других, то узуфрукт погашается; это мнение я
считаю более правильным, ибо если и дом был37 восстановлен, то узуфрукт погашается. § 8. Если в силу легата предоставлен узуфрукт на четверку лошадей и одна из лошадей пала, то возникает вопрос: погашается ли узуфрукт? Я считаю, что имеет большое значение, был ли предоставлен узуфрукт на (отдельных) лошадей или на четверку. Если на
(отдельных) лошадей, то он сохраняется на остальных (лошадей), если на
четверку, то (узуфрукт) не сохраняется, так как четверка отсутствует,
11. è’◊⁄‡ ◊ 3-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. разве бы до дня
возникновения права на легат (павшая лошадь) была заменена другой.
12. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 17-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Если в силу
легата предоставлен узуфрукт на баню и завещатель сделал из бани
жилое помещение или если из лавки сделал комнату, то следует сказать,
что узуфрукт погашен. § 1. Поэтому если он оставил узуфрукт на (раба)
актера и перевел его на выполнение других услуг, то следует сказать,
что узуфрукт погашен.
13. è’◊⁄‡ ◊ 3-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Если извлекающий плоды производил уборку урожая и умер, то, как говорит Лабеон,
что находится на срезанных стеблях, принадлежит его наследнику, а
колосья, растущие на земле, – собственнику имения; плоды считаются
извлеченными тогда, когда срезаны колосья или трава, или собран
виноград, или оливковые деревья были обобраны, хотя бы мука еще не
была смолота, и не было сделано масло, и не было выжато вино. Но если
правильно то, что Лабеон написал о снятых оливках, то иначе следует
заметить о тех оливках, которые сами свалились; Юлиан говорит, что
плоды принадлежат извлекающему плоды тогда, когда он их извлечет,
добросовестному же владельцу – как только они отделены от почвы.
37

После «был», вероятно, пропущены слова: «разрушен и из тех же камней и бревен».

260

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

14 POMPONIUS libro quinto ad Sabinum Excepta capitis minutione
vel morte reliquae causae vel pro parte interitum usus fructus recipiunt.
15 ULPIANUS libro octavo decimo ad Sabinum Interdum proprietarius ad libertatem perducet, si forte usus fructus fuerit tamdiu legatus,
quamdiu manumittatur: nam incipiente proprietario manumittere extinguetur usus fructus.
16 IDEM libro quinto disputationum Si sub condicione mihi legatus
sit usus fructus medioque tempore sit penes heredem, potest heres usum
fructum alii legare: quae res facit, ut, si condicio extiterit mei legati, usus
fructus ab herede relictus finiatur. Quod si ego usum fructum amisero, non
revertetur ad legatarium, cui ab herede pure legatus fuerat, quia ex diversis
testamentis ius coniunctionis non contingit.
17 IULIANUS libro trigensimo quinto digestorum Si tibi fundi usus
fructus pure, proprietas autem sub condicione Titio legata fuerit, pendente
condicione dominium proprietatis adquisieris, deinde condicio extiterit,
pleno iure fundum Titius habebit neque interest, quod detracto usu fructu
proprietas legata sit: enim dum proprietatem adquiris, ius omne legati
usus fructus amisisti.
18 POMPONIUS libro tertio ad Sabinum Si servo hereditario ante
aditam hereditatem legatus usus fructus fuisset, magis placet adita
hereditate eum usum fructum ad te transire nec interire quasi mutato
dominio, quia nec dies ante cesserit, quam tu heres extiteris.
19 GAIUS libro septimo ad edictum provinciale Neque usus fructus
neque iter actusve dominii mutatione amittitur.
20 PAULUS libro quinto decimo ad Plautium Is qui usum fructum
habet si tantum utatur, quia existimet se usum tantum habere, an usum
fructum retineat? Et si quidem sciens se usum fructum habere tantum uti
velit, nihilo minus et frui videtur: si vero ignoret, puto eum amittere
fructum: non enim ex eo quod habet utitur, sed ex eo quod putavit se
habere.

КНИГА СЕДЬМАЯ, IV

261

14. è„·‰„‚›fi ◊ 5-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. За исключением умаления правоспособности, смерти, остальные причины допускают исчезновение даже части узуфрукта.
15. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 18-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Иногда
собственник сможет отпустить на волю, если только узуфрукт будет
предоставлен в силу легата до того, как будет дана свобода, ибо
узуфрукт погашается, как только собственник приступит к освобождению.
16. é‚ €⁄ ◊ 5-fi fl‚›ÿ⁄ ºé÷ÊË€Ÿ⁄‚›fiΩ. Если мне был условно предоставлен в силу легата узуфрукт и в течение этого времени (он) будет дан наследнику, то наследник может предоставить другому легат
на узуфрукт, из чего следует, что если условие моего легата выполнено, то оставленный наследником узуфрукт уничтожается. Если я утрачу узуфрукт, он не возвращается легатарию, которому наследник
предоставит безоговорочный легат, так как при разных завещаниях
право сонаследия не возникает.
17. û‡›’‚ ◊ 35-fi fl‚›ÿ⁄ ºÑ›ÿ⁄ÊÁΩ. Если в силу легата тебе предоставлен узуфрукт на участок земли без какого-либо условия, а Тицию предоставлена собственность под условием и если ты приобрел
доминий на собственность в то время, пока условие еще не наступило, а затем условие наступило, то Тиций будет иметь все права на
участок, и не имеет значения, что собственность была завещана с
отделением узуфрукта, ибо, когда ты приобрел собственность, ты
утратил всякое право на предоставленный тебе в силу легата узуфрукт.
18. è„·‰„‚›fi ◊ 3-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Если рабу,
входящему в наследство, будет предоставлен в силу легата узуфрукт
до принятия наследства, то представляется более верным, что по принятии наследства узуфрукт скорее переходит к тебе, чем исчезает как
бы ввиду изменения доминия, потому что срок наступил не прежде,
чем ты стал наследником.
19. É’fi ◊ 7-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‰Â„◊›‚Λ’‡Ú‚„·Ë ÛŸ›flÁËΩ.
Ни узуфрукт, ни сервитуты прохода или прогона скота не утрачиваются в силу изменения доминия.
20. è’◊⁄‡ ◊ 15-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl 臒◊ΛÙΩ. Если имеющий узуфрукт осуществляет лишь пользование, , то утрачивает ли он узуфрукт? Если он, зная, что имеет узуфрукт, пожелал только пользоваться, то признается, что он имеет (право) извлечения плодов; если же не
знал, то считаю, что он утрачивает плоды: ибо он осуществляет пользование не в силу того, чтó он имеет, но в силу того, чтó он считает
ему принадлежащим.

262

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

21 MODESTINUS libro tertio differentiarum Si usus fructus civitati
legetur et aratrum in ea inducatur, civitas esse desinit, ut passa est
Carthago, ideoque quasi morte desinit habere usum fructum.
22 POMPONIUS libro sexto ad Quintum Mucium Si mulieri usus
domus legatus sit et illa trans mare profecta sit et constituto tempore ad
amittendum usum afuerit, maritus vero domo usus fuerit, retinetur nihilo
minus usus, quemadmodum si familiam suam in domu reliquisset eaque
peregrinaretur. Et hoc magis dicendum est, si uxorem in domu reliquerit
maritus, cum ipsi marito usus domus legatus sit.
23 IDEM libro vicensimo sexto ad Quintum Mucium Si ager, cuius
usus fructus noster sit, flumine vel mari inundatus fuerit, amittitur usus
fructus, cum etiam ipsa proprietas eo casu amittatur: ac ne piscando
quidem retinere poterimus usum fructum. Sed quemadmodum, si eodem
impetu discesserit aqua, quo venit, restituitur proprietas, ita et usum
fructum restituendum dicendum est.
24 IAVOLENUS libro tertio ex posterioribus Labeonis Cum usum
fructum horti haberem, flumen hortum occupavit, deinde ab eo recessit:
ius quoque usus fructus restitutum esse Labeoni videtur, quia id solum
perpetuo eiusdem iuris mansisset. Ita id verum puto, si flumen
inundatione hortum occupavit: nam si alveo mutato inde manare
coeperit, amitti usum fructum existimo, cum is locus alvei publicus esse
coeperit, neque in pristinum statum restitui posse. 1. Idem iuris in itinere
et actu custodiendum esse ait Labeo: de quibus rebus ego idem quod in
usu fructu sentio. 2. LABEO. Nec si summa terra sublata ex fundo meo et
alia regesta esset, idcirco meum solum esse desinit, non magis quam
stercorato agro.
25 POMPONIUS libro undecimo ex variis lectionibus Placet vel certae
partis vel pro indiviso usum fructum non utendo amitti.
26 PAULUS libro primo ad Neratium Si ager ab hostibus occupatus
servusve captus liberatus fuerit, iure postliminii restituetur usus fructus.

КНИГА СЕДЬМАЯ, IV

263

21. å„Ÿ⁄ÊÁ›‚ ◊ 3-fi fl‚›ÿ⁄ ºê’‹‡›Ï›fiΩ. Если в силу легата узуфрукт предоставлен общине и плугом прошлись по общине38, то община прекращает свое существование, как это было сделано с Карфагеном, и таким образом община перестает иметь узуфрукт как бы в
связи со смертью.
22. è„·‰„‚›fi ◊ 6-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ä◊›‚ÁË åËΛÙΩ.
Если замужней женщине предоставлено в силу легата пользование
домом и она отправилась за море и отсутствовала , а муж осуществлял пользование домом, то пользование (принадлежащее жене) сохраняется, подобно тому как если бы она оставила дома своих домочадцев, а сама
уехала. Тем более это же следует сказать, если муж оставил жену дома, когда в силу легата пользование домом было предоставлено мужу.
23. é‚ €⁄ ◊ 26-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ä◊›‚ÁË åËΛÙΩ. Если
поле, на которое мы имеем узуфрукт, затоплено рекой или морем, то
узуфрукт прекращается, так как в этом случае прекращается сама
собственность, и мы не можем сохранить узуфрукт тем, что будем
осуществлять рыбную ловлю. Но, подобно тому как восстанавливается собственность, если вода схлынет так же, как она затопила поле,
следует сказать, что восстанавливается и узуфрукт.
24. ü◊„‡⁄‚ ◊ 3-fi fl‚›ÿ⁄ ºà‹ ‰„Ê·⁄ÂÁ‚„ ›‹Ÿ’‚‚ÒÍ fl‚›ÿ ã’÷⁄„‚’Ω.
Если у меня есть узуфрукт на сад, а сад залила река, а затем с него
сошла, то Лабеон также полагает, что право на узуфрукт восстанавливается, так как эта почва беспрерывно остается подвластной тому
же праву. Я считаю это справедливым в том случае, если река зальет
сад во время наводнения: ведь если оттуда начнет течь в результате
изменения русла, то я полагаю, что узуфрукт утрачивается, поскольку
место русла станет общественным. § 1. Лабеон говорит, что то же
правило должно соблюдаться по поводу прохода и прогона. По этому поводу я думаю то же, что и об узуфрукте. § 2. ã’÷⁄„‚ говорит:
если с моего участка снят верхний слой земли и насыпана другая земля, то почва не перестает быть моей так же, как при унавоживании
поля.
25. è„·‰„‚›fi ◊ 11-fi fl‚›ÿ⁄ ºê’‹‡›Ï‚ÒÍ fl„··⁄‚Á’›⁄◊Ω. Представляется, что неиспользуемый узуфрукт утрачивается или в определенной части, или целиком.
26. è’◊⁄‡ ◊ 1-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ç⁄’ΛÙΩ. Если поле
было занято врагами или раб был взят в плен (и затем поле или раб)
были освобождены, то узуфрукт восстанавливается в силу права постлиминия.
38

Иногда завоеванный город разрушался до основания и проводили плугом борозду по
тому месту, где был город.

264

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

27 IDEM libro primo manualium Si servus, in quo usus fructus
alienus est, noxae dedatur a domino proprietatis usufructuario, liberabitur
confusa servitute proprietatis comparatione.
28 IDEM libro tertio decimo ad Plautium Si usus fructus alternis annis
legetur, non posse non utendo eum amitti, quia plura sunt legata.
29 ULPIANUS libro septimo decimo ad Sabinum Pomponius quaerit,
si fundum a me proprietarius conduxerit eumque fundum vendidit Seio
non deducto usu fructu, an usum fructum per emptorem retineam. Et ait,
licet proprietarius mihi pensionem solverit, tamen usum fructum amitti,
quia non meo nomine, sed suo fruitus est emptor: teneri plane mihi ex
locato proprietarium, quanti mea interfuit id factum non esse. Quamquam
si a me conductum usum fructum quis alii locaverit, retinetur usus fructus:
sed si proprietarius eum locasset suo nomine, dicendum amitti: non enim
meo nomine fruitur colonus. 1. Sed si emptum a me usum fructum
proprietarius vendidisset, amitterem usum fructum, quaerendum est. Et
puto amitti, quoniam et hic non ut a me empto fruitur fundi emptor.
2. Idem Pomponius quaerit, si legatum mihi usum fructum rogatus sim tibi
restituere, an per te frui videar nec amittatur usus fructus. Et ait dubitare
se de hac quaestione: sed est verius, quod Marcellus notat, nihil hanc rem
fideicommissario nocere: suo enim nomine utilem actionem eum
habiturum.
30 GAIUS libro septimo ad edictum provinciale Caro et corium
mortui pecoris in fructu non est, quia mortuo eo usus fructus extinguitur.
31 POMPONIUS libro quarto ad Quintum Mucium Cum gregis usus
fructus legatus est et usque eo numerus pervenit gregis, ut grex non
intellegatur, perit usus fructus.

КНИГА СЕДЬМАЯ, IV

265

27. é‚ €⁄ ◊ 1-fi fl‚›ÿ⁄ ºêËfl„◊„ŸÊÁ◊Ω. Если раба, на которого имеется чужой узуфрукт, передают в возмещение ущерба от хозяина собственности узуфруктуарию, то узуфрукт прекращается из-за смешения сервитута с приобретением собственности.
28. é‚ €⁄ ◊ 13-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl 臒◊ΛÙΩ. Если в силу
легата был предоставлен узуфрукт, подлежащий осуществлению каждый второй год (через год), то нельзя утратить узуфрукт в силу неиспользования, так как имеется несколько легатов.
29. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 17-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Помпоний
спрашивает: если собственник арендовал у меня участок и продал
этот участок Сею без удержания узуфрукта, удерживаю ли я узуфрукт
через покупателя? И говорит, что, хотя собственник и заплатил мне
за аренду, все же узуфрукт утрачивается, поскольку покупатель извлекает плоды не от моего имени, а от своего. Разумеется, собственник отвечает передо мной по иску, вытекающему из договора о найме, в размере моей заинтересованности в том, чтобы этого не происходило. Хотя если он, арендовав у меня узуфрукт, сдал его кому-либо
другому, то узуфрукт сохраняется, но если собственник сдал его от
своего имени, то надо признать, что утрачивается, ведь колон извлекает плоды не от моего имени. § 1. Но если собственник продал купленный (у меня) узуфрукт, то следует разобрать, утрачиваю ли я
узуфрукт? И я считаю, что утрачиваю, потому что и здесь покупатель
участка извлекает плоды, купив не у меня. § 2. Тот же Помпоний
спрашивает: если меня просят восстановить тебе узуфрукт, предоставленный мне в силу легата, не оказывается ли так, что я извлекаю
плоды через тебя и узуфрукт не утрачивается? И он говорит, что не
берется дать ответ на этот вопрос. Однако более правильным представляется замечание Марцелла о том, что нет никакого препятствия
для фидеикомиссария, так как он получит действительный иск от
своего имени.
30. É’fi ◊ 7-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‰Â„◊›‚Λ’‡Ú‚„·Ë ÛŸ›flÁËΩ.
Мясо и шкуры павших животных не являются плодами, так как когда
животные пали, то узуфрукт погашается39.
31. è„·‰„‚›fi ◊ 4-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ä◊›‚ÁË åËΛÙΩ.
Если в силу легата предоставлен узуфрукт на стадо и стадо уменьшилось до такого количества (голов), что его нельзя уже считать стадом,
то узуфрукт прекращается.

39

Имеется в виду случай предоставления узуфрукта на животное.

266

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

V. DE USU FRUCTU EARUM RERUM, QUAE USU
CONSUMUNTUR VEL MINUUNTUR
1 ULPIANUS libro octavo decimo ad Sabinum Senatus censuit, ut
omnium rerum, quas in cuiusque patrimonio esse constaret, usus fructus
legari possit: quo senatus consulto inductum videtur, ut earum rerum,
quae usu tolluntur vel minuuntur, possit usus fructus legari.
2 GAIUS libro septimo ad edictum provinciale Sed de pecunia recte
caveri oportet his, a quibus eius pecuniae usus fructus legatus erit. 1. Quo
senatus consulto non id effectum est, ut pecuniae usus fructus proprie esset
(nec enim naturalis ratio auctoritate senatus commutari potuit), sed
remedio introducto coepit quasi usus fructus haberi.
3 ULPIANUS libro octavo decimo ad Sabinum Post quod omnium
rerum usus fructus legari poterit. An et nominum? Nerva negavit: sed est
verius, quod Cassius et Proculus existimant, posse legari. Idem tamen
Nerva ipsi quoque debitori posse usum fructum legari scribit et
remittendas ei usuras.
4 PAULUS libro primo ad Neratium Ergo cautio etiam ab hoc
exigenda erit.
5 ULPIANUS libro octavo decimo ad Sabinum Hoc senatus consultum
non solum ad eum pertinet, qui pecuniae usum fructum vel ceterarum
rerum quas habuit legavit, verum et si fuerint alienae. 1. Si pecuniae sit
usus fructus legatus vel aliarum rerum, quae in abusu consistunt, nec
cautio interveniat, videndum, finito usu fructu an pecunia quae data sit,
vel ceterae res, quae in absumptione sunt, condici possint. Sed si quidem
adhuc constante usu fructu cautionem quis velit condicere, dici potest
omissam cautionem posse condici incerti condictione: sed si finito usu
fructu ipsam quantitatem, Sabinus putat posse condici: quam sententiam
et Celsus libro octavo decimo digestorum probat: quae mihi non inarguta
videtur. 2. Quae in usu fructu pecuniae diximus vel ceterarum rerum, quae

КНИГА СЕДЬМАЯ, V

267

Титул V. Об узуфрукте на такие вещи, которые потребляются
или уменьшаются вследствие пользования
1. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 18-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Сенат высказал взгляд, что в силу легата может быть предоставлен узуфрукт на
все вещи, которые находятся в составе чьего-либо имущества. Этим
сенатусконсультом, как видно, введено правило, что в силу легата
может быть установлен узуфрукт на те вещи, которые потребляются
или уменьшаются вследствие пользования.
2. É’fi ◊ 7-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‰Â„◊›‚Λ’‡Ú‚„·Ë ÛŸ›flÁËΩ.
Но если в силу легата узуфрукт установлен на деньги, то должно
быть дано обеспечение в пользу лиц, которыми установлен узуфрукт.
§ 1. Этим сенатусконсультом установлено не то, что на деньги может
быть установлен узуфрукт в собственном смысле этого слова, ибо
естественный разум не мог быть изменен властью сената, но в силу
введенного способа защиты начал существовать как бы узуфрукт.
3. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 18-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. После этого
(сенатусконсульта) узуфрукт может быть предоставлен в силу легата
на все вещи. И на долговые требования. Нерва это отрицал. Но правильнее, как полагают Кассий и Прокул, считать, что может быть
предоставлен узуфрукт на долговые требования в силу легата. Однако и Нерва пишет, что даже самому должнику можно предоставить
узуфрукт в силу легата и он освобождается от уплаты процентов.
4. è’◊⁄‡ ◊ 1-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ç⁄’ΛÙΩ. Следовательно, от должника также должно быть истребовано обеспечение.
5. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 18-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Этот сенатусконсульт относится не только к тому случаю, когда кто-то установил в силу легата узуфрукт на деньги или на другие вещи, которые он имел, но распространяется и на тот случай, когда они ему не
принадлежали. § 1. Если в силу легата установлен узуфрукт на деньги и не установлено обеспечения,
то следует рассмотреть: по окончании узуфрукта могут ли быть
истребованы путем кондикции данные деньги ?40 Но если уже после установления узуфрукта ктолибо захочет истребовать путем кондикции обеспечение, то можно
сказать, что вовремя взятое обеспечение можно истребовать путем
кондикции через неопределенный иск. Сабин считает, что по окончании узуфрукта можно истребовать путем кондикции само количество (сумму); и это мнение одобряет Цельс в 18-й книге дигест;
оно представляется мне остроумным. § 2. То, что мы сказали об узуфрукте на деньги либо на другие потребляемые вещи, следует сказать
40

Согласно О. Граденвитцу, интерполяции Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

268

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

sunt in abusu, eadem et in usu dicenda sunt, nam idem continere usum
pecuniae et usum fructum et Iulianus scribit et Pomponius libro octavo de
stipulationibus.
6 IULIANUS libro trigensimo quinto digestorum Si tibi decem milia
legata fuerint, mihi eorundem decem milium usus fructus, fient quidem tua
tota decem milia: sed mihi quinque numerari debebunt ita, ut tibi caveam
tempore mortis meae aut capitis deminutionis restitutum iri. Nam et si
fundus tibi legatus fuisset et mihi eiusdem fundi usus fructus, haberes tu
quidem totius fundi proprietatem, sed partem cum usu fructu, partem sine
usu fructu, et non heredi, sed tibi caverem boni viri arbitratu. 1. Sed si
duobus eorundem decem milium usus fructus legatus fuerit, quina milia
accipient et invicem et heredi satisdabunt.
7 GAIUS libro septimo ad edictum provinciale Si vini olei frumenti
usus fructus legatus erit, proprietas ad legatarium transferri debet et ab eo
cautio desideranda est, ut, quandoque is mortuus aut capite deminutus sit,
eiusdem qualitatis res restituatur, aut aestimatis rebus certae pecuniae
nomine cavendum est, quod et commodius est. Idem scilicet de ceteris
quoque rebus, quae usu continentur, intellegemus.
8 PAPINIANUS libro septimo decimo quaestionum Tribus heredibus
institutis usum fructum quindecim milium Titio legavit et duos ex
heredibus iussit pro legatario satisdare: placebat utile esse cautionis
quoque legatum nec refragari senatus consultum, quia cautio non
impediretur, et esse alterum legatum velut certi, alterum incerti. Usus
fructus itaque nomine partem pecuniae petendam ab eo, qui satis accepit a
coherede, incertique cum eodem agendum, si satis non dedisset. Eum vero,
qui satis praestitit ac propter moram coheredis satis non accepit, neque
fructus nomine interim teneri propter senatus consultum neque actione
incerti, quia coheredi satisdedit. Illud etiam nobis placet legatarium
cogendum promittere. Finito autem usu fructu si coheredes ex causa
fideiussoria convenirentur, eos mandati non acturos: non enim suscepisse

КНИГА СЕДЬМАЯ, V

269

и о пользовании, ведь и Юлиан и Помпоний в 8-й книге пишут, что
узуфрукт и пользование деньгами основаны на одном и том же принципе.
6. û‡›’‚ ◊ 35-fi fl‚›ÿ⁄ ºÑ›ÿ⁄ÊÁΩ. Если в силу легата тебе предоставлено 10 тысяч, а мне узуфрукт на эти же 10 тысяч, то все 10 тысяч
становятся твоими, но мне должны быть отсчитаны пять с тем, чтобы
я дал тебе обеспечение в том, что в случае моей смерти или умаления
правоспособности это будет возвращено. Ибо и в том случае, если в
силу легата тебе предоставлен участок земли, а мне – узуфрукт на тот
же участок, то ты будешь иметь собственность на весь участок, но
частью41 с узуфруктом, частью без узуфрукта, и я должен дать обеспечение не наследнику, а тебе сообразно с воззрениями честного мужа.
§ 1. Но если двоим предоставлен в силу легата узуфрукт на 10 тысяч,
то они получают по пяти и должны представить поручительство и
друг другу, и наследнику.
7. É’fi ◊ 7-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‰Â„◊›‚Λ’‡Ú‚„·Ë ÛŸ›flÁËΩ.
Если в силу легата предоставлен узуфрукт на вино, масло, зерно, то
собственность должна быть перенесена на легатария и от него должно быть истребовано обеспечение того, что когда он умрет или подвергнется умалению в правоспособности, то будет возвращена вещь
того же качества; или же в соответствии с оценкой вещей должно
быть дано обеспечение (уплаты) определенной суммы денег; последнее является более удобным. То же следует признать в отношении
всяких других потребляемых вещей.
8. è’‰›‚›’‚ ◊ 17-fi fl‚›ÿ⁄ ºÇ„‰Â„Ê„◊Ω. Некто предоставил Тицию в силу легата после установления трех наследников узуфрукт
на 15 тысяч и приказал двоим из наследников предоставить гарантию за легатария. Представляется, что разумно дать обеспечение, а
также сенатусконсульт не запрещает легат, потому что не чинилось
препятствия предоставлению обеспечения, притом один легат является как бы определенным, а другой – неопределенным. Итак, часть
узуфрукта должна быть истребована в виде суммы денег с того, кто
достаточно получил с сонаследника; кроме того, последний имеет к
нему неопределенный иск, если тот не дал достаточно. А предоставивший достаточно и не принявшийдостаточно в связи с просрочкой сонаследника по сенатскому постановлению не отвечает в это
время за долг по извлечению плодов, а также по неопределенному иску,
потому что предоставил сонаследнику обеспечение. 42. Если же по окончании узуфрукта интересы сонаследников столкнутся на почве поручительства, то они не имеют иска
41 Вероятно, имеется
42

в виду половина.
Согласно М. Пампалони, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

270

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

mandatum, sed voluntati paruisse: denique cautionis legato liberatos. De
illo nec diu tractandum fuit secundum legatum, id est cautionis, non
heredum videri, sed eius, cui pecuniae usus fructus relictus est cuique
testator prospicere voluit et cuius interesse credidit fideiussores non suo
periculo quaerere.
9 PAULUS libro primo ad Neratium In stipulatione de reddendo usu
fructu pecuniae duo soli casus interponuntur, mortis et capitis
deminutionis,
10 ULPIANUS libro septuagensimo nono ad edictum quoniam
pecuniae usus aliter amitti non potest quam his casibus. 1. Si usus tantum
pecuniae legatus sit, quia in hac specie usus appellatione etiam fructum
contineri magis accipiendum est, stipulatio ista erit interponenda. Et
quidam aiunt non ante hanc interponi stipulationem, quam data fuerit
pecunia: ego autem puto, sive antea sive postea pecunia data sit, tenere
stipulationem.
11 IDEM libro octavo decimo ad Sabinum Si lanae alicui legatus sit
usus fructus vel odorum vel aromatum, nullus videtur usus fructus in istis
iure constitutus, sed ad senatus consultum erit descendendum, quod de
cautione eorum loquitur.
12 MARCIANUS libro septimo institutionum Cum pecunia erat relicta
Titio ita, ut post mortem legatarii ad Maevium rediret, quamquam
adscriptum sit, ut usum eius Titius haberet, proprietatem tamen ei legatam
et usus mentionem factam, quia erat restituenda ab eo pecunia post
mortem eius, divi Severus et Antoninus rescripserunt.
VI. SI USUS FRUCTUS PETETUR VEL AD ALIUM PERTINERE
NEGETUR
1 ULPIANUS libro octavo decimo ad Sabinum Si fundo fructuario
servitus debeatur, Marcellus libro octavo apud Iulianum Labeonis et
Nervae sententiam probat existimantium servitutem quidem eum vindicare

КНИГА СЕДЬМАЯ, VI

271

из поручительства, так как не взяли на себя этого, но подчинились
воле (завещателя), а следовательно, освобождаются от предоставления обеспечения по легату. Не будем останавливаться подробно на
втором легате, то есть по поводу обеспечения. Очевидно, что он связывается не с пользой наследников, а с пользой того, которому предоставлен узуфрукт на деньги, и о котором завещатель хотел позаботиться, и для которого важно не искать поручителей за свой риск.
9. è’◊⁄‡ ◊ 1-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ç⁄’ΛÙΩ. В стипуляции о
возвращении узуфрукта на деньги указываются только два случая:
смерть или умаление правоспособности,
10. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 79-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. так как
пользование деньгами не может быть утрачено иначе, как в этих случаях. § 1. Если оставлен только легат на пользование деньгами, поскольку в этом случае следует скорее считать, что узуфрукт также
определяется словом «пользование», то должна иметь место стипуляция. Некоторые говорят, что эта стипуляция должна иметь место не
прежде, чем будет произведен платеж, я же считаю, что до либо после
произведения платежа стипуляция все равно является обязательной.
11. é‚ €⁄ ◊ 8-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Если кому-либо
в силу легата предоставлен узуфрукт на шерсть, духи или пряности,
представляется, что на основании права на них не установлено никакого узуфрукта, но следует прибегнуть к сенатусконсульту, говорящему об их обеспечении.
12. å’ÂΛ’‚ ◊ 7-fi fl‚›ÿ⁄ ºà‚ÊÁ›ÁËΛfiΩ. Если Тицию были оставлены деньги с тем, чтобы после смерти легатария они перешли к
Мевию, хотя добавлено, что Тицию принадлежит пользование ими,
то, как говорит рескрипт божественных Севера и Антонина, собственность все же предоставляется ему в силу легата и подразумевается
пользование, поскольку деньги возвращаются от Тиция после его
смерти.
Титул VI. Если предъявляется требование об узуфрукте или
возражение против принадлежности его другому лицу
1. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 18-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Если сервитут установлен в пользу участка, из которого извлекаются плоды, то
Марцелл в 8-й книге Юлиана43 одобряет мнение Лабеона и Нервы,
которые считают, что он (лицо, извлекающее плоды из участка) хотя
и не может виндицировать сервитут, но может виндицировать узуф-

43

Имеются в виду дигесты Юлиана (Juliani digestorum) с примечаниями Марцелла (см.:
Lenel O. Palingenesia iuris civilis. Vо1. 1. Lipsiae, 1889. P. 333).

272

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

non posse, verum usum fructum vindicaturum ac per hoc vicinum, si
non patiatur eum ire et agere, teneri ei, quasi non patiatur uti frui.
1. Usus fructus legatus adminiculis eget, sine quibus uti frui quis non
potest: et ideo si usus fructus legetur, necesse est tamen ut sequatur eum
aditus, usque adeo, ut, si quis usum fructum loci leget ita, ne heres
cogatur viam praestare, inutiliter hoc adiectum videatur: item si usu
fructu legato iter ademptum sit, inutilis est ademptio, quia semper
sequitur usum fructum. 2. Sed si usus fructus sit legatus, ad quem aditus
non est per hereditarium fundum, ex testamento utique agendo fructuarius consequetur, ut cum aditu sibi praestetur usus fructus. 3. Utrum
autem aditus tantum et iter an vero et via debeatur fructuario legato ei
usu fructu, Pomponius libro quinto dubitat: et recte putat, prout usus
fructus perceptio desiderat, hoc ei praestandum. 4. Sed an et alias
utilitates et servitutes ei heres praestare debeat, puta luminum et
aquarum, an vero non? Et puto eas solas praestare compellendum, sine
quibus omnino uti non potest: sed si cum aliquo incommodo utatur, non
esse praestandas.
2 POMPONIUS libro quinto ad Sabinum Si ab herede ex testamento
fundi usus fructus petitus sit, qui arbores deiecisset aut aedificium
demolitus esset aut aliquo modo deteriorem usum fructum fecisset aut
servitutes imponendo aut vicinorum praedia liberando, ad iudicis religionem pertinet, ut inspiciat, qualis ante iudicium acceptum fundus fuerit,
ut usufructuario hoc quod interest ab eo servetur.

КНИГА СЕДЬМАЯ, VI

273

рукт44, и в силу этого сосед, если он не допускает извлекающего плоды
проходить и прогонять скот, несет ответственность как не допускающий осуществления узуфрукта. § 1. Узуфрукт, предоставленный в силу
легата, нуждается в предоставлении вспомогательных средств, без которых управомоченное лицо не может осуществлять узуфрукт. Таким
образом, если узуфрукт предоставлен в силу легата, то необходимо,
чтобы с ним был связан проход, и это имеет силу до такой степени, что
если кто-либо предоставляет в силу легата узуфрукт таким образом,
что наследники не обязываются предоставить доступ, то это добавление45 считается недействительным; равным образом если от предоставленного в силу легата узуфрукта отнята дорога (к месту извлечения плодов), то отнятие пути является недействительным, так как путь (доступ к
участку) всегда следует за узуфруктом. § 2. Но если в силу легата предоставлен узуфрукт (на место), к которому нет доступа через наследственный участок46, то путем иска, основанного на завещании, извлекающий
плоды может достичь того, чтобы ему был предоставлен узуфрукт с доступом к нему. § 3. Должен ли быть предоставлен лицу, которому предоставлено в силу легата извлечение плодов, только доступ и проход47 или
же и проезд48, об этом Помпоний в 5-й49 книге выражает сомнение: и он
правильно полагает, что это50 должно быть предоставлено, смотря по
тому, чего требует осуществление узуфрукта. § 4. Но должен ли предоставить ему наследник и другие выгоды и сервитуты, например сервитут
света и воды, или же нет? И я думаю, что наследник может быть принужден предоставить только то, без чего вообще нельзя пользоваться (предметом, на который завещан узуфрукт). Но если пользование сопряжено с
некоторым неудобством, то это не возлагает на наследника обязанности
предоставить (то, что устранило бы неудобства).
2. è„·‰„‚›fi ◊ 5-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Если узуфрукт на участок истребуется на основании завещания у наследника,
который срубил деревья или снес строения или каким-либо образом
ухудшил узуфрукт, или назначением сервитутов или освобождением
земельной собственности соседей (от сервитута), то от добросовестности судьи зависит выяснение, каким был участок до принятия иска,
чтобы интересы узуфруктуария судьей также были соблюдены.
44

Требовать предоставления ему возможности осуществлять права, вытекающие из узуфрукта.
45 Добавление о том, что наследник не обязан предоставить доступ к участку, на который
установлен узуфрукт.
46 Через участок, входящий в состав наследства.
47 Проход пешком или проезд верхом.
48 Проезд на повозке.
49 Вероятно, имеется в виду не дошедшее до нас сочинение Помпония «Комментарии к
Сабину» (см.: Lenel O. Palingenesia iuris civilis. Vо1. 2. Lipsiae, 1889. P. 98).
50 Проход или проезд.

274

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

3 IULIANUS libro septimo digestorum Qui usum fructum traditum
sibi ex causa fideicommissi desiit in usu habere tanto tempore, quanto, si
legitime eius factus esset, amissurus eum fuerit, actionem ad restituendum eum habere non debet: est enim absurdum plus iuris habere
eos, qui possessionem dumtaxat usus fructus, non etiam dominium
adepti sint.
4 IDEM libro trigensimo quinto digestorum Fundus detracto usu
fructu legatus est Titio et eiusdem fundi usus fructus Sempronio sub
condicione: dixi interim cum proprietate usum fructum esse, licet placeat,
cum detracto usu fructu fundus legatur, apud heredem usum fructum esse:
quia pater familias cum detracto usu fructu fundum legat et alii usum
fructum sub condicione, non hoc agit, ut apud heredem usus fructus
remaneat.
5 ULPIANUS libro septimo decimo ad edictum Uti frui ius sibi esse
solus potest intendere, qui habet usum fructum, dominus autem fundi
non potest, quia qui habet proprietatem, utendi fruendi ius separatum
non habet: nec enim potest ei suus fundus servire: de suo enim, non de
alieno iure quemque agere oportet. Quamquam enim actio negativa
domino competat adversus fructuarium, magis tamen de suo iure agere
videtur quam alieno, cum invito se negat ius esse utendi fructuario vel
sibi ius esse prohibendi. Quod si forte qui agit dominus proprietatis non
sit, quamvis fructuarius ius utendi non habet, vincet tamen iure, quo
possessores sunt potiores, licet nullum ius habeant. 1. Utrum autem
adversus dominum dumtaxat in rem actio usufructuario competat an
etiam adversus quemvis possessorem, quaeritur. Et Iulianus libro
septimo digestorum scribit hanc actionem adversus quemvis possessorem ei competere: nam et si fundo fructuario servitus debeatur,
fructuarius non servitutem, sed usum fructum vindicare debet adversus
vicini fundi dominum. 2. Si partis fundi usus fructus constituatur, potest
de eo in rem agi, sive vindicet quis usum fructum sive alii neget.

КНИГА СЕДЬМАЯ, VI

275

3. û‡›’‚ ◊ 7-fi fl‚›ÿ⁄ ºÑ›ÿ⁄ÊÁΩ. Если кому-либо предоставлен
узуфрукт на основании фидеикомисса и он не осуществляет пользование в течение такого времени, в течение какого он утратил бы вещь,
если бы по закону она была его вещью51, то ему не должен быть предоставлен иск о восстановлении (узуфрукта), ибо абсурдным было бы
такое положение, что больше прав имеют те, кто получил только владение узуфруктом, а не те, кто приобрел доминий.
4. é‚ €⁄ ◊ 35-fi fl‚›ÿ⁄ ºÑ›ÿ⁄ÊÁΩ. Тицию был предоставлен в силу легата участок за вычетом узуфрукта, а узуфрукт на тот же участок – Семпронию под условием. Я утверждаю, что иногда узуфрукт может объединяться с собственностью, хотя существует мнение, что если участок
предоставляется путем легата за вычетом узуфрукта, то узуфрукт остается у наследника, поскольку отец семейства, давая (одному) легат на имущество за вычетом узуфрукта, а другому – узуфрукт под условием, делает
это отнюдь не для того, чтобы узуфрукт оставался у наследника.
5. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 17-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Только тот может заявить, что он имеет право узуфрукта, кто пользуется вещью и извлекает плоды, а хозяин участка не может, так как тот, кто имеет собственность, не имеет отдельного права пользоваться вещью и извлекать
плоды 52; и каждому надлежит предъявлять иск о своем праве, а не о чужом праве. Хотя
хозяину принадлежит против извлекающего плоды отрицательный иск53,
но он рассматривается скорее как предъявляющий иск о своем праве, чем
о чужом, так как он отрицает, что извлекающий плоды имеет право без
его согласия пользоваться, или (утверждает), что он обладает правом
воспрещения. Если истец не является хозяином собственности, то, если
бы даже извлекающий плоды не имел права пользования, побеждает
все же последний в силу того права, что владельцы имеют преимущество, хотя они и не имеют никакого права. § 1. Спрашивается: принадлежит ли узуфруктуарию вещный иск только против хозяина или против
любого владельца вообще? И Юлиан в 7-й книге дигест пишет, что
этот иск принадлежит ему против любого владельца; ибо если имению,
из которого извлекаются плоды, должен быть предоставлен сервитут,
то узуфруктуарий должен виндицировать у собственника соседнего
имения не сервитут, но узуфрукт54. § 2. Если узуфрукт устанавливается
на часть участка, то об этом может быть предъявлен вещный иск,
чтобы или виндицировать узуфрукт, или отрицать (право) другого.
51

Если бы он был собственником и утратил бы собственность в силу истечения давности.
Согласно К. Лонго, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
53 Actio negativa. Здесь речь идет о следующем случае. Лицо утверждает, что ему принадлежит право извлечения плодов, а собственник предъявляет иск о признании отсутствия
этого права (отрицательный иск о признании).
54 Возможно, кусок этого фрагмента от слов «и каждому надлежит» является глоссемой.
Несомненно, текст Ульпиана в данном фрагменте сильно искажен.
52

276

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

3. In his autem actionibus, quae de usu fructu aguntur, etiam fructus
venire plus quam manifestum est. 4. Si post litem de usu fructu
contestatam fuerit finitus usus fructus, an ulterius fructus desinant deberi?
Et puto desinere: nam et si mortuus fuerit fructuarius, heredi eius
actionem praeteritorum dumtaxat fructuum dandam Pomponius libro
quadragensimo scribit. 4a. Fructuario qui vicit omnis causa restituenda
est: et ideo si servi fuerit usus fructus legatus, quidquid ex re fructuarii vel
ex operis suis consecutus est, possessor debebit restituere. 5. Sed et si forte
tempore usus fructus amissus est alio quidem possidente, alio autem liti se
offerente, non sufficit eum usum fructum iterum renovare, verum cavere
quoque eum de evictione usus fructus oportet: quid enim si servum aut
fundum is qui possidebat pignori dedit isque ab eo qui pignori accepit iure
uti prohibetur? Debebit itaque habere cautum. 6. Sicut fructuario in rem
confessoriam agenti fructus praestandi sunt, ita et proprietatis domino, si
negatoria actione utatur: sed in omnibus ita demum, si non sit possessor
qui agat (nam et possessori competunt): quod si possident, nihil fructuum
nomine consequentur. Quid ergo officium erit iudicis quam hoc, ut securus
consequatur fructuarius fruendi licentiam, proprietatis dominus, ne
inquietetur?
6 PAULUS libro vicensimo primo ad edictum Qui de usu fructu
iudicium accepit, si desierit possidere sine dolo, absolvetur: quod si liti se
obtulit et quasi possessor actionem de usu fructu accepit, damnabitur.
VII. DE OPERIS SERVORUM
1 PAULUS libro secundo ad edictum Opera in actu consistit nec ante
in rerum natura est, quam si dies venit, quo praestanda est,
quemadmodum cum stipulamur «quod ex Arethusa natum erit».
2 ULPIANUS libro septimo decimo ad edictum Operae servi legatae
capitis minutione non amittuntur.

КНИГА СЕДЬМАЯ, VI

277

§ 3. Очевидно, что в исках, предъявляемых по поводу узуфрукта,
фигурируют также плоды. § 4. Если после засвидетельствования
спора об узуфрукте узуфрукт закончится, перестают ли взиматься
плоды? Я считаю, что перестают, так как даже если фруктуарий
умрет, то, как пишет в 40-й книге Помпоний, наследнику предоставляется иск только по поводу прежних плодов. § 4а. Фруктуарию,
выигравшему иск, должна быть возвращена вся потерянная прибыль, и поэтому если будет предоставлен в силу легата узуфрукт на
раба, то, сколько бы тот ни приобрел посредством узуфрукта либо
своих трудов, владелец должен будет вернуть. § 5. Однако даже если
с течением времени узуфрукт будет им утрачен и один в этот момент владеет им, а другой лишь выдает себя за владельца, то недостаточно лишь вернуть узуфруктуарию его узуфрукт, но ему также
следует предоставить обеспечение по поводу эвикции вещи. А что,
если тот, кто владел рабом или участком, отдаст их в залог и принявший залог воспрепятствует узуфруктуарию пользоваться в соответствии с его правом? Также и в этом случае узуфруктуарий должен иметь обеспечение. § 6. Как фруктуарию, вчиняющему вещный
иск, должны предоставить плоды, так и собственнику, если он использует негаторный иск. Однако в любом случае лишь при том
условии, если отсутствует владелец, предъявляющий иск (так как
владельцы тоже могут требовать в судебном порядке), ибо когда
владеют, ничего не приобретают на основании узуфрукта. Какая же
может быть обязанность у судьи, если не та, чтобы и фруктуарий
спокойно получал возможность извлечения доходов, а хозяина собственности ничто не тревожило бы?
6. è’◊⁄‡ ◊ 21-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Отвечающего по
иску об узуфрукте, если он перестал владеть без (злого) умысла, оправдывают, поскольку если он выдавал себя за владельца и отвечал
по иску об узуфрукте, притворяясь владельцем, то его следует осудить.
Титул VII. О работах рабов
1. è’◊⁄‡ ◊„ 2-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Работа состоит
в действии и не раньше существует в природе вещей, как придет тот
день, когда она должна быть предоставлена, подобно тому как мы
стипулируем «то, что родится от (рабыни) Аретузы».
2. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 17-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Предоставленная в силу легата работа раба не утрачивается путем умаления
правоспособности (легатария).

278

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

3 GAIUS libro septimo ad edictum provinciale In hominis usu fructu
operae sunt et ob operas mercedes.
4 IDEM libro secundo de liberali causa edicti urbici Fructus hominis
in operis constitit et retro in fructu hominis operae sunt. Et ut in ceteris
rebus fructus deductis necessariis impensis intellegitur, ita et in operis
servorum.
5 TERENTIUS CLEMENS libro octavo decimo ad legem Iuliam et
Papiam Operis servi legatis usum datum intellegi et ego didici et Iulianus
existimat.
6 ULPIANUS libro quinquagensimo quinto ad edictum Cum de servi
operis artificis agitur, pro modo restituendae sunt, sed mediastini
secundum ministerium: et ita Mela scribit. 1. Si minor annis quinque vel
debilis servus sit vel quis alius, cuius nulla opera esse apud dominum
potuit, nulla aestimatio fiet. 2. Item voluptatis vel affectionis aestimatio
non habebitur, veluti si dilexerit eum dominus aut in deliciis habuerit.
3. Ceterum deductis necessariis impensis fiet aestimatio.
VIII. DE USU ET HABITATIONE
1 GAIUS libro septimo ad edictum provinciale Nunc videndum de usu
et habitatione. 1. Constituitur etiam nudus usus, id est sine fructu: qui et
ipse isdem modis constitui solet, quibus et usus fructus.
2 ULPIANUS libro septimo decimo ad Sabinum Cui usus relictus est,
uti potest, frui non potest. Et de singulis videndum. 1. Domus usus relictus
est aut marito aut mulieri: si marito, potest illic habitare non solus, verum
cum familia quoque sua. An et cum libertis, fuit quaestionis, et Celsus
scripsit, et cum libertis: posse hospitem quoque recipere, nam ita libro
octavo decimo digestorum scripsit, quam sententiam et Tubero probat.
Sed an etiam inquilinum recipere possit, apud Labeonem memini tractatum libro posteriorum, et ait Labeo eum, qui ipse habitat, inquilinum
posse recipere: idem et hospites et libertos suos.

КНИГА СЕДЬМАЯ, VIII

279

3. É’fi ◊ 17-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‰Â„◊›‚Λ’‡Ú‚„·Ë ÛŸ›flÁËΩ.
Узуфрукт, установленный на человека (раба), обнимает его работу и
плату за работу55.
4. é‚ €⁄ ◊„ 2-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÿ„„ŸÊfl„·Ë ÛŸ›flÁËΩ.
Плоды человека (раба) заключаются в (его) работе, и, наоборот, работа включается в плоды человека. Как в прочих вещах, под плодами
понимается то, что остается после вычета необходимых издержек; так
же (в этом смысле понимается и) работа рабов.
5. í⁄Â⁄‚Λfi ä‡⁄·⁄‚Á ◊ 18-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‹’fl„‚Ë û‡›‘
› è’‰›‘Ω. Я учил и Юлиан считает, что если в силу легата предоставлена работа раба, то считается, что предоставлено и пользование им.
6. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 55-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если предъявляется иск о работе квалифицированного раба, то ее плоды должны
быть возвращены в соответствии с оценкой его квалификации, если же
о чернорабочем – то в соответствии с видом работ; так пишет Мела.
§ 1. Если рабу меньше пяти лет или если он является слабым или таким,
что не может выполнять никакой работы, то не делается никакой оценки56. § 2. Также не производится оценки приносимого рабом удовольствия или расположения (господина к рабу), например если господин
полюбил его или оказывал ему привязанность. § 3. В остальных случаях
производится оценка за вычетом необходимых издержек.
Титул VIII. О пользовании и проживании
1. É’fi ◊ 7-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‰Â„◊›‚Λ’‡Ú‚„·Ë ÛŸ›flÁËΩ.
Теперь следует рассмотреть вопрос о пользовании и проживании.
§ 1. Устанавливается и голое пользование, то есть без (права извлечения) плодов; оно устанавливается теми же способами, что и узуфрукт.
2. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 17-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Кому оставлено пользование, тот может пользоваться, но не может извлекать
плоды. А отдельные случаи следует рассмотреть. § 1. Оставлено пользование домом мужу или жене. Если пользование оставлено мужу, то
он может там жить не только один, но и со своими домашними. Вопрос, может ли он обитать в доме со своими вольноотпущенниками,
и Цельс написал: и с вольноотпущенниками. Он может и принимать
гостей, ибо так (Цельс) написал в 18-й книге дигест, и это мнение
одобряет Туберон. Но может ли он принимать жильца – этот вопрос,
как я помню, обсуждается Лабеоном в книге «Из посмертно изданных», и Лабеон говорит, что тот, кто живет в доме сам, может принимать и жильцов, и гостей, и вольноотпущенников,
55

Узуфруктуарий может непосредственно эксплуатировать раба или отдавать его внаем
другому лицу.
56 Плодов, извлекаемых из раба, если пользование рабом было отнято у узуфруктуария.

280

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

3 PAULUS libro tertio ad Vitellium et clientes:
4 ULPIANUS libro septimo decimo ad Sabinum ceterum sine eo ne hos
quidem habitare posse. Proculus autem de inquilino notat non belle
inquilinum dici, qui cum eo habitet. Secundum haec et si pensionem
percipiat, dum ipse quoque inhabitat, non erit ei invidendum: quid enim si
tam spatiosae domus usus sit relictus homini mediocri, ut portiuncula
contentus sit? Sed et cum his, quos loco servorum in operis habet,
habitabit, licet liberi sint vel servi alieni. 1. Mulieri autem si usus relictus
sit, posse eam et cum marito habitare Quintus Mucius primus admisit, ne
ei matrimonio carendum foret, cum uti vult domo. Nam per contrarium
quin uxor cum marito possit habitare, nec fuit dubitatum. Quid ergo si
viduae legatus sit, an nuptiis contractis post constitutum usum mulier
habitare cum marito possit? Et est verum, ut et Pomponius libro quinto et
Papinianus libro nono decimo quaestionum probat, posse eam cum viro et
postea nubentem habitare. Hoc amplius Pomponius ait et cum socero
habitaturam.
5 PAULUS libro tertio ad Sabinum Immo et socer cum nuru habitabit,
utique cum vir una sit.
6 ULPIANUS libro septimo decimo ad Sabinum Non solum autem
cum marito, sed et cum liberis libertisque habitare et cum parentibus
poterit: et ita et Aristo notat apud Sabinum Et huc usque erit
procedendum, ut eosdem quos masculi recipere et mulieres possint.
7 POMPONIUS libro quinto ad Sabinum Non aliter autem mulier
hospitem recipere potest, quam si is sit, qui honeste cum ea quae usum
habeat habitaturus sit.
8 ULPIANUS libro septimo decimo ad Sabinum Sed neque locabunt
seorsum neque concedent habitationem sine se nec vendent usum. 1. Sed si
usus aedium mulieri legatus sit ea condicione «si a viro divortisset»,
remittendam ei condicionem et cum viro habitaturam, quod et Pomponius
libro quinto probat.
9 PAULUS libro tertio ad Sabinum Ceterarum quoque rerum usu
legato dicendum est uxorem cum viro in promiscuo usu eas res habere
posse.

КНИГА СЕДЬМАЯ, VIII

281

3. è’◊⁄‡ ◊ 3-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl Ç›Á⁄‡‡›ÙΩ. и клиентов,
4. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 17-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. впрочем, без
него эти лица не могут проживать. Прокул же замечает по поводу
жильца, что не вполне правильно называть жильцом того, кто с ним
проживает. Соответственно если получает плату, пока и сам проживает, то ему не следует мешать: ведь что, если пользование столь обширным домом оставлено человеку столь незначительному, что он
доволен даже и частью? Ведь он станет жить и с теми, чьим рабским
трудом пользуется, хотя бы они и были детьми либо чужими рабами!
§ 1. Если же пользование оставлено жене, то она может жить и с мужем, как первый признал это Квинт Муций, чтобы она не должна
была отказаться от брака, если она пожелает воспользоваться домом:
наоборот, не было никаких сомнений, что жена может жить вместе с
мужем. Если же пользование предоставлено в силу легата вдове, то
может ли она жить в доме со своим мужем, если брак заключен после
установления пользования? Правильное решение высказывает и
Помпоний в 5-й книге57, и Папиниан в 12-й книге «Вопросов», а
именно что она может жить в доме и с мужем, с которым позднее
вступила в брак. Еще дальше идет Помпоний, говоря, что она может
жить в доме и со свекром.
5. è’◊⁄‡ ◊ 3-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Даже свекор
может жить в (предоставленном ему в пользование) доме с невесткой,
так как она одно с мужем.
6. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 17-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Она может
жить в доме не только с мужем, но и с детьми, и с вольноотпущенниками, и с родителями. Такое примечание к сочинениям Сабина делает
Аристон. И это надо расширить до признания, что жены могут принимать (на жительство) тех же, кого могут принимать мужья.
7. è„·‰„‚›fi ◊ 5-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Жена может
принимать гостя не иначе, как если он пристойно обращается с ней –
имеющей право пользования (жилищем).
8. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 17-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Но не должны сдавать внаем дома, и предоставлять жилье, 58, и продавать пользование. § 1. Но если пользование строениями предоставлено в силу легата замужней женщине под условием
«если она разведется с мужем», то она освобождается от соблюдения
условия и может жить с мужем; такое решение одобряет и Помпоний
в 5-й книге.
9. è’◊⁄‡ ◊ 3-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Если в силу легата предоставлено пользование другими вещами, то, как утверждают, жена может иметь эти вещи в совместном пользовании с мужем.
57 Имеется в виду сочинение Помпония «Комментарии к Сабину».
58

Согласно С. Риккобоно, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

282

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

10 ULPIANUS libro septimo decimo ad Sabinum Si habitatio legetur,
an perinde sit atque si usus, quaeritur. Et effectu quidem idem paene esse
legatum usus et habitationis et Papinianus consensit libro octavo decimo
quaestionum. Denique donare non poterit, sed eas personas recipiet, quas
et usuarius: ad heredem tamen nec ipsa transit nec non utendo amittitur
nec capitis deminutione. 1. Sed si crh'si" sit relicta, an usus sit, videndum:
et Papinianus libro septimo responsorum ait usum esse, non etiam fructum
relictum. 2. Sed si sic relictus sit: «illi domus usus fructus habitandi causa»,
utrum habitationem solam an vero et usum fructum habeat, videndum. Et
Proculus et Neratius putant solam habitationem legatam, quod est verum.
Plane si dixisset testator «usum habitandi causa», non dubitaremus, quin
valeret. 3. Utrum autem unius anni sit habitatio an usque ad vitam, apud
veteres quaesitum est: et Rutilius donec vivat habitationem competere ait,
quam sententiam et Celsus probat libro octavo decimo digestorum. 4. Si
usus fundi sit relictus, minus utique esse quam fructum longeque nemo
dubitat. Sed quid in ea causa sit, videndum. Et Labeo ait habitare eum in
fundo posse dominumque prohibiturum illo venire: sed colonum non
prohibiturum nec familiam, scilicet eam, quae agri colendi causa illic sit:
ceterum si urbanam familiam illo mittat, qua ratione ipse prohibetur, et
familiam prohibendam eiusdem rationis est. Idem Labeo ait et cella
vinaria et olearia eum solum usurum, dominum vero invito eo non
usurum.
11 GAIUS libro secundo rerum cottidianarum Inque eo fundo
hactenus ei morari licet, ut neque domino fundi molestus sit neque his, per
quos opera rustica fiunt, impedimento sit: nec ulli alii ius quod habet aut
vendere aut locare aut gratis concedere potest.
12 ULPIANUS libro septimo decimo ad Sabinum Plenum autem usum
debet habere, si et villae et praetorii ei relictus est. Venire plane
proprietarium ad fructus percipiendos magis dicendum est, et per tempora
fructuum colligendorum etiam habitare illic posse admittendum est.
1. Praeter habitationem quam habet, cui usus datus est, deambulandi
quoque et gestandi ius habebit. Sabinus et Cassius et lignis ad usum

КНИГА СЕДЬМАЯ, VIII

283

10. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 17-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Спрашивается: если в силу легата предоставляется право проживания, то будет
ли (в этом случае) так же, как в случае с пользованием? И, судя по
результату, легат на пользование и на право проживания – практически одно и то же, с чем согласен и Папиниан в 18-й книге «Вопросов».
Например, он не сможет дарить, но должен принимать тех же лиц,
что и пользователь. Однако само право к наследнику не переходит и
не утрачивается в результате использования или умаления правоспособности. § 1. Надо, однако, рассмотреть, существует ли пользование,
если оставлен заем? Папиан в 7-й книге «Ответов» говорит, что существует пользование без права извлекать плоды. § 2. Но если оставляют в таких словах: «этому узуфрукт на дом для проживания», – то
следует рассмотреть, получает ли он только право проживания или
же еще и узуфрукт? Прокул и Нераций считают, что легат предоставляет только право проживания, что является правильным. Ясно, что
если бы завещатель сказал: «пользование для проживания», – мы бы
не сомневались в том, что это имеет значение. § 3. У древних возникал
вопрос: предоставляется ли пользование жильем на один год или до
конца жизни? Рутилий указывает, что пользование жильем принадлежит, пока живет, и Цельс одобряет этот взгляд в 18-й книге дигест.
§ 4. Если было оставлено пользование участком, то никто не сомневается в том, что оно в любом случае менее значительно, чем право
изымать плоды. Следует, однако, рассмотреть, что получается в этом
случае. Лабеон говорит, что он имеет право проживать на участке и
сможет запретить хозяину туда приходить, но не может запретить ни
колону, ни рабам, имеется в виду тем, которые находятся там для
земледельческих работ. Впрочем, если собственник пошлет туда (своих) рабов из города, то им будет запрещено (проходить) по той же
причине, что и ему. Лабеон также говорит, что он один сможет пользоваться кладовыми для вина и масла, а хозяин против его воли – не
сможет.
11. É’fi ◊„ 2-fi fl‚›ÿ⁄ ºá„‡„ÁÒÍΩ. Ему можно задерживаться на
том участке лишь на такой срок, пока не обременит хозяина участка
либо не станет мешать тем, кто занят на сельскохозяйственных работах; и право, которым обладает, не может никому другому продать,
ни сдать внаем, ни уступить даром.
12. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 17-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Должен иметь
полное пользование тот, кому оставлено пользование и виллой, и преторием. Говоря точнее, собственник получает свободный доступ к сбору плодов, допускается даже, что он может там проживать во время
сбора плодов. § 1. Кроме права проживания, которое у него имеется,
лицо, которому предоставлено пользование, будет иметь право совершать прогулки пешком или на носилках. Сабин и Кассий указывают,

284

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

cottidianum et horto et pomis et holeribus et floribus et aqua usurum, non
usque ad compendium, sed ad usum, scilicet non usque ad abusum: idem
Nerva, et adicit stramentis et sarmentis etiam usurum, sed neque foliis neque
oleo neque frumento neque frugibus usurum. Sed Sabinus et Cassius et Labeo
et Proculus hoc amplius etiam ex his quae in fundo nascuntur, quod ad victum
sibi suisque sufficiat sumpturum et ex his quae Nerva negavit: Iuventius etiam
cum convivis et hospitibus posse uti: quae sententia mihi vera videtur: aliquo
enim largius cum usuario agendum est pro dignitate eius, cui relictus est usus.
Sed utetur his, ut puto, dumtaxat in villa: pomis autem et oleribus et floribus et
lignis videndum, utrum eodem loco utatur dumtaxat an etiam in oppidum ei
deferri possint: sed melius est accipere et in oppidum deferenda, neque enim
grave onus est horum, si abundent in fundo. 2. Sed si pecoris ei usus relictus
est, puta gregis ovilis, ad stercorandum usurum dumtaxat Labeo ait, sed neque
lana neque agnis neque lacte usurum: haec enim magis in fructu esse. Hoc
amplius etiam modico lacte usurum puto: neque enim tam stricte interpretandae sunt voluntates defunctorum. 3. Sed si boum armenti usus relinquatur, omnem usum habebit et ad arandum et ad cetera, ad quae boves apti sunt. 4. Equitii quoque legato usu videndum, ne et domare possit et ad vehendum sub iugo uti. Et si forte auriga fuit, cui usus equorum relictus est, non
puto eum circensibus his usurum, quia quasi locare eos videtur: sed si testator
sciens eum huius esse instituti et vitae reliquit, videtur etiam de hoc usu
sensisse. 5. Si usus ministerii alicui fuerit relictus, ad suum ministerium utetur et
ad liberorum coniugisque, neque videbitur alii concessisse, si simul cum ipsis
utatur: quamquam, si filio familias usus servi sit relictus vel servo, patri dominove adquisitus ipsius dumtaxat usum exigat, non etiam eorum qui sunt in
potestate. 6. Operas autem servi usuarii non locabit neque alii utendo concedet,
et ita Labeo: quemadmodum enim concedere alii operas poterit, cum ipse uti
debeat? Idem tamen Labeo putat, si fundum conduxerit quis, usuarium servum
posse ibi operari: quid enim interest, in qua re opera eius utatur? Quare et si
lanam conduxerit usuarius expediendam, poterit etiam per usuarias ancillas
opus perficere, idemque, si vestimenta texenda redemerit vel insulam vel navem
fabricandam, poterit ad haec operis uti usuarii: nec offendetur illa Sabini
sententia ancillae usu dato ad lanificium eam non mitti nec ex operis mercedem
capi, sed sibi lanam facere iure cogere: sibi enim facere videtur, qui non operas
eius locavit, sed opus quod conduxit expediit. Idem et Octavenus probat.

КНИГА СЕДЬМАЯ, VIII

285

что он может пользоваться дровами для ежедневного употребления,
садом и плодами с деревьев, и овощами, и цветами, и водой, но не для
выгоды59, но для своего потребления, но не переходящего в злоупотребление. Также (говорит и) Нерва и добавляет, что он также может
пользоваться ветками и соломой, но не листьями, маслом, хлебом и
фруктами. Но Сабин, Кассий, Лабеон и Прокул имели в виду скорее,
что он может взять из того, что производится в имении столько, сколько
достаточно для пропитания себя и семьи, включая те вещи, по поводу
которых Нерва высказался отрицательно. Ювенций также (говорит), что
можно осуществлять пользование вместе с гостями, и это мнение мне
кажется верным – во всяком случае следует мягче относиться к узуарию
из уважения к достоинству того, кому оставлено пользование. Но я думаю, что можно пользоваться всем этим только на вилле. Надо рассмотреть, пользуются ли только на месте плодами с деревьев, овощами, цветами и дровами или их можно и перенести в город? Пожалуй, лучше
будет принять, что их можно перенести и в город, ведь в случае изобилия
плодов на участке это не будет тяжким бременем. § 2. Если завещано
пользование стадом, например стадом овец, то, по словам Лабеона, лицо,
которому предоставлено пользование, может пользоваться только навозом, но не шерстью, ягнятами или молоком, так как все это скорее плоды.
Но я думаю, что сверх того он может умеренно пользоваться молоком; и
воля умерших не должна быть толкуема слишком строго. § 3. Если завещано пользование упряжкой быков, то он будет иметь полное пользование и для пахания, и для прочего, к чему пригодны быки. § 4. Если в силу
легата предоставлено пользование табуном лошадей, то следует рассмотреть, не может ли он их укрощать или приучать ходить в упряжке.
Если тот, кому завещано пользование лошадьми, был возницей, то я не
думаю, что он может пользоваться ими для участия в цирковых зрелищах, ибо это являлось бы как бы сдачей внаем; но если завещатель, зная,
что он является человеком такого образа жизни, оставил ему пользование лошадьми, то очевидно, что он, завещатель, думал и о таком пользовании. § 5. Если кому-либо завещаны услуги (раба), то раб должен быть
использован для обслуживания самого легатария, его детей и супруги, и
не следует рассматривать дело таким образом, что он предоставил раба
для обслуживания других лиц, если последние пользуются совместно с
указанными выше, хотя если пользование рабом будет оставлено сыну,
находящемуся под властью отца, или рабу, то приобретают только отец
либо господин, и пользование может приносить выгоду для них одних,
но не для находящихся под властью. § 6. Но работа раба, на которого
установлено пользование, не может быть сдаваема внаем или предоставляема другим лицам; так (указывает) и Лабеон: как он мог бы предоставить другим работу (раба), когда он сам должен им пользоваться?
59

Не для продажи.

286

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

13 GAIUS libro septimo ad edictum provinciale Sed ipsi servo
ancillaeve pro opera mercedem imponi posse Labeoni placet.
14 ULPIANUS libro septimo decimo ad Sabinum Per servum
usuarium si stipuler vel per traditionem accipiam, an adquiram, quaeritur,
si ex re mea vel ex operis eius. Et si quidem ex operis eius, non valebit,
quoniam nec locare operas eius possumus: sed si ex re mea, dicimus
servum usuarium stipulantem vel per traditionem accipientem mihi
adquirere, cum hac opera eius utar. 1. Usus fructus an fructus legetur,
nihil interest, nam fructui et usus inest, usui fructus deest: et fructus
quidem sine usu esse non potest, usus sine fructu potest. Denique si tibi
fructus deducto usu legatus sit, inutile esse legatum Pomponius libro
quinto ad Sabinum scribit: et si forte usu fructu legato fructus adimatur,
totum videri ademptum scribit: sed si fructus sine usu, usum videri
constitutum, qui et ab initio constitui potest. Sed si usu fructu legato usus
adimatur, Aristo scribit nullam esse ademptionem: quae sententia
benignior est. 2. Usu legato si eidem fructus legetur, Pomponius ait
confundi eum cum usu. Idem ait et si tibi usus, mihi fructus legetur,
concurrere nos in usu, me solum fructum habiturum. 3. Poterit autem
apud alium esse usus, apud alium fructus sine usu, apud alium proprietas:
veluti si qui habet fundum, legaverit Titio usum, mox heres eius tibi
fructum legaverit vel alio modo constituerit.
15 PAULUS libro tertio ad Sabinum Fundi usu legato licebit usuario
et ex penu quod in annum dumtaxat sufficiat capere, licet mediocris
praedii eo modo fructus consumantur: quia et domo et servo ita uteretur,
ut nihil alii fructuum nomine superesset. 1. Sicuti is, cui usus fundi legatus
est, quo minus dominus agri colendi causa ibi versetur, prohibere non
potest (alioquin et frui dominum prohibebit), ita nec heres quicquam
facere debet, quo minus is cui usus legatus est utatur, ut bonus pater
familias uti debet.

КНИГА СЕДЬМАЯ, VIII

287

13. É’fi ◊ 7-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‰Â„◊›‚Λ’‡Ú‚„·Ë ÛŸ›flÁËΩ.
Лабеон указывает, что с самого раба или рабыни может быть взыскиваема плата вместо их работы.
14. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 17-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Если я стипулировал посредством раба, обремененного пользованием, либо принял
, то спрашивается: приобретаю ли я в связи с моими делами или в связи с его работами? Если в связи с его работами, то это не
имеет силы, потому что мы можем сдавать внаем его работу, а если в
связи с моими делами, то мы говорим, что я приобретаю через стипуляцию раба, обремененного пользованием, либо , когда
пользуюсь этой его работой. § 1. Не имеет значения, оставлен ли в силу
легата узуфрукт или право извлечения плодов; ибо в извлечении плодов
содержится и пользование, а в пользовании отсутствует извлечение плодов; и извлечение плодов не может быть без пользования, а пользование
может быть без извлечения плодов. Поэтому если тебе предоставлено в
силу легата извлечение плодов с исключением пользования, то легат
является недействительным, как пишет Помпоний в 5-й книге «Комментариев к Сабину», и если предоставлен в силу легата узуфрукт и отобрано извлечение плодов, то считается отобранным все. Но если предоставлено извлечение плодов без пользования, то пользование рассматривается как установленное, хотя его можно установить и с самого начала. Но
если после предоставления узуфрукта в силу легата пользование отнимется, то, как пишет Аристон, это отнятие не имеет силы – это мнение
представляется наиболее справедливым. § 2. Помпоний говорит, что если
ему же (в силу легата) предоставляется право извлечения плодов легатом
на пользование, то оно смешивается с пользованием. Он также говорит,
что если тебе предоставлено в силу легата пользование, а мне право извлечения плодов, то наши интересы сталкиваются по части пользования,
а плоды будут принадлежать только мне. § 3. Ведь у одного может быть
пользование, у другого – право извлечения плодов без пользования, а у
третьего – собственность, как в том случае, если тот, кому принадлежит
участок, предоставил Тицию в силу легата пользование, вскоре же после
этого его наследник завещал тебе право на плоды или установил его
каким-либо другим способом.
15. è’◊⁄‡ ◊ 3-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Узуарию в силу легата может быть предоставлено пользование участком и пропитание,
достаточное не более чем на год, даже если доходы от небольшого имения таким образом полностью потребляются; ведь он может пользоваться домом и рабом только таким образом, чтобы никому другому из доходов ничего не передавалось. § 1. Например, тот, кому в силу легата
предоставлено пользование участком, не может запретить собственнику
находиться там для возделывания поля (ведь тогда он запретит собственнику извлекать доходы), также наследник не может сделать так, чтобы
тот, кому в силу легата предоставлено пользование, не смог пользоваться
так, как должно добропорядочному отцу семейства.

288

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

16 POMPONIUS libro quinto ad Sabinum Si ita legatus esset usus
fundi, ut instructus esset, earum rerum, quae instrumento fundi essent,
perinde ad legatarium usus pertinet ac si nominatim ei earum rerum usus
legatus fuisset. 1. Dominus proprietatis etiam invito usufructuario vel
usuario fundum vel aedes per saltuarium vel insularium custodire potest:
interest enim eius fines praedii tueri. Eaque omnia dicenda sunt, quolibet
modo constitutus usus fructus vel usus fuerit. 2. Servo, cuius usum
dumtaxat, non etiam fructum habemus, potest et a nobis quid donari vel
etiam ex pecunia nostra negotiatum esse, ut quidquid eo modo adquisierit,
in peculio nostro sit.
17 AFRICANUS libro quinto quaestionum Filio familias vel servo
aedium usu legato et utile legatum esse existimo et eodem modo
persecutionem eius competituram, quo competeret, si fructus quoque
legatus esset. Itaque non minus absente quam praesente filio servove pater
dominusve in his aedibus habitabit.
18 PAULUS libro nono ad Plautium Si domus usus legatus sit sine
fructu, communis refectio est rei in sartis tectis tam heredis quam
usuarii. Videamus tamen, ne, si fructum heres accipiat, ipse reficere debeat, si vero talis sit res, cuius usus legatus est, ut heres fructum percipere non possit, legatarius reficere cogendus est: quae distinctio rationem habet.
19 IDEM libro tertio ad Vitellium Usus pars legari non potest: nam
frui quidem pro parte possumus, uti pro parte non possumus.
20 MARCELLUS libro tertio decimo digestorum Servus, cuius mihi
usus legatus est, adquirit mihi, si institor erit et operis eius utar in taberna:
nam mercibus vendundis emendisque adquirit mihi: sed et si iussu meo per
traditionem accipiet.
21 MODESTINUS libro secundo regularum Usus aquae personalis est
et ideo ad heredem usuarii transmitti non potest.

КНИГА СЕДЬМАЯ, VIII

289

16. è„·‰„‚›fi ◊ 5-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Если пользование участком предоставлено в силу легата так, чтобы было все
необходимое из вещей, потребных для работы на участке, то пользование принадлежит легатарию так же, как если бы ему в силу легата
было прямо предоставлено пользование этими предметами. § 1. Хозяин собственности также может против воли фруктуария или пользователя охранять участок либо здания при помощи лесничего или
раба-сторожа: ведь для него важно оберегать границы поместья. Это
должно быть сказано об установленных любыми способами узуфрукте и пользовании. § 2. Раб, в отношении которого нам принадлежит
только пользование, а не узуфрукт, может принимать что-либо от нас
либо даже торговать на наши деньги, чтобы приобретенное им таким
путем вошло в состав нашего имущества.
17. ÄÈ›fl’‚ ◊ 5-fi fl‚›ÿ⁄ ºÇ„‰Â„Ê„◊Ω. Когда подвластный сын
или раб получают по легату пользование строениями, то я считаю,
что такой легат правомерен и что равным образом будет правомерным и его истребование по суду; это тем более правомерно, если по
легату завещано право извлечения доходов. Поэтому не только при
наличии подвластного сына или раба на месте (пользования), но и в
их отсутствие их отец или господин могут проживать в этих строениях.
18. è’◊⁄‡ ◊ 9-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl 臒◊ΛÙΩ. Если в силу
легата предоставлено пользование домом без извлечения плодов, то
ремонт дома для приведения его в хорошее состояние лежит на наследнике так же, как и на лице, осуществляющем пользование. Но
рассмотрим, не должен ли производить ремонт наследник, если получает плоды; если же вещь, пользование которой предоставлено в силу
легата, такова, что наследник не может извлекать плодов, то легатарий обязан производить ремонт; 60.
19. é‚ €⁄ ◊ 3-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl Ç›Á⁄‡‡›ÙΩ. Не может
быть предоставлена в силу легата часть пользования, ибо мы можем
извлекать плоды в определенной части, но не можем пользоваться
частично.
20. å’ÂÎ⁄‡‡ ◊ 13-fi fl‚›ÿ⁄ ºÑ›ÿ⁄ÊÁΩ. Раб, пользование которым
мне предоставлено в силу легата, приобретает для меня, если он является приказчиком и я пользуюсь его работой в лавке; он приобретает
для меня, продавая и покупая товары; так же, если он по моему приказу получит (что-либо) .
21. å„Ÿ⁄ÊÁ›‚ ◊„ 2-fi fl‚›ÿ⁄ ºèÂ’◊›‡Ω. Пользование водой является личным, поэтому не может быть передано наследнику пользователя.

60

П. Крюгер допускает здесь возможность интерполяции Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

290

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

22 POMPONIUS libro quinto ad Quintum Mucium Divus Hadrianus,
cum quibusdam usus silvae legatus esset, statuit fructum quoque eis
legatum videri, quia nisi liceret legatariis caedere silvam et vendere,
quemadmodum usufructuariis licet, nihil habituri essent ex eo legato.
1. Licet tam angustus est legatarius, cui domus usus legatus est, ut non
possit occupare totius domus usum, tamen eis quae vacabunt proprietarius
non utetur, quia licebit usuario aliis et aliis temporibus tota domo uti, cum
interdum domini quoque aedium, prout temporis condicio exigit,
quibusdam utantur, quibusdam non utantur. 2. Usu legato si plus usus sit
legatarius quam oportet, officio iudicis, qui iudicat quemadmodum utatur,
quid continetur? Ne aliter quam debet utatur.
23 PAULUS libro primo ad Neratium Neratius: usuariae rei speciem is
cuius proprietas est nullo modo commutare potest. Paulus: deteriorem
enim causam usuarii facere non potest: facit autem deteriorem etiam in
meliorem statum commutata.
IX. USUFRUCTUARIUS QUEMADMODUM CAVEAT
1 ULPIANUS libro septuagensimo nono ad edictum Si cuius rei usus
fructus legatus sit, aequissimum praetori visum est de utroque
legatarium cavere: et usurum se boni viri arbitratu et, cum usus fructus
ad eum pertinere desinet, restituturum quod inde exstabit. 1. Haec
stipulatio, sive mobilis res sit sive soli, interponi debet. 2. Illud sciendum
est ad fideicommissa etiam aptari eam debere. Plane et si ex mortis causa
donatione usus fructus constituatur, exemplo legatorum debebit haec
cautio praestari: sed et si ex alia quacumque causa constitutus fuerit
usus fructus, idem dicendum est. 3. Cavere autem debet viri boni
arbitratu perceptu iri usum fructum, hoc est non deteriorem se causam
usus fructus facturum ceteraque facturum, quae in re sua faceret.

КНИГА СЕДЬМАЯ, IX

291

22. è„·‰„‚›fi ◊ 5-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ä◊›‚ÁË åËΛÙΩ.
Божественный Адриан установил, что если каким-либо лицам предоставлено в силу легата пользование лесом, то, очевидно, для них
устанавливается также и право извлечения плодов, поскольку если
легатариям не разрешить рубить и продавать лес, как позволено
узуфруктуариям, то по этому легату ничего нельзя будет получить.
§ 1. Даже если легатарий, которому в силу легата предоставлено
пользование домом, настолько беден, что не способен освоить пользование всем домом, все же собственник не должен пользоваться тем,
что простаивает, потому что пользователь сможет использовать время от времени весь дом, так как иной раз и собственники в зависимости от требований времени некоторыми строениями пользуются,
некоторым – нет. § 2. Если по предоставлении легата на пользование
легатарий пользуется большим, чем должно, в чем заключается обязанность судьи, который судит о том, каким образом пользуется?
Чтобы пользовался не иначе, чем должно.
23. è’◊⁄‡ ◊ 1-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ç⁄’ΛÙΩ. Нераций:
собственник никаким образом не может изменять вид вещей пользователя. Павел: ибо не может ухудшать доходы пользователя – изменение же, пусть и в лучшую сторону, все равно производит ухудшение.
Титул IX. Каким образом узуфруктуарий
предоставляет обеспечение
1. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 79-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если в силу легата предоставляется узуфрукт на какую-либо вещь, то претор признал
справедливейшим, чтобы легатарий предоставил обеспечение двух
вещей: что он будет осуществлять пользование сообразно с воззрениямичестного мужа и что он возвратит то, что будет существовать, когда
узуфрукт перестанет ему принадлежать. § 1. Эта стипуляция должна
иметь место вне зависимости от того, имеется ли движимая вещь или
почва61. § 2. Надо выяснить, применяется ли эта процедура к фидеикомиссу. Ясно, что и если узуфрукт устанавливается из дарения по причине смерти, такая гарантия должна будет предоставляться по образцу легатов. Однако и если узуфрукт будет установлен по какой-либо
другой причине, вышесказанное остается в силе. § 3. Он должен предоставить гарантии того, что будет пользоваться узуфруктом в соответствии с воззрениями доброго мужа, то есть что он не ухудшит
узуфрукт и будет поступать так же, как и при ведении своих дел.

61

Установлен ли узуфрукт на движимую вещь или на недвижимую.

292

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

4. Recte autem facient et heres et legatarius, qualis res sit, cum frui incipit
legatarius, si in testatum redegerint: ut inde possit apparere, an et
quatenus rem peiorem legatarius fecerit. 5. Utilis autem visum est
stipulatione de hoc caveri, ut, si quis non viri boni arbitratu utatur,
committatur stipulatio statim, nec expectabimus, ut amittatur usus
fructus. 6. Habet autem stipulatio ista duas causas, unam, si aliter quis
utatur quam vir bonus arbitrabitur, aliam de usu fructu restituendo.
Quarum prior statim committetur, quam aliter fuerit usus, et saepius
committetur, sequens committetur finito usu fructu. 7. Sed quod diximus
id quod inde exstabit restitutu iri, non ipsam rem stipulatur proprietarius
(inutiliter enim rem suam stipulari videretur), sed stipulatur restitutu iri
quod inde exstabit. Interdum autem inerit proprietatis aestimatio, si forte
fructuarius, cum possit usucapionem interpellare, neglexit: omnem enim
rei curam suscipit.
2 PAULUS libro septuagensimo quinto ad edictum Nam fructuarius
custodiam praestare debet.
3 ULPIANUS libro septuagensimo nono ad edictum Omnes autem
casus continentur huic stipulationi, quibus usus fructus amittitur.
1. Desinere pertinere usum fructum accipiemus etiam si nec coeperit
pertinere, quamvis legatus sit, et committetur nihilo minus stipulatio,
quasi desinat pertinere, quod nec coepit. 2. Si usus fructus repetitus erit
legato, quotiensque amissus fuerit (nisi utiliter fuerit cautum), committetur
ista stipulatio: sed exceptione opus erit. 3. Sed et si quis usum fructum tibi
legaverit et sub condicione «si liberos habueris» proprietatem, amisso usu
fructu committetur quidem stipulatio, sed exceptio locum habebit. 4. Si
heres alienaverit proprietatem et postea amittatur usus fructus, an ex
stipulatu agere possit, videamus. Et fortius dici potest ipso iure non
committi stipulationem, quia neque heredi successoribusve eius restitui
potest neque is cui potest, id est ad quem pervenit proprietas, pertinet ad
stipulationem: sed is ad quem pervenit tempore quaesiti dominii sibi
prospicere alia cautione debet: quod etsi non fecerit, nihilo minus in rem
actione uti potest.

КНИГА СЕДЬМАЯ, IX

293

§ 4. Правильно поступят и наследник, и легатарий, если они удостоверят свидетелями состояние вещи в начале извлечения плодов легатарием: при соблюдении этого может быть установлено, привел ли легатарий вещь в худшее состояние и насколько. § 5. Полезнее дать путем
стипуляции обеспечение в том, что если кто-либо не пользуется (вещью) сообразно с воззрениями честного мужа, то стипуляция немедленно вступает в силу62 и мы не будем ожидать, чтобы узуфрукт прекратился. § 6. У этой стипуляции бывает два основания, одно – если
кто-то пользуется иначе, чем предполагается доброму мужу, другое – по
поводу восстановления узуфрукта. Первое из них получает силу, как
только начнет пользоваться иначе, и может случаться неоднократно,
второе возникает обычно следом за окончанием узуфрукта. § 7. Но, как
мы сказали, восстанавливается то, что будет к тому моменту существовать, собственник стипулирует не саму вещь (ведь очевидно, что свою
вещь стипулировать бессмысленно), но стипулирует то, что требуется
восстановить и что будет существовать к тому моменту. Иногда производится оценка собственности, например, если фруктуарий упустил возможность прервать давность; ведь он принял на себя всю заботу о вещи.
2. è’◊⁄‡ ◊ 75-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Ибо фруктуарий
обязан беречь вещь.
3. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 79-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Эта стипуляция
применяется во всех случаях, когда утрачивается узуфрукт. § 1. Мы
считаем, что узуфрукт может перестать принадлежать нам, даже если
он еще и не начал нам принадлежать, хотя бы и был предоставлен в
силу легата, тем не менее стипуляция получает силу, как будто прекращается то, что еще не начиналось. § 2. Если узуфрукт снова будет завещан по легату и вновь будет утрачен (если обеспечение будет несправедливым), то применяется та же стипуляция; однако в данном случае
потребуется (применение эксцепции). § 3. Но и в случае, если кто-то
предоставил тебе по легату узуфрукт, а под условием «если у тебя будут
дети» – также и собственность, то при утрате узуфрукта применяется
эта же стипуляция, однако здесь будет иметь место эксцепция. § 4. Если
наследник совершил отчуждение собственности и затем утратил и
узуфрукт, надо рассмотреть, может ли он воспользоваться этой стипуляцией. Видимо, следует сказать, что на основании права стипуляция
здесь не применяется, потому что ни наследнику, ни его правопреемникам не может быть восстановлен узуфрукт, а тот, кому может (быть
восстановлен узуфрукт), то есть тот, к которому перешла собственность, не имеет отношения к стипуляции. Однако тот, к которому переходит узуфрукт в момент приобретения доминия, должен позаботиться
о себе путем другого обеспечения. Даже не сделав этого, он тем не менее может воспользоваться вещным иском.
62 Подлежит уплате обусловленная в стипуляции сумма.

294

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

4 VENULEIUS libro duodecimo stipulationum Si fructuarius
proprietatem adsecutus fuerit, desinit quidem usus fructus ad eum
pertinere propter confusionem: sed si ex stipulatu cum eo agatur, aut ipso
iure inutiliter agi dicendum est, si viri boni arbitrium huc usque porrigitur,
aut in factum excipere debebit.
5 ULPIANUS libro septuagensimo nono ad edictum Huic stipulationi
«dolum malum abesse afuturumque esse» continetur: et cum in rem sit doli
mali mentio concepta, omnium dolum comprehendere videtur
successorum et adoptivi patris. 1. Sed si usus sine fructu legatus erit,
adempta fructus causa satisdari iubet praetor: hoc merito, ut de solo usu,
non etiam de fructu caveatur. 2. Ergo et si fructus sine usu optigerit,
stipulatio locum habebit. 3. Et si habitatio vel operae hominis vel cuius
alterius animalis relictae fuerint, stipulatio locum habebit, licet per omnia
haec usum fructum non imitantur.
6 PAULUS libro septuagensimo quinto ad edictum Idem est et in
reditu praedii, sicuti si vindemia legata esset vel messis, quamvis ex usu
fructu ea percipiantur, quae legato morte legatarii ad heredem redeunt.
7 ULPIANUS libro septuagensimo nono ad edictum Si usus fructus
nomine re tradita satisdatum non fuerit, Proculus ait posse heredem rem
vindicare, et si obiciatur exceptio de re usus fructus nomine tradita,
replicandum erit. Quae sententia habet rationem: sed et ipsa stipulatio
condici poterit. 1. Cum usus fructus pecuniae legatus esset, exprimi debent
hi duo casus in stipulatione: «cum morieris aut capite minueris, dari»:
idcirco hi duo soli casus, quoniam pecuniae usus aliter amitti non potest
quam his casibus.
8 PAULUS libro septuagensimo quinto ad edictum Si tibi usus fructus
et mihi proprietas legata sit, mihi cavendum est: sed si mihi sub condicione
proprietas legata sit, quidam et Marcianus et heredi et mihi cavendum esse
putant: quae sententia vera est. Item si mihi legata sit et, cum ad me
pertinere desierit, alii, et hic utrisque cavendum ut supra placuit. Quod si
duobus coniunctim usus fructus legatus sit, et invicem sibi cavere debebunt
et heredi in casum illum: «si ad socium non pertineat usus fructus, heredi
reddi».

КНИГА СЕДЬМАЯ, IX

295

4. Ç⁄‚ˇ⁄fi ◊ 12-fi fl‚›ÿ⁄ ºé ÊÁ›‰Ë‡‘Λ‘ÍΩ. Если извлекающий плоды
приобретает собственность (на вещь, плоды которой извлекаются), то
узуфрукт перестает ему принадлежать вследствие слияния (с собственностью). Но если ему предъявляют иск из стипуляции, то либо (судьей)
должно быть заявлено, что в соответствии с правом этот иск нельзя
предъявлять, так как до этого момента спор велся между добросовестными мужами, либо (ответчик) должен будет воспользоваться эксцепцией по факту совершенного.
5. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 79-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Эта стипуляция
содержит (слова): «чтобы злого умысла не было ни сейчас, ни в будущем», и если упоминание будет составлено о вещи, то, очевидно, умысел
охватывает всех наследников и приемного отца. § 1. Но если пользование
предоставлено в силу легата без права извлечения плодов, претор приказывает по причине отнятия плодов предоставить обеспечение только за
пользование, но не за извлечение плодов. § 2. Следовательно, и в случае,
если право извлечения плодов досталось без пользования, то имеет место
стипуляция. § 3. И если было оставлено право проживания либо пользования трудом раба или какого-нибудь другого животного, то будет
иметь место стипуляция, пусть даже во всех этих случаях узуфрукт не
применяется.
6. è’◊⁄‡ ◊ 75-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. То же происходит и
при возвращении недвижимого имущества, как если бы был легат на
сбор винограда либо жатву, хотя путем узуфрукта приобретается то, что
после смерти легатария вернулось к наследнику.
7. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 79-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если не будет дано обеспечение узуфрукта по причине передачи вещи во владение, то, как
говорит Прокул, наследник может виндицировать вещь, и если предъявляется судебная оговорка о передаче вещи, то должно быть дано опровержение. Подобное мнение имеет смысл, однако может быть объявлена
и сама стипуляция. § 1. Если в силу легата предоставлен узуфрукт на
деньги, то в стипуляции необходимо обозначить следующие два случая:
«надо дать, если ты умрешь или если будешь умален в правоспособности», потому что это – единственные два случая, так как пользование
деньгами и может быть утрачено только в этих случаях.
8. è’◊⁄‡ ◊ 75-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если в силу легата
тебе предоставлен узуфрукт, а мне – собственность, то мне должно быть
дано обеспечение. Однако если легат на собственность предоставлен мне
под условием, то некоторые, в том числе и Марциан, считают, что обеспечение должно быть дано и мне, и наследнику, – каковое мнение является верным. Также если собственность была дана мне в силу легата и когда перестанет принадлежать мне, то – другому, то здесь обеспечение дается обоим, как это определено выше. Также если узуфрукт оставлен в силу
легата двоим, то они будут принуждены давать обеспечение и друг другу,
и наследнику при следующем тексте завещания: «Если узуфрукт не будет
принадлежать сотоварищу, то должен быть возвращен наследнику».

296

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

9 ULPIANUS libro quinquagensimo primo ad edictum Si usus fructus
mihi legatus sit eumque restituere sim Titio rogatus, videndum est, quis
debeat cavere, utrum Titius an ego qui legatarius sum: an illud dicimus
mecum heredem acturum, cum fideicommissario me agere debere? Et est
expeditius hoc dicere: si mihi spes aliqua durat usus fructus et, cum tu
amiseris, potest ad me reccidere, hoc est ad legatarium, ita rem expediri, ut
tu mihi, ego domino proprietatis caveam. Quod si fideicommissarii causa
usus fructus mihi relictus est nec est ulla spes ad me revertendi fructus,
recta via fideicommissarium cavere oportet domino proprietatis. 1. Illud
sciendum est sive iure ipso quis usum fructum habet sive etiam per
tuitionem praetoris, nihilo minus cogendum esse fructuarium cavere aut
actiones suscipere, 2. plane si ex die proprietas alicui legata sit, usus
fructus pure, dicendum esse Pomponius ait remittendam esse hanc
cautionem fructuario, quia certum sit ad eum proprietatem vel ad heredem
eius perventuram. 3. Si vestis usus fructus legatus sit, scripsit Pomponius,
quamquam heres stipulatus sit finito usu fructu vestem reddi, attamen non
obligari promissorem, si eam sine dolo malo adtritam reddiderit. 4. Si
plures domini sint proprietatis, unusquisque pro sua parte stipulabitur.
10 PAULUS libro quadragensimo ad edictum Si servi, qui nobis
communis erat, usum fructum tibi legavero, necessaria erit haec cautio
heredi meo: quamvis enim de proprietate possit communi dividundo
experiri, tamen causa usus fructus, qui tuus proprius est, ad officium
communi dividundo iudicis non pertinebit.
11 PAPINIANUS libro septimo responsorum Usu quoque domus
relicto viri boni arbitratu cautionem interponi oportet: nec mutat, si pater
heredes filios simul habitare cum uxore legataria voluit.
12 ULPIANUS libro octavo decimo ad Sabinum Si vasorum ipsorum
usus fructus relictus sit, non erit cautio senatus consulti necessaria, sed illa
sola «boni viri arbitratu usurum fruiturum». Si igitur tradita sunt fruendi

КНИГА СЕДЬМАЯ, IX

297

9. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 51-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если мне в
силу легата предоставлен узуфрукт, а от меня требуют вернуть его
Тицию, то следует рассмотреть: кто должен предоставить обеспечение – Тиций или я, являющийся легатарием? Скажем ли мы, что наследник получит иск против меня, а я должен иметь иск против фидеикомиссария? Точнее будет сказать так: если у меня остается какаянибудь надежда на узуфрукт, то, если ты утратишь, он может перейти
ко мне, 63; в итоге получается, что ты предоставляешь обеспечение мне, а я – собственнику. Также если узуфрукт оставлен мне на основании фидеикомисса, то у меня нет никакой надежды на возвращение узуфрукта, и собственнику следует должным
образом предоставить обеспечение фидеикомиссарию. § 1. Следует
знать, что независимо от того, владеет ли кто узуфруктом на основании своего собственного права или же через преторскую защиту, тем
не менее фруктуарий принуждается дать обеспечение или ответить по
иску. § 2. Ясно, что если кому-то легат на собственность дается с определенного дня, а узуфрукт дается ему сразу, то, как говорит Помпоний, необходимо отметить, что фруктуарий освобождается от такого обеспечения, поскольку нет сомнений в том, что собственность
перейдет к нему либо к его наследнику. § 3. Если в силу легата предоставлен узуфрукт на платье, то, как писал Помпоний, хотя бы наследник заключил стипуляцию о том, что по окончании узуфрукта
платье будет возвращено, однако давший обещание не явится обязанным, если он без злого умысла возвратит платье в изношенном
виде. § 4. Если существует несколько собственников, то каждый стипулирует в своей части.
10. è’◊⁄‡ ◊ 40-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если я предоставлю тебе в силу легата узуфрукт на нашего общего раба, то это
обеспечение будет необходимым для моего наследника: ведь хотя он
сможет судиться по поводу раздела общей собственности, все же
свойство узуфрукта, являющегося твоим собственным, в части раздела общей собственности не будет входить в компетенцию судьи.
11. è’‰›‚›’‚ ◊ 7-fi fl‚›ÿ⁄ ºéÁ◊⁄Á„◊Ω. В случае же оставления
права пользования домом необходимо в соответствии с воззрениями
добросовестного мужа предоставлять обеспечение. Это остается без
изменений и если отец захотел, чтобы сыновья-наследники проживали там одновременно с женой-легатарием.
12. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 18-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Если
узуфрукт оставлен на собственную посуду, то не будет предоставления необходимого обеспечения сенатусконсульта, но только такое:
«что будет пользоваться в соответствии с воззрениями добросовестного мужа». Следовательно, если что-либо передано для извлечения
63

Согласно Ф. Айзелю, средневековая глосса (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

298

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

causa, nemo dubitat non fieri eius qui accepit: non enim ideo traduntur,
ut dominium recedat ab eo qui tradit, sed ut utatur fruatur legatarius.
Ergo cum non fiant fructuarii vasa, vindicari a proprietario possunt
cautione non data. Videndum est de condictione, an possit locum habere: et proditum est neminem rem suam nisi furi condicere posse.

КНИГА СЕДЬМАЯ, IX

299

плодов, то никто не сомневается, что это не становится вещью того,
кто принял, поскольку передают не для того, чтобы доминий отделился от того лица, которое передает, но чтобы легатарий пользовался и извлекал плоды. Следовательно, если посуда не принадлежит
фруктуарию, то она может виндицироваться по причине непредоставленного обеспечения. Следует рассмотреть, может ли иметь место
кондикция? Установлено, что никто не может требовать свою вещь
через кондикцию, если только она не была украдена.

300

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

LIBER OCTAVUS
I. DE SERVITUTIBUS
1 MARCIANUS libro tertio regularum Servitutes aut personarum sunt,
ut usus et usus fructus, aut rerum, ut servitutes rusticorum praediorum et
urbanorum.
2 ULPIANUS libro septimo decimo ad edictum Unus ex dominis
communium aedium servitutem imponere non potest.
3 PAULUS libro vicensimo primo ad edictum Servitutes praediorum
aliae in solo, aliae in superficie consistunt.
4 PAPINIANUS libro septimo quaestionum Servitutes ipso quidem iure
neque ex tempore neque ad tempus neque sub condicione neque ad certam
condicionem (verbi gratia «quamdiu volam») constitui possunt: sed tamen
si haec adiciantur, pacti vel per doli exceptionem occurretur contra placita
servitutem vindicanti: idque et Sabinum respondisse Cassius rettulit et sibi
placere. 1. Modum adici servitutibus posse constat: veluti quo genere
vehiculi agatur vel non agatur (veluti ut equo dumtaxat) vel ut certum
pondus vehatur vel grex ille transducatur aut carbo portetur. 2. Intervalla
dierum et horarum non ad temporis causam, sed ad modum pertinent iure
constitutae servitutis.
5 GAIUS libro septimo ad edictum provinciale Via iter actus ductus
aquae isdem fere modis constituitur, quibus et usum fructum constitui
diximus. 1. Usus servitutium temporibus secerni potest, forte ut quis post
horam tertiam usque in horam decimam eo iure utatur vel ut alternis
diebus utatur.
6 PAULUS libro vicensimo primo ad edictum Ad certam partem fundi
servitus tam remitti quam constitui potest.
7 ULPIANUS libro tertio decimo ad legem Iuliam et Papiam Ius
cloacae mittendae servitus est.

КНИГА ВОСЬМАЯ
Титул I. О сервитутах
1. å’ÂΛ’‚ ◊ 3-fi fl‚›ÿ⁄ ºèÂ’◊›‡Ω. Сервитуты суть или сервитуты личные, как то: пользование и узуфрукт, – или сервитуты вещные,
как-то: сервитуты сельских и городских имений.
2. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 17-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Один из собственников общего здания не может устанавливать сервитут.
3. è’◊⁄‡ ◊ 21-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Одни сервитуты
имений распространяются на почву, другие – на то, что относится к
поверхности земли (superficies).
4. è’‰›‚›’‚ ◊ 7-fi fl‚›ÿ⁄ ºÇ„‰Â„Ê„◊Ω. Сервитуты в силу самого
права1 не могут быть устанавливаемы ни начиная с определенного
времени и до определенного времени, ни под условием, ни до наступления известного условия, например «пока я хочу»: но если эти (условия) все-таки присоединяют, то тот, кто виндицирует сервитут в суде,
посредством искового возражения о соглашении или о злом умысле
оказывает противодействие совершенному против правил. Кассий
передает, что это же отвечал и Сабин, и сам он с этим согласен.
§ 1. Установлено, что можно присоединить к сервитутам указание на
способ их осуществления: какого рода перевозочными средствами
пользоваться или не пользоваться, например: ездить только на лошади, или перевозить определенный груз2, или чтобы прогонялось такое-то стадо, или чтобы переносился уголь. § 2. Промежутки дней и
часов относятся не к обстоятельствам времени, а по праву к способу
установления сервитута.
5. É’fi ◊ 7-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‰Â„◊›‚Λ’‡Ú‚„·Ë ÛŸ›flÁË».
(Сервитуты) проезжей дороги, пешеходного пути, прогона скота, водопровода обычно устанавливаются теми же способами, которыми,
как мы говорили, устанавливается узуфрукт. § 1. Пользование сервитутами может различаться по временным (ограничениям). Например,
чтобы кто-нибудь пользовался этим правом с наступления третьего
вплоть до десятого часа или чтобы пользовался через день.
6. è’◊⁄‡ ◊ 21-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁË». Можно как отказаться от сервитута на определенную часть участка, так и установить такой сервитут.
7. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 13-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‹’fl„‚Ë û‡›‘ › è’‰›‘Ω. Право пропускать канализацию (через имение) есть сервитут.

1

Ipso iure здесь означает, что установленное в данном фрагменте положение непосредственно вытекает из самого существа сервитутов.
2 Чтобы нагрузка не превосходила определенного предела.

302

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

8 PAULUS libro quinto decimo ad Plautium Ut pomum decerpere
liceat et ut spatiari et ut cenare in alieno possimus, servitus imponi non
potest. 1. Si praedium tuum mihi serviat, sive ego partis praedii tui
dominus esse coepero sive tu mei, per partes servitus retinetur, licet ab
initio per partes adquiri non poterat.
9 CELSUS libro quinto digestorum Si cui simplicius via per fundum
cuiuspiam cedatur vel relinquatur, in infinito, videlicet per quamlibet
eius partem, ire agere licebit, civiliter modo: nam quaedam in sermone
tacite excipiuntur. Non enim per villam ipsam nec per medias vineas ire
agere sinendus est, cum id aeque commode per alteram partem facere
possit minore servientis fundi detrimento. Verum constitit, ut, qua
primum viam direxisset, ea demum ire agere deberet nec amplius
mutandae eius potestatem haberet: sicuti Sabino quoque videbatur, qui
argumento rivi utebatur, quem primo qualibet ducere licuisset, posteaquam ductus esset, transferre non liceret: quod et in via servandum
esse verum est.
10 IDEM libro octavo decimo digestorum Si iter legatum sit, qua nisi
opere facto iri non possit, licere fodiendo substruendo iter facere Proculus
ait.
11 MODESTINUS libro sexto differentiarum Pro parte dominii
servitutem adquiri non posse volgo traditur: et ideo si quis fundum habens
viam stipuletur et partem fundi sui postea alienet, corrumpit stipulationem
in eum casum deducendo, a quo stipulatio incipere non possit. Pro parte
quoque neque legari neque adimi via potest et, si id factum est, neque
legatum neque ademptio valet.
12 IAVOLENUS libro quarto epistularum Non dubito, quin fundo
municipum per servum recte servitus adquiratur.
13 POMPONIUS libro quarto decimo ad Quintum Mucium Si tam
angusti loci demonstratione facta via concessa fuerit, ut neque vehiculum

КНИГА ВОСЬМАЯ, I

303

8. è’◊⁄‡ ◊ 15-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl 臒◊ΛÙΩ. Сервитут не
может быть установлен так, чтобы было позволено сорвать яблоко и
чтобы мы могли прогуляться и пообедать на чужом участке. 1. Если
твое имение у меня в сервитуте или если я стану хозяином части твоего имения или ты – моего, то сервитут для этих частей сохраняется,
хотя изначально имение не могло быть приобретено частично.
9. ñ⁄‡ÚÊ ◊ 5-fi fl‚›ÿ⁄ ºÑ›ÿ⁄ÊÁΩ. Если кому-нибудь уступлен или
просто3 оставлен проезд через чей-либо участок на неопределенное
время, то это значит, что ему можно будет ходить и ездить через любую часть участка, но с соблюдением интересов собственника4: ибо в
уговоре некоторые правила принимаются по умолчанию. Действительно, не следует позволять ему ходить и ездить через сам дом или
через середину виноградника, так как проход или проезд с одинаковым удобством может производиться через другую часть имения с
меньшим вредом для имения, которое обременено сервитутом. Но
установлено, что там, где он впервые проложил путь, только по тому
пути он и должен ходить и ездить и не властен больше изменить его.
Так рассматривает этот вопрос и Сабин, ссылаясь на право водостока, который сначала можно провести куда угодно, но, после того как
он проведен, его нельзя перемещать; что правильно соблюдать и в
отношении пути.
10. é‚ €⁄ ◊ 18-fi fl‚›ÿ⁄ ºÑ›ÿ⁄ÊÁΩ. Если в силу легата предоставлен
проход, а по этому месту нельзя идти, не произведя работ, то Прокул
говорит, что разрешается провести дорогу, делая выемки и насыпи.
11. å„Ÿ⁄ÊÁ›‚ ◊ 6-fi fl‚›ÿ⁄ ºê’‹‡›Ï‚ÒÍ fl„··⁄‚Á’›⁄◊Ω. Обычно
передают, что сервитут не может быть приобретен ради части доминия, и тем самым если кто, обладая имением, стипулирует себе право проезда и потом уступит кому-нибудь часть своего имения, то он
лишает стипуляцию силы, приведя к таким обстоятельствам, с которых не может начинаться соглашение. Также право проезда частично нельзя ни завещать по легату, ни лишить его через легат; если
это было сделано, то ни легат, ни ликвидация (права проезда) не
имеют силы.
12. ü◊„‡⁄‚ ◊ 4-fi fl‚›ÿ⁄ ºè›Ê⁄·Ω. Я не сомневаюсь, что в пользу
участка, принадлежащего гражданам муниципия5, сервитут может
быть правомерно приобретен посредством раба.
13. è„·‰„‚›fi ◊ 14-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ä◊›‚ÁË åËΛٻ.
Если будет дано разрешение на дорогу после показа места столь узкого, что по ней не смогут пройти ни повозки, ни скот, то будет ясно,

3

Без конкретного определения порядка пользования правом проезда.
Civiliter – «по-граждански», «обходительно», «как следует поступать в общине».
5 Имеется в виду совокупность граждан муниципия, т.е. сам муниципий.
4

304

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

neque iumentum ea inire possit, iter magis quam via aut actus adquisitus
videbitur: sed si iumentum ea duci poterit, non etiam vehiculum, actus
videbitur adquisitus.
14 PAULUS libro quinto decimo ad Sabinum Servitutes praediorum
rusticorum etiamsi corporibus accedunt, incorporales tamen sunt et ideo
usu non capiuntur: vel ideo, quia tales sunt servitutes, ut non habeant
certam continuamque possessionem: nemo enim tam perpetuo, tam
continenter ire potest, ut nullo momento possessio eius interpellari
videatur. Idem et in servitutibus praediorum urbanorum observatur.
1. Servitus itineris ad sepulchrum privati iuris manet et ideo remitti
domino fundi servientis potest: et adquiri etiam post religionem sepulchri
haec servitus potest. 2. Publico loco interveniente vel via publica haustus
servitus imponi potest, aquae ductus non potest: a principe autem peti
solet, ut per viam publicam aquam ducere sine incommodo publico liceat.
Sacri et religiosi loci interventus etiam itineris servitutem impedit, cum
servitus per ea loca nulli deberi potest.
15 POMPONIUS libro trigensimo tertio ad Sabinum Quotiens nec
hominum nec praediorum servitutes sunt, quia nihil vicinorum interest,
non valet, veluti ne per fundum tuum eas aut ibi consistas: et ideo si
mihi concedas ius tibi non esse fundo tuo uti frui, nihil agitur: aliter
atque si concedas mihi ius tibi non esse in fundo tuo aquam quaerere
minuendae aquae meae gratia. 1. Servitutium non ea natura est, ut
aliquid faciat quis, veluti viridia tollat aut amoeniorem prospectum
praestet, aut in hoc ut in suo pingat, sed ut aliquid patiatur aut non
faciat.
16 IULIANUS libro quadragensimo nono digestorum Ei, qui pignori
fundum accepit, non est iniquum utilem petitionem servitutis dari, sicuti

КНИГА ВОСЬМАЯ, I

305

что приобретен скорее пешеходный путь, чем право дороги или прогона скота: но если можно будет проводить по ней скот, пусть даже
не повозки, то будет ясно, что приобретено право прогона скота.
14. è’◊⁄‡ ◊ 15-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚Ë». Сервитуты
сельских имений хотя и относятся к вещам, но являются бестелесными и потому не могут быть приобретены посредством давности пользования; или потому (не могут быть приобретены посредством давности), что сервитуты имеют такой характер, что в отношении их не
осуществляется индивидуальное и длящееся владение; ибо никто не
может ходить и ездить так постоянно и безостановочно, чтобы ни в
один момент его владение не могло показаться прерванным. То же
соблюдается и в отношении сервитутов городских имений. § 1. Сервитут дороги к захоронению остается сервитутом частного права и
потому может быть отменен для хозяина участка, обремененного сервитутом; этот сервитут может быть и приобретен, даже после конца
обрядов, связанных с захоронением. § 2. Если между (служащим и
господствующим участками) находятся общественное место или общественная дорога, то сервитут черпания воды может быть установлен, а сервитут провода воды – не может, но принято испрашивать
разрешение у императора на провод воды через общественную дорогу без причинения обществу неудобства. Нахождение на дороге святого и священного места препятствует даже сервитуту проезда, так
как никто не может быть вправе пользоваться сервитутом проезда
через подобные места.
15. è„·‰„‚›fi ◊ 33-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Поскольку сервитуты не существуют ни для людей, ни для имений, если они не
служат интересам соседей, то не имеет силы, например, (сервитут,
выражающийся в том), чтобы ты не ходил по твоему участку или не
находился на нем; также если ты сделал мне уступку (и указал), что
ты не имеешь права пользоваться твоим участком и извлекать из него
плоды, то эта уступка недействительна; иначе происходит, если ты
сделал мне уступку (и указал), что ты не имеешь права брать на твоем
участке воду, чтобы не уменьшить количества воды, идущей ко мне.
§ 1. Природа сервитута не в том, чтобы кто-либо произвел какоелибо действие, например уничтожил зеленые насаждения, или предоставил более приятный вид на окружающую участок соседа местность, или расцвечивал его как свой, но в том, чтобы лицо допускало
что-либо6 или не делало чего-либо.
16. û‡›’‚ ◊ 49-fi fl‚›ÿ⁄ ºÑ›ÿ⁄ÊÁΩ. Тому, кто принял участок в залог, весьма справедливо будет дать относительно сервитута иск из
аналогии, так же как ему будет дан иск по аналогии и о самом этом

6

Терпело какое-либо действие соседа.

306

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

ipsius fundi utilis petitio dabitur. Idem servari convenit et in eo, ad quem
vectigalis fundus pertinet.
17 POMPONIUS libro singulari regularum Viae itineris actus aquae
ductus pars in obligationem deduci non potest, quia usus eorum indivisus
est: et ideo si stipulator decesserit pluribus heredibus relictis, singuli
solidam viam petunt: et si promissor decesserit pluribus heredibus relictis,
a singulis heredibus solida petitio est.
18 PAULUS libro trigensimo primo quaestionum PAPINIANI notat In
omnibus servitutibus, quae aditione confusae sunt, responsum est doli
exceptionem nocituram legatario, si non patiatur eas iterum imponi.
19 LABEO libro quarto posteriorum a Iavoleno epitomarum Ei fundo,
quem quis vendat, servitutem imponi, et si non utilis sit, posse existimo:
veluti si aquam alicui dedere ducere non expediret, nihilo minus constitui
ea servitus possit: quaedam enim debere habere possumus, quamvis ea
nobis utilia non sunt.
20 IAVOLENUS libro quinto ex posterioribus Labeonis Quotiens via
aut aliquid ius fundi emeretur, cavendum putat esse Labeo per te non fieri,
quo minus eo iure uti possit, quia nulla eiusmodi iuris vacua traditio esset.
Ego puto usum eius iuris pro traditione possessionis accipiendum esse
ideoque et interdicta veluti possessoria constituta sunt.

II. DE SERVITUTIBUS PRAEDIORUM URBANORUM
1 PAULUS libro vicensimo primo ad edictum Si intercedat solum
publicum vel via publica, neque itineris actusve neque altius tollendi
servitutes impedit: sed immittendi protegendi prohibendi, item fluminum

КНИГА ВОСЬМАЯ, II

307

участке. То же следует соблюдать и по отношению к тому, кто владеет вектигальным земельным участком7.
17. è„·‰„‚›fi ◊ Ê◊„⁄fi fl‚›ÿ⁄ ºèÂ’◊›‡». Обязательство не может
заключаться в части проезда, прохода, прогона скота, проведения
воды, так как пользование этим неделимо; поэтому если договорившийся (о сервитуте) умрет, оставив несколько наследников, то отдельные (наследники) требуют проезда в полном объеме, и если обещавший (предоставить сервитут) умрет, оставив нескольких наследников, то к отдельным наследникам предъявляется требование в полном объеме.
18. è’◊⁄‡ ◊ ‰Â›·⁄Ï’‚›› fl 31-fi fl‚›ÿ⁄ ºÇ„‰Â„Ê„◊Ω è’‰›‚›’‚’ отмечает: по отношению ко всем сервитутам, слитым из-за вступления в
наследство, в связи с будущим ущербом против легатария предоставляется эксцепция о злом умысле, если он не потерпит, чтобы (сервитуты) были установлены повторно.
19. ã’÷⁄„‚ ◊ 4-fi fl‚›ÿ⁄ ºà‹ ‰„Ê·⁄ÂÁ‚„ ›‹Ÿ’‚‚ÒÍ fl‚›ÿΩ ◊ Ê„flÂ’Ó⁄‚›› ü◊„‡⁄‚’. Я считаю, что на участок, который кто-нибудь продает, может быть установлен сервитут и тогда, когда этот сервитут не
может быть использован, например, если предоставление кому-либо
права (черпания) воды не делает возможным ее отвод (на господствующий участок), то все равно такой сервитут может быть установлен – ведь нам, может быть, нужно иметь и то, пользоваться чем
мы не можем.
20. ü◊„‡⁄‚ ◊ 5-fi fl‚›ÿ⁄ ºà‹ ‰„Ê·⁄ÂÁ‚„ ›‹Ÿ’‚‚ÒÍ fl‚›ÿ ã’÷⁄„‚’Ω.
Всякий раз, когда покупается право проезда или какое-либо иное
право на участок, как считает Лабеон, должно быть предусмотрено,
чтобы из-за тебя не получилось так, чтобы этим правом невозможно
было пользоваться, так как в отношении такого рода права не существует простой передачи8. Я считаю, что пользование этим правом
нужно рассматривать как передачу владения, потому и предусмотрены интердикты, подобные владельческим.
Титул II. О сервитутах городских имений
1. è’◊⁄‡ ◊ 21-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если общественная земля или общественная дорога находится между (частными
имениями), то это обстоятельство не препятствует установлению ни
сервитутов прохода или прогона скота, ни сервитутов воспрещения
возводить здания выше определенной высоты; но это обстоятельство
7

8

Вектигальными назывались государственные земли, на долгий срок сданные в аренду частным лицам.
Передачи, которая устраняла бы передающего от возможности дальнейшего воздействия
на объект передачи.

308

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

et stillicidiorum servitutem impedit, quia caelum, quod supra id solum
intercedit, liberum esse debet. 1. Si usus fructus tuus sit, aedium proprietas
mea, quae onera vicini sustinere debeant, mecum in solidum agi potest,
tecum nullo modo.
2 GAIUS libro septimo ad edictum provinciale Urbanorum
praediorum iura talia sunt: altius tollendi et officiendi luminibus vicini aut
non extollendi: item stillicidium avertendi in tectum vel aream vicini aut
non avertendi: item immittendi tigna in parietem vicini et denique
proiciendi protegendive ceteraque istis similia.
3 ULPIANUS libro vicensimo nono ad Sabinum Est et haec servitus,
ne prospectui officiatur.
4 PAULUS libro secundo institutionum Luminum in servitute
constituta id adquisitum videtur, ut vicinus lumina nostra excipiat: cum
autem servitus imponitur, ne luminibus officiatur, hoc maxime adepti
videmur, ne ius sit vicino invitis nobis altius aedificare atque ita minuere
lumina nostrorum aedificiorum.
5 ULPIANUS libro septimo decimo ad edictum Invitum autem in
servitutibus accipere debemus non eum qui contra dicit, sed eum qui non
consentit. Ideo Pomponius libro quadragensimo et infantem et furiosum
invitos recte dici ait: non enim ad factum, sed ad ius servitutis haec verba
referuntur.
6 GAIUS libro septimo ad edictum provinciale Haec autem iura
similiter ut rusticorum quoque praediorum certo tempore non utendo
pereunt: nisi quod haec dissimilitudo est, quod non omnimodo pereunt
non utendo, sed ita, si vicinus simul libertatem usucapiat. Veluti si aedes
tuae aedibus meis serviant, ne altius tollantur, ne luminibus mearum
aedium officiatur, et ego per statutum tempus fenestras meas praefixas
habuero vel obstruxero, ita demum ius meum amitto, si tu per hoc tempus

КНИГА ВОСЬМАЯ, II

309

препятствует установлению сервитутов прокладки (труб), устройства
навеса, заграждений, а также сервитутов отвода дождевой воды9, так
как небо, которое находится над указанной землей, должно быть
свободно. § 1. Если узуфрукт твой, а в моей собственности здание,
бремя сервитутов которого должны поддерживать соседи, то со мной
могут судиться (о вещи) в полном ее объеме, с тобой – вообще никоим образом.
2. É’fi ◊ 7-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‰Â„◊›‚Λ’‡Ú‚„·Ë ÛŸ›flÁËΩ.
Права на городские участки суть следующие: строить выше определенной высоты и заслонять свет соседу или не строить выше определенной высоты, а также отводить дождевую воду на крышу или на
двор соседа или не отводить, а также опереть балку на стену соседа и,
наконец, выдвигать балкон или крышу на участок соседа и прочие
подобные этим.
3. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 29-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚Ë». Существует
и сервитут, заключающийся в том, чтобы не заслонялся вид.
4. è’◊⁄‡ ◊„ 2-fi fl‚›ÿ⁄ ºà‚ÊÁ›ÁËΛfi». Путем установления оконного сервитута считается достигнутым то, что сосед затемняет наши
окна; когда же устанавливается сервитут, содержащий воспрещение
заслонять свет, то это рассматривается преимущественно в том смысле, что у соседа нет права без нашей воли строить слишком высокие
здания и таким образом уменьшать освещение наших зданий.
5. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 17-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁË». Однако мы
должны считать нежелающим при сервитутах не того, кто говорит чтото против, а того, кто не соглашается. Потому Помпоний в 40-й книге
говорит, что нежелающими справедливо называются и младенцы, и
безумные, ведь (здесь) это слово относится не к факту, а к праву сервитута.
6. É’fi ◊ 7-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‰Â„◊›‚Λ’‡Ú‚„·Ë ÛŸ›flÁËΩ.
Эти права погашаются подобно правам на сельские имения в силу
неиспользования их в течение определенного времени. Но имеется то
различие, что эти права не уничтожаются во всяком случае их неиспользования, но уничтожаются лишь в том случае, если сосед одновременно с этим приобрел по давности свободу10. Например, если на
твои строения установлен в пользу моих строений сервитут воспрещения строить выше определенной высоты, чтобы не заслонялось
освещение моих зданий, и я буду держать мои окна закрытыми или заложу их, то я лишь в том случае потеряю мое право, если ты в течение этого времени будешь иметь здания,
9

Здесь имеются в виду два сервитута: отвода дождевой воды посредством устройства желоба или канавы и отвода дождевой воды по каплям, например устройство желоба с крыши
на участок соседа.
10 Свободу от соблюдения сервитута.

310

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

aedes tuas altius sublatas habueris: alioquin si nihil novi feceris, retineo
servitutem. Item si tigni immissi aedes tuae servitutem debent et ego
exemero tignum, ita demum amitto ius meum, si tu foramen, unde
exemptum est tignum, obturaveris et per constitutum tempus ita habueris:
alioquin si nihil novi feceris, integrum ius suum permanet.
7 POMPONIUS libro vicensimo sexto ad Quintum Mucium Quod
autem aedificio meo me posse consequi, ut libertatem usucaperem, dicitur,
idem me non consecuturum, si arborem eodem loco sitam habuissem,
Mucius ait, et recte, quia non ita in suo statu et loco maneret arbor
quemadmodum paries, propter motum naturalem arboris.
8 GAIUS libro septimo ad edictum provinciale Parietem, qui naturali
ratione communis est, alterutri vicinorum demoliendi eum et reficiendi ius
non est, quia non solus dominus est.
9 ULPIANUS libro quinquagensimo tertio ad edictum Cum eo, qui
tollendo obscurat vicini aedes, quibus non serviat, nulla competit actio.
10 MARCELLUS libro quarto digestorum Gaurus Marcello: binas
aedes habeo, alteras tibi lego, heres aedes alteras altius tollit et luminibus
tuis officit: quid cum illo agere potes? Et an interesse putes, suas aedes
altius tollat an hereditarias? Et de illo quaero, an per alienas aedes
accessum heres ad eam rem quae legatur praestare debet, sicut solet
quaeri, cum usus fructus loci legatus est, ad quem locum accedi nisi per
alienum non potest. Marcellus respondit: qui binas aedes habebat, si
alteras legavit, non dubium est, quin heres alias possit altius tollendo
obscurare lumina legatarum aedium: idem dicendum est, si alteri aedes,
alteri aliarum usum fructum legaverit. Non autem semper simile est
itineris argumentum, quia sine accessu nullum est fructus legatum,
habitare autem potest et aedibus obscuratis. Ceterum usu fructu loci
legato etiam accessus dandus est, quia et haustu relicto iter quoque ad
hauriendum praestaretur. Sed ita officere luminibus et obscurare legatas
aedes conceditur, ut non penitus lumen recludatur, sed tantum
relinquatur, quantum sufficit habitantibus in usus diurni moderatione.

КНИГА ВОСЬМАЯ, II

311

превышающие установленную высоту; иначе будет, если ты не произведешь никаких новых построек, (в этом случае) я удерживаю за собой сервитут. Также если на твои здания установлен сервитут опоры
(моей) балки и я выну балку, то лишь тогда я теряю мое право, когда
ты заложишь дыру, из которой вынута балка, и будешь иметь здание
в таком виде . Будет иначе, если ты
не произведешь никаких новых работ: мое право остается неприкосновенным.
7. è„·‰„‚›fi ◊ 26-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ä◊›‚ÁË åËΛÙΩ.
Указывают, что путем возведения строения я могу достигнуть по
давности свободы от сервитута11, но, как говорит Муций, я не достигну этого результата, если посажу на этом месте дерево; это правильно, так как вследствие своего естественного роста дерево не остается в прежнем состоянии и на своем месте, как стена.
8. É’fi ◊ 7-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‰Â„◊›‚Λ’‡Ú‚„·Ë ÛŸ›flÁËΩ.
Стену, которая по естественному основанию является общей, один из
соседей не имеет права разрушать и восстанавливать, так как не он
один собственник.
9. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 53-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. К тому, кто,
надстраивая здание, затемняет строение соседа, в пользу которого не
установлено сервитута, не может быть предъявлен иск.
10. å’ÂÎ⁄‡‡ ◊ 4-fi fl‚›ÿ⁄ ºÑ›ÿ⁄ÊÁ». Гавр Марцеллу: у меня два здания, одно я отказываю по легату тебе, а другое наследник возводит выше
и заслоняет тебе свет. Какой иск ты можешь ему предъявить? И считаешь
ли ты, что важно, возводит ли он выше свое здание или наследное? Я
спрашиваю и о нем, должен ли наследник предоставлять доступ через
чужое здание к тому имуществу, которое завещается (тебе), как обычно
спрашивается, когда завещан узуфрукт места, до которого нельзя добраться, кроме как через чужую землю. Марцелл ответил: если кто имел
два здания и завещал одно из них, то нет сомнения, что его наследник
может, возводя другое здание выше, заслонить окна завещанного ему
здания. То же самое должно сказать, если он одному завещал здание, а
другому завещал узуфрукт другого здания. Однако ответ по поводу
(права) прохода не всегда аналогичен, так как без доступа к месту невозможно реализовать отказанный узуфрукт, а жить можно и в затемненном
здании. В остальном должно даже давать доступ завещанному узуфрукту, так как и тогда, когда черпание больше не производится, путь к месту
черпания все равно предоставляется. Но позволяется таким образом заслонять окна и затемнять завещанные здания, чтобы свет не заслонялся
внутри полностью, но его оставалось бы столько, сколько достаточно
для жителей в соответствии с дневным пользованием.
11

Имеется в виду сервитут, запрещающий собственнику возводить здание выше определенной сервитутом меры (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

312

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

11 ULPIANUS libro primo de officio consulis Qui luminibus
vicinorum officere aliudve quid facere contra commodum eorum vellet,
sciet se formam ac statum antiquorum aedificiorum custodire debere. 1. Si
inter te et vicinum tuum non convenit, ad quam altitudinem extolli
aedificia, quae facere instituisti, oporteat, arbitrum accipere poteris.
12 IAVOLENUS libro decimo ex Cassio Aedificia, quae servitutem
patiantur ne quid altius tollatur, viridia supra eam altitudinem habere
possunt: at si de prospectu est eaque obstatura sunt, non possunt.
13 PROCULUS libro secundo epistularum Quidam Hiberus nomine,
qui habet post horrea mea insulam, balnearia fecit secundum parietem
communem: non licet autem tubulos habere admotos ad parietem
communem, sicuti ne parietem quidem suum per parietem communem: de
tubulis eo amplius hoc iuris est, quod per eos flamma torretur paries: qua
de re volo cum Hibero loquaris, ne rem illicitam faciat. Proculus
respondit: nec Hiberum pro ea re dubitare puto, quod rem non permissam
facit tubulos secundum communem parietem extruendo. 1. Parietem
communem incrustare licet secundum Capitonis senteniam, sicut licet mihi
pretiosissimas picturas habere in pariete communi: ceterum is demolitus sit
vicinus et ex stipulatu actione damni infecti agatur, non pluris quam
vulgaria tectoria aestimari debent: quod observari et in incrustatione
oportet.
14 PAPIRIUS IUSTUS libro primo de constitutionibus Imperatores
Antoninus et Verus Augusti rescripserunt in area, quae nulli servitutem
debet, posse dominum vel alium voluntate eius aedificare intermisso
legitimo spatio a vicina insula.
15 ULPIANUS libro vicensimo nono ad Sabinum Inter servitutes ne
luminibus officiatur et ne prospectui offendatur aliud et aliud observatur:
quod in prospectu plus quis habet, ne quid ei officiatur ad gratiorem
prospectum et liberum, in luminibus autem, non officiere ne lumina
cuiusquam obscuriosa fiant. Quodcumque igitur faciat ad luminis

КНИГА ВОСЬМАЯ, II

313

11. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 1-fi fl‚›ÿ⁄ ºé÷ „÷‘‹’‚‚„ÊÁ‘Í fl„‚Êˇ’». 12. § 1. Если между тобой и твоим соседом не
достигнуто соглашение о том, до какой высоты можно возводить
строения, которые ты решил соорудить, то ты можешь обратиться к
третейскому судье.
12. ü◊„‡⁄‚ ◊ 4-fi fl‚›ÿ⁄ ºà‹ ä’ÊÊ›‘Ω. Строения, которые терпят
сервитут не быть возведенными выше, могут иметь зеленые насаждения, превышающие эту высоту, но если сервитут касается вида и те
будут заслонять его, то они не могут их иметь.
13. è„flˇ ◊„ 2-fi fl‚›ÿ⁄ ºè›Ê⁄·Ω. Некто по имени Гибер, который имеет многоквартирный дом позади моих амбаров, сделал бани
по общей стене. Однако нельзя иметь трубопровод, проложенный
вдоль общей стены, так же как нельзя иметь посредством общей стены собственную. О трубопроводе это тем более правомерно, что по
нему стена иссушается жаром пламени. Поэтому я хочу, чтобы ты
поговорил с Гибером, чтобы он не делал недозволенного. Прокул
ответил: я не думаю, что у Гибера имеются какие-то сомнения по
этому поводу, то есть что он делает неразрешенную вещь, сооружая
трубопровод по общей стене. § 1. Позволено, согласно мнению Капитона, облицовывать общую стену; так, мне позволяется иметь на общей стене самые драгоценные картины, впрочем, если сосед разрушит
(ее) и на основании стипуляции будет привлечен к суду иском о возможном ущербе, то их должно оценивать не дороже обычного покрытия, что следует соблюдать и при облицовке.
14. è’‰›Â›fi ûÊÁ ◊ 1-fi fl‚›ÿ⁄ ºé fl„‚ÊÁ›ÁËΛ‘ÍΩ. Императоры
Антонин и Вер Августы издали рескрипт о том, что на пустом участке, на который ни для кого не установлено сервитута, собственник
или другое лицо по воле собственника могут возводить строения на
законном расстоянии от соседского многоквартирного дома 13.
15. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 29-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. При сервитутах о незаслонении окон и о ненанесении ущерба виду соблюдаются различные правила. Что касается вида, то в этом заключено
большее (ограничение) – чтобы его чем-то не заслоняли для (сохранения) более приятного и свободного вида. А что касается окон, то
не (следует) заслонять их так, чтобы чьи-нибудь окна стали темнее.
Итак, что бы (сосед) ни делал создающего препятствия свету, этому
12
13

С. Риккобоно предполагает здесь интерполяцию Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
По свидетельствам Варрона и Феста, в законах XII таблиц содержалось правило, что полоса в 2,5 фута (ок. 75 см) вокруг участка должна быть не застроена. Это правило, повидимому, перестало соблюдаться еще в республиканский период (Cuq Ed. Manuel des Institutions juridiques des Romains. P., 1928. P. 246).

314

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

impedimentum, prohiberi potest, si servitus debeatur, opusque ei novum
nuntiari potest, si modo sic faciat, ut lumini noceat.
16 PAULUS libro secundo epitomarum Alfeni digestorum Lumen id
est, ut caelum videretur, et interest inter lumen et prospectum: nam
prospectus etiam ex inferioribus locis est, lumen ex inferiore loco esse non
potest.
17 ULPIANUS libro vicensimo nono ad Sabinum Si arborem ponat, ut
lumini officiat, aeque dicendum erit contra impositam servitutem eum
facere: nam et arbor efficit, quo minus caeli videri possit. Si tamen id quod
ponitur lumen quidem nihil impediat, solem autem auferat, si quidem eo
loci, quo gratum erat eum non esse, potest dici nihil contra servitutem
facere: sin vero heliocamino vel solario, dicendum erit, quia umbram facit
in loco, cui sol fuit necessarius, contra servitutem impositam fieri. 1. Per
contrarium si deponat aedificium vel arboris ramos, quo facto locus
opacus quondam coepit solis esse plenus, non facit contra servitutem: hanc
enim debuit, ne luminibus officiat, nunc non luminibus officit, sed plus
aequo lumen facit. 2. Interdum dici potest eum quoque, qui tollit
aedificium vel deprimit, luminibus officere: si forte kata; ajntanavklasin vel
pressura quadam lumen in eas aedes devolvatur. 3. Haec lex traditionis
«stillicidia uti nunc sunt, ut ita sint» hoc significat impositam vicinis
necessitatem stillicidiorum excipiendorum, non illud, ut etiam emptor
stillicidia suscipiat aedificiorum vicinorum: hoc igitur pollicetur venditor
sibi quidem stillicidiorum servitutem deberi, se autem nulli debere. 4. Quae
de stillicidio scripta sunt, etiam in ceteris servitutibus accipienda sunt, si in
contrarium nihil nominatim actum est.
18 POMPONIUS libro decimo ad Sabinum Si fistulae, per quas aquam
ducas, aedibus meis applicatae damnum mihi dent, in factum actio mihi
competit: sed et damni infecti stipulari a te potero.

КНИГА ВОСЬМАЯ, II

315

можно помешать, если должен соблюдаться сервитут, и потребовать
от него прекращения новых работ, если только он действительно делает так, что препятствует доступу света.
16. è’◊⁄‡ ◊„ 2-fi fl‚›ÿ⁄ ºë„flÂ’Ó⁄‚›fi Ÿ›ÿ⁄ÊÁ ćÈ⁄‚’Ω. Свет – это
когда видно небо. И есть разница между светом и видом, так как вид
существует даже с мест, расположенных внизу, а света с места, расположенного внизу, быть не может.
17. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 29-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Если кто
расположит дерево так, что заслоняется окно, то равным образом
будет должно заявить (ему), что он поступает против наложенного
сервитута, так как и дерево также приводит к тому, что из-за него
можно видеть меньше неба. Однако если расположенное дерево все
же не мешает никакому окну, но отнимает солнечный свет, если это в
особенности в том месте, где приятно, что его нет, то можно сказать,
что ничего не делается против сервитута. Если же оно (находится) у
специальной солнечной комнаты14 или солярия, то надо будет сказать, что это делается против наложенногосервитута, так как дерево
бросает тень на то место, для которого солнце необходимо. § 1. И наоборот, если он уберет строение или ветви дерева, после чего некогда
тенистое место окажется на самом солнце, то он не поступает против
сервитута, ведь на нем было обязательство, чтобы он не заслонял
окон, а теперь он не заслоняет окна, но делает (даже) больше света,
чем это необходимо. § 2. Иногда можно сказать также о том, кто
уничтожает строение или его понижает, что он заслоняет окна, если
свет устремляется в эти здания лишь отражаясь или лишь немного
отсвечивает. § 3. Закон 15 «водостоки, чтобы как они есть
сейчас, так пусть и будут» означает, что на соседей наложена необходимость приема водостоков, и нет такого, чтобы так же покупатель
принимал водостоки соседских зданий; 16. § 4. То, что написано о водостоке, должно принимать также и при прочих сервитутах, 17.
18. è„·‰„‚›fi ◊ 10-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Если трубы, по которым ты проводишь воду, прислоненные к моим строениям, причинят мне ущерб, то мне подходит иск по факту содеянного,
но я смогу и заручиться от тебя стипуляцией на случай возможного
ущерба.

14

Heliocaminus – комната на солнечной стороне дома, в которой жили зимой.
Согласно О. Ленелю, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
16 Согласно Ф. Айзелю, средневековая глосса (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
17 Согласно Ф. Айзелю, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
15

316

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

19 PAULUS libro sexto ad Sabinum Fistulam iunctam parieti
communi, quae aut ex castello aut ex caelo aquam capit, non iure haberi
Proculus ait: sed non posse prohiberi vicinum, quo minus balineum habeat
secundum parietem communem, quamvis umorem capiat paries: non
magis quam si vel in triclinio suo vel in cubiculo aquam effunderet. Sed
Neratius ait, si talis sit usus tepidarii, ut adsiduum umorem habeat et id
noceat vicino, posse prohiberi eum. 1. Iuxta communem parietem
cameram ex figlino opere factam, si ita retineatur, ut etiam sublato pariete
maneat, si modo non impediat refectionem communis parietis, iure haberi
licet. 2. Scalas posse me ad parietem communem habere Sabinus recte
scribit, quia removeri hae possunt.
20 IDEM libro quinto decimo ad Sabinum Servitutes, quae in
superficie consistunt, possessione retinentur. Nam si forte ex aedibus meis
in aedes tuas tignum immissum habuero, hoc, ut immissum habeam, per
causam tigni possideo habendi consuetudinem. Idem eveniet et si
menianum in tuum immissum habuero aut stillicidium in tuum proiecero,
quia in tuo aliquid utor et si quasi facto quodam possideo. 1. Si domo mea
altior area tua esset tuque mihi per aream tuam in domum meam ire agere
cessisti nec ex plano aditus ad domum meam per aream tuam esset, vel
gradus vel clivos propius ianuam meam iure facere possum, dum ne quid
ultra quam quod necesse esset itineris causa demoliar. 2. Si sublatum sit
aedificium, ex quo stillicidium cadit, ut eadem specie et qualitate
reponatur, utilitas exigit, ut idem intellegatur: nam alioquin si quid
strictius interpretetur, aliud est quod sequenti loco ponitur: et ideo sublato
aedificio usus fructus interit, quamvis area pars est aedificii. 3. Si servitus
stillicidii imposita sit, non licet domino servientis areae ibi aedificare, ubi
cassitare coepisset stillicidium. 4. Si antea ex tegula cassitaverit stillicidium, postea ex tabulato vel ex alia materia cassitare non potest. 5. Stillicidium quoquo modo adquisitum sit, altius tolli potest: levior enim fit eo
facto servitus, cum quod ex alto, cadet lenius et interdum direptum nec
perveniat ad locum servientem: inferius demitti non potest, quia fit gravior
servitus, id est pro stillicidio flumen. Eadem causa retro duci potest

КНИГА ВОСЬМАЯ, II

317

19. è’◊⁄‡ ◊ 6-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Прокул говорит, что неправомерно иметь трубу, которая берет воду или из водохранилища, или с неба, соединенной с общей стеной, но невозможно
воспрепятствовать соседу, чтобы он не держал баню по общей стене;
ведь хотя стена и поглощает влагу, но не больше, чем если бы он разлил воду в столовой или спальне. Но Нераций говорит, что если
пользование тепидарием18 таково, что там постоянно поддерживается
влага и это вредит соседу, то воспретить ему это возможно. § 1. Возле
общей стены можно правомерно иметь глиняный навес, если он поддерживается таким образом, что останется стоять даже при сносе стены, и если только он не будет мешать восстановлению общей стены.
§ 2. Сабин правильно пишет, что я могу иметь приставную лестницу к
общей стене, так как ее можно убрать.
20. é‚ €⁄ ◊ 15-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Сервитуты, которые установлены в отношений суперфиция, удерживаются при владении. Ибо если я как-нибудь проведу балку от своих строений в твои
строения, то, чтобы сохранять это положение, то есть вставленную
балку, я владею (правом) примычки по причине наличия балки. То же
произойдет и в случае, если я выдвину балкон или выведу водосток
на твое (владение), так как я пользуюсь чем-то на твоем (владении) и
владею чем-то как бы на самом деле. § 1. Если твой участок был расположен выше моего дома и ты мне позволил ходить и ездить по нему к себе домой и не было доступа к моему дому по ровному месту
через твой участок, то я могу правомерно сделать ближе к своей двери лестницу или спуск, лишь бы я из-за дороги не разрушил более
необходимого. § 2. Если здание, с которого стекает дождевая вода,
уничтожено, чтобы было выстроено новое здание такого же вида и
свойства, то справедливость требует, чтобы это (новое) здание считалось тем же (прежним) зданием; ибо иначе при более строгом толковании то, что выстроено вновь, является другим и таким образом по
уничтожении здания прекращается узуфрукт, хотя участок является
частью здания. § 3. Если установлен сервитут водостока, то владельцу
участка, обремененного сервитутом, не дозволяется на нем строить
там, где водосток начал бы постоянно капать. § 4. Если до этого водосток капал с черепицы, после этого он не может капать с дощатого
настила или с другого материала. § 5. Каким бы образом ни был приобретен водосток, он может быть возведен выше: действительно, тем
самым сервитут облегчается, так как с высоты стекает менее бурно и
иногда разносится, так что не попадает на место, обремененное сервитутом; ниже он не может быть опущен, так как сервитут утяжеляется, то есть вместо водостока – поток. По той же причине можно увести

18

Банный зал со средней температурой, между «горячим» и «холодным» залами.

318

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

stillicidium, quia in nostro magis incipiet cadere, produci non potest, ne
alio loco cadat stillicidium, quam in quo posita servitus est: lenius facere
poterimus, acrius non. Et omnino sciendum est meliorem vicini
condicionem fieri posse, deteriorem non posse, nisi aliquid nominatim
servitute imponenda immutatum fuerit. 6. Qui in area, in qua stillicidium
cadit, aedificat, usque ad eum locum perducere aedificium potest, unde
stillicidium cadit: sed et si in aedificio cadit stillicidium, supra aedificare ei
conceditur, dum tamen stillicidium recte recipiatur.
21 POMPONIUS libro trigensimo tertio ad Sabinum Si domus tua
aedificiis meis utramque servitutem deberet, ne altius tolleretur et ut
stillicidium aedificiorum meorum recipere deberet, et tibi concessero ius
esse invito me altius tollere aedificia tua, quod ad stillicidium meum
attinet, sic statui debebit, ut, si altius sublatis aedificiis tuis stillicidia mea
cadere in ea non possint, ea ratione altius tibi aedificare non liceat: si non
impediantur stillicidia mea, liceat tibi altius tollere.
22 IULIANUS libro secundo ex Minicio Qui aedificium habet, potest
servitutem vicino imponere, ut non solum de his luminibus, quae in
praesentia erunt, sed etiam de his, quae postea fuerint, caveat.
23 POMPONIUS libro trigensimo tertio ad Sabinum Si servitus
imposita fuerit «lumina quae nunc sunt, ut ita sint», de futuris luminibus
nihil caveri videtur: quod si ita sit cautum «ne luminibus officiatur»,
ambigua est scriptura, utrum ne his luminibus officiatur quae nunc sint,
an etiam his quae postea quoque fuerint: et humanius est verbo generali
omne lumen significari, sive quod in praesenti sive quod post tempus
conventionis contigerit. 1. Futuro quoque aedificio, quod nondum est, vel
imponi vel adquiri servitus potest.
24 PAULUS libro quinto decimo ad Sabinum Cuius aedificium iure
superius est, ei ius est in infinito supra suum aedificium imponere, dum
inferiora aedificia non graviore servitute oneret quam pati debent.
25 POMPONIUS libro trigensimo tertio ad Sabinum Hoc, quod dictum
est de immissis, locum habet ex aedificio alio in aliud: aliter enim supra
alienum aedificium superius habere nemo potest. 1. Si ex tribus aedibus in
loco impari positis aedes mediae superioribus serviant aedibus, inferiores

КНИГА ВОСЬМАЯ, II

319

водосток назад, так как он начнет больше течь на наше (владение), а
вынести его вперед запрещается, чтобы водосток не тек на другое
место, а тек на то, на которое установлен сервитут. Мы сможем поступать мягче, а строже – нет. И вообще должно знать, что условия
для соседа могут улучшаться, а ухудшаться не могут, разве что что-то
поименно будет изменено при наложении сервитута. § 6. Тот, кто
строит на участке, на который стекает водосток, может возводить
здание вплоть до того места, откуда стекает водосток, но и если водосток стекает на здание, ему позволяется строить над ним, однако
лишь пока осуществляется правильный прием водостока.
21. è„·‰„‚›fi ◊ 33-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Если твой
дом обременен в пользу моего здания двумя сервитутами: не строиться выше и принимать водосток моих зданий – и я уступлю тебе, чтобы у тебя было право помимо моей воли возводить свои здания выше, то, что касается моего водостока, должно быть принято следующее решение: если, когда твои здания будут возведены выше, мои водостоки не смогут на них стекать, то по этой причине тебе не будет
позволено строить здания выше, если же моим водостокам не будет
препятствий, то тебе будет позволено строить выше.
22. û‡›’‚ ◊„ 2-fi fl‚›ÿ⁄ ºà‹ 囂›Î›‘Ω. Тот, кто имеет здание,
может установить на соседа сервитут, чтобы тот заботился не только
о тех окнах, которые уже существуют, но даже о тех, которые появятся впоследствии.
23. è„·‰„‚›fi ◊ 33-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Если будет установлен сервитут «окна, каковы они теперь, чтоб так и были»,
то очевидно, что здесь нет никаких ограничений по отношению к будущим окнам, а если так дается предостережение: «чтобы не заслонялись окна», то запись двусмысленна: чтобы не заслонялись те окна,
которые есть сейчас, или чтобы даже те, которые также появятся потом; и более достойно образованного человека обозначать общим
словом всякое окно – хоть то, которое в настоящем, хоть то, которое
появится после времени соглашения. § 1. Также на будущее здание,
которого еще нет, может хоть налагаться, хоть приобретаться в его
интересах сервитут.
24. è’◊⁄‡ ◊ 15-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Чье здание
правомерно выше, у того есть право до бесконечности возводить свое
здание вверх, лишь бы он обременял более низкие здание не более
тяжким сервитутом, чем они должны терпеть.
25. è„·‰„‚›fi ◊ 33-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. То, что
сказано о вторжении (в чужое владение), имеет место в случае из одного здания в другое, иначе действительно никто не может иметь
здание выше над чужим зданием. § 1. Если из трех строений, расположенных в неровном месте, на строение посередине наложен сервитут в
пользу строения, расположенного выше, а строение, расположенное

320

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

autem nulli serviant, et paries communis, qui sit inter aedes inferiores et
medias, altius a domino inferiorum aedium sublatus sit, iure eum altius
habiturum Sabinus ait.
26 PAULUS libro quinto decimo ad Sabinum In re communi nemo
dominorum iure servitutis neque facere quicquam invito altero potest
neque prohibere, quo minus alter faciat: nulli enim res sua servit. Itaque
propter immensas contentiones plerumque res ad divisionem pervenit.
Sed per communi dividundo actionem consequitur socius, quo minus
opus fiat aut ut id opus quod fecit tollat, si modo toti societati prodest
opus tolli.
27 POMPONIUS libro trigensimo tertio ad Sabinum Sed si inter te et
me communes sunt Titianae aedes et ex his aliquid non iure in alias aedes
meas proprias immissum sit, nempe tecum mihi agere licet aut rem
perdere. Idem fiet, si ex tuis propriis aedibus in communes meas et tuas
aedes quid similiter esset proiectum: mihi enim soli tecum est actio. 1. Si in
area communi aedificare velis, socius prohibendi ius habet, quamvis tu
aedificandi ius habeas a vicino concessum, quia invito socio in iure
communi non habeas ius aedificandi.
28 PAULUS libro quinto decimo ad Sabinum Foramen in imo pariete
conclavis vel triclinii, quod esset proluendi pavimenti causa, id neque
flumen esse neque tempore adquiri placuit. Hoc ita verum est, si in eum
locum nihil ex caelo aquae veniat (neque enim perpetuam causam habet
quod manu fit): at quod ex caelo cadit, etsi non adsidue fit, ex naturali
tamen causa fit et ideo perpetuo fieri existimatur. Omnes autem servitutes
praediorum perpetuas causas habere debent, et ideo neque ex lacu neque

КНИГА ВОСЬМАЯ, II

321

ниже, не обременено сервитутом ни в чью пользу и общая стена, которая находится между средним и нижним строениями, возведена
выше владельцем нижнего строения, то Сабин говорит, что он правомерно будет иметь ее выше.
26. è’◊⁄‡ ◊ 15-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. В отношении
общей вещи ни один из ее собственников не может в силу своего права ни предпринимать какие-либо действия помимо воли другого, ни
препятствовать тому, чтобы другой действовал: ибо нельзя иметь
сервитут на свою вещь19. Таким образом, в большинстве случаев из-за
бесконечных притязаний дело доходит до раздела имущества. Но
участник общей собственности с помощью иска о разделе общего
имущества добивается, чтобы (никакого общего) дела больше не было или чтобы то дело, которое было сделано раньше, теперь было
уничтожено, если только всем сособственникам полезно уничтожение
этого дела.
27. è„·‰„‚›fi ◊ 33-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Но если
между мной и тобой общее Тициево здание и из него что-то вынесено
неправомерно в другое, мое собственное, здание, то, без сомнения,
мне позволяется судиться с тобой или вернуть вещь. То же самое будет, если из твоего собственного строения что-то похожим образом
простерто на твое и мое общее строение, ведь из нас двоих только у
меня будет иск против тебя. § 1. Если ты хочешь возвести строение на
общем участке, то другой сособственник имеет право воспрещения,
хотя бы сосед предоставил тебе право возводить строение20, так как
без согласия сособственника ты не имеешь права возводить строение
на общем участке.
28. è’◊⁄‡ ◊ 15-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Дыра внизу стены комнаты21 или столовой, сделанная для мытья пола22, как было решено, не является стоком (дождевой воды) и не может приобрести такой характер по прошествии времени. Это правильно, если в это место
не падает дождь с неба (и действительно не имеет постоянной причины
то, что делается руками23). Но падение воды с неба происходит в силу
естественных причин, хотя бы происходило непостоянно, и тем самым
считается непрерывным. Однако все сервитуты имений должны иметь
постоянную причину, и потому не может быть предоставлено право на

19

В этом фрагменте имеется в виду тот случай, когда один из сособственников является
одновременно собственником соседнего имения и ему принадлежит сервитут на имение,
находящееся в общей собственности.
20 Например, если сосед имеет сервитут на участок, находящийся в общей собственности.
21 Букв. «комната, запирающаяся на ключ».
22 Чтобы стекала вода при мытье пола.
23 Мытье пола.

322

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

ex stagno concedi aquae ductus potest. Stillicidii quoque immittendi
naturalis et perpetua causa esse debet.
29 POMPONIUS libro trigensimo secundo ad Quintum Mucium Si
quid igitur ex eo foramine, ex quo servitus non consistit, damnum vicinus
sensisset, dicendum est damni infecti stipulationem locum habere.
30 PAULUS libro quinto decimo ad Sabinum Si quis aedes, quae
suis aedibus servirent, cum emisset traditas sibi accepit, confusa sublataque servitus est, et si rursus vendere vult, nominatim imponenda
servitus est: alioquin liberae veniunt. 1. Si partem praedii nanctus sim,
quod mihi aut cui ego serviam, non confundi servitutem placet, quia pro
parte servitus retinetur. Itaque si praedia mea praediis tuis serviant et
tuorum partem mihi et ego meorum partem tibi tradidero, manebit
servitus. Item usus fructus in alterutris praediis adquisitus non interrumpit servitutem.
31 IDEM libro quadragensimo octavo ad edictum Si testamento
damnatus heres, ne officeret vicini luminibus servitutemque praestaret,
deposuit aedificium, concedenda erit legatario utilis actio, qua prohibeatur heres, si postea extollere supra priorem modum aedificium conabitur.
32 IULIANUS libro septimo digestorum Si aedes meae serviant aedibus
Lucii Titii et aedibus Publii Maevii, ne altius aedificare mihi liceat, et a
Titio precario petierim, ut altius tollerem, atque ita per statutum tempus
aedificatum habuero, libertatem adversus Publium Maevium usucapiam:
non enim una servitus Titio et Maevio debebatur, sed duae. Argumentum
rei praebet, quod, si alter ex his servitutem mihi remisisset, ab eo solo
liberarer, alteri nihilo minus servitutem deberem. 1. Libertas servitutis
usucapitur, si aedes possideantur: quare si is, qui altius aedificatum

КНИГА ВОСЬМАЯ, II

323

проведение воды24 из пруда или из бассейна. Сервитут проведения
водостока также должен иметь естественную и постоянную причину.
29. è„·‰„‚›fi ◊ 32-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ä◊›‚ÁË åËΛÙΩ.
Если таким образом сосед увидит какой-то ущерб от той дыры, для
которой не существует сервитута, должно сказать, что имеет место
стипуляция о возможном ущербе.
30. è’◊⁄‡ ◊ 15-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Если кто-либо, после того как купил, принял как переданное ему здание, на которое установлен сервитут в пользу его же здания, то сервитут сливается25 и уничтожается; и если он затем захочет снова (его) продать, то
сервитут на это здание должен быть возложен с отдельным упоминанием; иначе здание переходит (к покупателю) свободным от сервитута. § 1. Если я оказался владельцем части имения, которое обременено
сервитутом в мою пользу или которому я должен сервитут, то решается, что слияния сервитута не происходит, так как он частично
удерживается. Итак, если мои имения обременены сервитутом в пользу твоих и я 26 часть твоих себе и часть моих тебе, сервитут
останется. Также узуфрукт, приобретенный в одном из двух имений,
не прерывает сервитута.
31. é‚ €⁄ ◊ 48-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если наследник, принужденный завещанием не заслонять окна соседа и предоставлять сервитут, снесет здание, то в распоряжение легатария дается
иск по аналогии, которым наследнику препятствовалось бы впоследствии пытаться возвести здание выше прежнего образца.
32. û‡›’‚ ◊ 7-fi fl‚›ÿ⁄ ºÑ›ÿ⁄ÊÁΩ. Если мое здание обременено
сервитутом в пользу здания Луция Тиция и здания Публия Мевия,
так что мне не позволяется строить выше (них), и я попрошу у Тиция для временного пользования (позволения) возвести (здание)
выше и буду иметь его, таким образом построенное, на протяжении
установленного времени, я приобретаю по давности освобождение
от сервитута вопреки Публию Мевию; действительно, должен был
быть не один сервитут в пользу Тиция и Мевия, а два. Доказательство этого дела предоставляет то, что если один из них освободит
меня от сервитута, то я освобожусь только от одного сервитута, а в
отношении другого я от этого ничуть не меньше буду обременен
сервитутом. § 1. Освобождение от сервитута приобретается по давности, если строение27 продолжает находиться во владении (выстроившего его); поэтому если лицо, которое имело строение более
высокое, чем это допускалось установленным на него сервитутом,
24

Сервитут проведения воды.
С правом собственности.
26 Согласно О. Ленелю, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
27 Выстроенное вопреки установленному на него сервитуту.
25

324

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

habebat, ante statutum tempus aedes possidere desiit, interpellata
usucapio est. Is autem, qui postea easdem aedes possidere coeperit, integro
statuto tempore libertatem usucapiet. Natura enim servitutium ea est, ut
possideri non possint, sed intellegatur possessionem earum habere, qui
aedes possidet.
33 PAULUS libro quinto epitomarum Alfeni digestorum Eum debere
columnam restituere, quae onus vicinarum aedium ferebat, cuius essent
aedes quae servirent, non eum, qui imponere vellet. Nam cum in lege
aedium ita scriptum esset: «paries oneri ferundo uti nunc est, ita sit», satis
aperte significari in perpetuum parietem esse debere: non enim hoc his
verbis dici, ut in perpetuum idem paries aeternus esset, quod ne fieri
quidem posset, sed uti eiusdem modi paries in perpetuum esset qui onus
sustineret: quemadmodum si quis alicui cavisset, ut servitutem praeberet,
qui onus suum sustineret, si ea res quae servit et tuum onus ferret, perisset,
alia in locum eius dari debeat.
34 IULIANUS libro secundo ex Minicio Et qui duas areas habet,
alteram tradendo servam alteri efficere potest.
35 MARCIANUS libro tertio regularum Si binarum aedium dominus
dixisset eas quas venderet servas fore, sed in traditione non fecisset
mentionem servitutis, vel ex vendito agere potest vel incertum condicere,
ut servitus imponatur.
36 PAPINIANUS libro septimo quaestionum Binas quis aedes habebat
una contignatione tectas: utrasque diversis legavit. Dixi, quia magis
placeat tignum posse duorum esse ita, ut certae partes cuiusque sint
contignationis, ex regione cuiusque domini fore tigna nec ullam invicem
habituros actionem ius non esse immissum habere: nec interest, pure
utrisque an sub condicione alteri aedes legatae sint.
37 IULIANUS libro septimo digestorum Idemque esse et si duobus
aedes cesserit.

КНИГА ВОСЬМАЯ, II

325

перестало владеть строением , то
давность прерывается. Лицо же, которое затем начало владеть тем же
зданием, приобретает освобождение от сервитута по давности, когда
пройдет все 28 целиком. Действительно, природа сервитутов такова, что они не могут быть во владении, но подразумевается, что владеет ими тот, кто владеет зданиями.
33. è’◊⁄‡ ◊ 5-fi fl‚›ÿ⁄ ºë„flÂ’Ó⁄‚›fi Ÿ›ÿ⁄ÊÁ ćÈ⁄‚’Ω. Колонну,
которая несет тяжесть постройки соседа, должен восстанавливать29
тот, кому принадлежит здание, на которое установлен сервитут, а не
тот, кто хотел бы возложить (на нее груз). Ибо когда в законе о здании написано так: «стена для поддержания тяжести должна быть такой, какова она теперь», то это достаточно ясно означает, что стена
здесь должна быть всегда; этими словами не сказано, что эта стена
должна сохраняться навсегда, вечно одной и той же, чего даже не может быть, но что всегда должна быть стена такого рода, чтобы поддерживать тяжесть. Таким образом, если бы кто-нибудь заверил кого-то, что предоставит сервитут, который бы поддерживал для него
тяжесть, и если то имущество, которое обременено сервитутом и поддерживает для тебя тяжесть, погибло бы, то на его месте должно появиться другое.
34. û‡›’‚ ◊„ 2-fi fl‚›ÿ⁄ ºà‹ 囂›Î›‘Ω. И тот, кто владеет двумя
(незастроенными) участками, может при передаче одного сделать его
подчиненным другому.
35. å’ÂΛ’‚ ◊ 3-fi fl‚›ÿ⁄ ºèÂ’◊›‡Ω. Если хозяин двух зданий сказал, что то, которое он продает, будет обременено сервитутом, но
не упомянул о конкретном сервитуте, то может быть
или возбужден иск из продажи, или предъявлен кондикционный иск
30, чтобы сервитут был установлен.
36. è’‰›‚›’‚ ◊ 7-fi fl‚›ÿ⁄ ºÇ„‰Â„Ê„◊Ω. Некто имел два здания с
потолком на одной балке: эти здания он завещал разным лицам. Я
сказал, что более правильно считать, что бревно может принадлежать двум лицам таким образом, что определенные части бревна
принадлежат каждому; в пространстве каждого собственника будут
его бревна, и собственники взаимно не имеют иска об отсутствии
(у другого) права вставлять балку (в здание соседа), и не имеет значения, оставлены ли здания обоим без условия или под условием для
одного из двух.
37. û‡›’‚ ◊ 7-fi fl‚›ÿ⁄ ºÑ›ÿ⁄ÊÁΩ. То же будет, если он передал
двоим здание (при жизни).

28

Согласно О. Ленелю, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
Производить ремонт, вообще содержать в исправном состоянии.
30 Согласно Трампедаху, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

29

326

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

38 PAULUS libro secundo quaestionum Si aedes meae a tuis aedibus
tantum distent, ut prospici non possint, aut medius mons earum
conspectum auferat, servitus imponi non potest:
39 IDEM libro primo manualium nemo enim propriis aedificiis
servitutem imponere potest, nisi et is qui cedit et is cui ceditur in conspectu
habeant ea aedificia, ita ut officere alterum alteri possit.
40 IDEM libro tertio responsorum Eos, qui ius luminis immittendi
non habuerunt, aperto pariete communi nullo iure fenestras immisisse
respondi.
41 SCAEVOLA libro primo responsorum Olympico habitationem et
horreum, quod in ea domo erat, quoad viveret, legavit: iuxta eandem
domum hortus et cenaculum, quod Olympico legatum non est, fuerunt: ad
hortum autem et cenaculum semper per domum, cuius habitatio relicta
erat, aditus fuit: quaesitum est, an Olympicus aditum praestare deberet.
Respondi servitutem quidem non esse, sed heredem transire per domum ad
ea quae commemorata sunt posse, dum non noceat legatario. 1. Lucius
Titius aperto pariete domus suae, quatenus stillicidii rigor et tignorum
protectus competebat, ianuam in publico aperuit: quaero, cum neque
luminibus Publii Maevii vicini neque itineri vicini officeret neque
stillicidium ne vicini domo cadat, an aliquam actionem Publius Maevius
vicinus ad prohibendum haberet. Respondi secundum ea quae proponerentur nullam habere.
III. DE SERVITUTIBUS PRAEDIORUM RUSTICORUM
1 ULPIANUS libro secundo institutionum Servitutes rusticorum
praediorum sunt hae: iter actus via aquae ductus. Iter est ius eundi
ambulandi homini, non etiam iumentum agendi. Actus est ius agendi vel
iumentum vel vehiculum: itaque qui iter habet, actum non habet, qui
actum habet, et iter habet etiam sine iumento. Via est ius eundi et agendi
et ambulandi: nam et iter et actum in se via continet. Aquae ductus est ius

КНИГА ВОСЬМАЯ, III

327

38. è’◊⁄‡ ◊„ 2-fi fl‚›ÿ⁄ ºÇ„‰Â„Ê„◊Ω. Если мое здание отстоит от
твоего настолько, что из одного нельзя видеть другое, или лежащая
между ними гора препятствует взору, то сервитут не может быть установлен31.
39. Он €⁄ ◊ 1-fi fl‚›ÿ⁄ ºêËfl„◊„ŸÊÁ◊Ω. Никто действительно не может установить сервитут на собственное здание, разве что тот, кто
уступает, и тот, кому уступают, имеют это здание на виду так, чтобы
оно могло заслонять одного от другого.
40. é‚ €⁄ ◊ 3-fi fl‚›ÿ⁄ ºéÁ◊⁄Á„◊Ω. О тех, кто не имели права пропуска света, я ответил, что они без всякого права вставили окна, открыв общую стену.
41. ëÎ⁄◊„‡’ ◊ 1-fi fl‚›ÿ⁄ ºéÁ◊⁄Á„◊Ω. Некто отказал по легату
Олимпику, пока тот будет жив, право на проживание и амбар, который был в том же доме. Напротив того же дома были сад и столовая,
которые не были отказаны Олимпику, а доступ к саду и столовой был
только через дом, право на проживание в котором было отказано;
было спрошено, должен ли Олимпик предоставлять доступ. Я ответил, что, конечно, сервитута не существует, но наследник может проходить через дом к тому, что было упомянуто, пока он не вредит легатарию. § 1. Луций Тиций открыл дверь на общественной (земле) во
внешней стене своего дома, докуда простирались жесткий водосток и
кровля балок. Я спрашиваю: при том, что он не заслонял ни окон соседа Публия Мевия, ни пути соседа, ни водосток, чтобы он не тек с
дома соседа, имел ли сосед Публий Мевий (право на) некий иск ради
запрета? Я ответил, что, согласно предоставленным сведениям, он не
имел никакого (права).
Титул III. О сервитутах сельских имений
1. ì‡Ú‰›’‚ ◊„ 2-fi fl‚›ÿ⁄ ºà‚ÊÁ›ÁËΛfiΩ. Сервитуты сельских имений суть следующие: проход, прогон, проезд, проведение воды. Проход есть право человека идти и прогуливаться, но не проводить скот.
Прогон есть право проведения скота или повозок; итак, кто имеет
проход, тот не имеет прогона; кто имеет прогон, тот может проходить и без скота. Проезд есть право идти и проводить (скот или повозки) 32, так как проезд включает в себя проход и
прогон. Проведение воды есть право проводить воду через чужой
участок. § 1. К сельским (сервитутам) следует причислить пользование водой, прогон скота на водопой, право пастьбы, обжигания

31

Речь идет, вероятно, об общем правиле, по которому сервитут возникает только между
соприкасающимися участками.
32 Согласно Т. Моммзену, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

328

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

aquam dicendi per fundum alienum. 1. In rusticis computanda sunt aquae
haustus, pecoris ad aquam adpulsus, ius pascendi, calcis coquendae,
harenae fodiendae. 2. Traditio plane et patientia servitutium inducet
officium praetoris.
2 NERATIUS libro quarto regularum Rusticorum praediorum servitutes sunt licere altius tollere et officere praetorio vicini, vel cloacam
habere licere per vicini domum vel praetorium, vel protectum habere
licere. 1. Aquae ductus et haustus aquae per eundem locum ut ducatur,
etiam pluribus concedi potest: potest etiam, ut diversis diebus vel horis
ducatur: 2. si aquae ductus vel haustus aquae sufficiens est, potest et
pluribus per eundem locum concedi, ut et isdem diebus vel horis ducatur.
3 ULPIANUS libro septimo decimo ad edictum Item sic possunt
servitutes imponi, et ut boves, per quos fundus colitur, in vicino agro
pascantur: quam servitutem imponi posse Neratius libro secundo
membranarum scribit. 1. Idem Neratius etiam ut fructus in vicini villa
cogantur coactique habeantur et pedamenta ad vineam ex vicini praedio
sumantur, constitui posse scribit. 2. Eodem libro ait vicino, cuius
lapidicinae fundo tuo immineant, posse te cedere ius ei esse terram rudus
saxa iacere posita habere, et ut in tuum lapides provolvantur ibique positi
habeantur indeque exportentur. 3. Qui habet haustum, iter quoque habere
videtur ad hauriendum et, ut ait Neratius libro tertio membranarum, sive
ei ius hauriendi et adeundi cessum sit, utrumque habebit, sive tantum
hauriendi, inesse et aditum sive tantum adeundi ad fontem, inesse et
haustum. Haec de haustu ex fonte privato. Ad flumen autem publicum
idem Neratius eodem libro scribit iter debere cedi, haustum non oportere
et si quis tantum haustum cesserit, nihil eum agere.
4 PAPINIANUS libro secundo responsorum Pecoris pascendi servitutes,
item ad aquam appellendi, si praedii fructus maxime in pecore consistat,
praedii magis quam personae videtur: si tamen testator personam
demonstravit, cui servitutem praestari voluit, emptori vel heredi non
eadem praestabitur servitus.

КНИГА ВОСЬМАЯ, III

329

извести, копания песка. § 2. Передача сервитутов и обременение сервитутами, разумеется, вводятся в силу должностью претора.
2. ç⁄’Λfi ◊ 4-fi fl‚›ÿ⁄ ºèÂ’◊›‡Ω. Сервитуты сельских имений
суть: позволять возводить здания выше определенной высоты и заслонять дворец соседа, или разрешать проведение стока нечистот через дом или дворец соседа, или разрешать иметь выступ (строения
над участком соседа). § 1. Проведение воды и пользование водой в
одном и том же месте могут быть предоставлены даже нескольким
лицам; можно даже, чтобы вода предоставлялась в различные дни
или часы. § 2. Если при проведении воды или пользовании водой ее
достаточно, то можно позволить и чтобы она предоставлялась в одни
и те же дни или часы в одном и том же месте для нескольких лиц.
3. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 17-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Может быть
также установлен такой сервитут, что быки, служащие для обработки
участка, пасутся на соседнем поле; Нераций во 2-й книге «Пергаментов» пишет, что можно (устанавливать такой сервитут). § 1. Тот же
Нераций пишет, что можно устанавливать (сервитут), заключающийся в том, что плоды приносятся в дом соседа и там же хранятся и тычины для виноградных лоз берутся из имения соседа. § 2. В той же
книге он говорит, что ты можешь предоставить соседу, чьи каменоломни нависают над твоим поместьем, право держать там сложенными глину, шлак, большие камни, чтобы они там лежали и были и
чтобы камни прикатывались в твое (поместье) и содержались положенные там и оттуда вывозились. § 3. Кто имеет право пользования
водой, тот считается также имеющим проход для того, чтобы брать
воду. И, как говорит Нераций в 3-й книге «Пергаментов», если предоставлено право пользования водой и право доступа, то (управомоченный) будет иметь и то, и другое; если (предоставлено) только право пользования водой, то сюда включается и доступ; если только
предоставлен доступ к источнику, то сюда включается и право пользования водой. Это говорится о пользовании водой из частного источника. К общественной реке33, пишет Нераций в той же книге, должен быть предоставлен проход, а пользования водой не нужно, и если
кто предоставил только пользование водой, то он ничего не предоставил.
4. è’‰›‚›’‚ ◊„ 2-fi fl‚›ÿ⁄ ºéÁ◊⁄Á„◊Ω. Сервитуты пастьбы так же,
как и прогона скота к водопою, если доходы имения состоят главным
образом в скоте, очевидно скорее суть сервитуты, принадлежащие
имению, чем сервитуты, принадлежащие лицу. Если же завещатель
указал лицо, которому он пожелал предоставить сервитут, то покупателю (имения) или наследнику не будет предоставляться этот же
сервитут.
33

Пользование которой разрешается всем.

330

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

5 ULPIANUS libro septimo decimo ad edictum Ergo secundum eum et
vindicari poterit. 1. Neratius libris ex Plautio ait nec haustum nec
appulsum pecoris nec cretae eximendae calcisque coquendae ius posse in
alieno esse, nisi fundum vicinum habeat: et hoc Proculum et Atilicinum
existimasse ait. Sed ipse dicit, ut maxime calcis coquendae et cretae
eximendae servitus constitui possit, non ultra posse, quam quatenus ad
eum ipsum fundum opus sit:
6 PAULUS libro quinto decimo ad Plautium veluti si figlinas haberet,
in quibus ea vasa fierent, quibus fructus eius fundi exportarentur (sicut in
quibusdam fit, ut amphoris vinum evehatur aut ut dolia fiant), vel tegulae
vel ad villam aedificandam. Sed si, ut vasa venirent, figlinae exercerentur,
usus fructus erit. 1. Item longe recedit ab usu fructu ius calcis coquendae et
lapidis eximendi et harenae fodiendae aedificandi eius gratia quod in
fundo est, item silvae caeduae, ut pedamenta in vineas non desint. Quid
ergo si praediorum meliorem causam haec faciant? Non est dubitandum,
quin servitutis sit: et hoc et Maecianus probat in tantum, ut et talem
servitutem constitui posse putet, ut tugurium mihi habere liceret in tuo,
scilicet si habeam pascui servitutem aut pecoris appellendi, ut, si hiemps
ingruerit, habeam quo me recipiam.
7 IDEM libro vicensimo primo ad edictum Qui sella aut lectica
vehitur, ire, non agere dicitur: iumentum vero ducere non potest, qui iter
tantum habet. Qui actum habet, et plostrum ducere et iumenta agere
potest. Sed trahendi lapidem aut tignum neutri eorum ius est: quidam nec
hastam rectam ei ferre licere, quia neque eundi neque agendi gratia id
faceret et possent fructus eo modo laedi. Qui viam habent, eundi
agendique ius habent: plerique et trahendi quoque et rectam hastam
referendi, si modo fructus non laedat. 1. In rusticis autem praediis impedit
servitutem medium praedium, quod non servit.

КНИГА ВОСЬМАЯ, III

331

5. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 17-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Итак, согласно
ему, можно будет и виндицировать (сервитут) в суде. § 1. Нераций в книгах из Плавция говорит, что ни (право) пользования водой, ни (право)
прогона скота на водопой, ни право извлекать мел или обжигать известь
на чужом участке не могут быть установлены, кроме как когда лицо имеет соседний участок34, и он говорит, что так считали Прокул и Атилицин.
Но сам он говорит, что можно, чтобы сервитут обжигания извести и извлечения мела наилучшим образом мог быть установлен, но лишь до тех
пор, пока это нужно для того самого участка35,
6. è’◊⁄‡ ◊ 15-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl 臒◊ΛÙΩ. как, например, если он имел гончарные мастерские, в которых делаются такие
сосуды, в которых вывозятся плоды его поместья (как бывает в некоторых (поместьях), что вино вывозится в амфорах или бывают большие бочкообразные сосуды), или черепица для строительных работ
виллы. Но если гончарные мастерские работали для того, чтобы делать сосуды36, то это будет узуфрукт. § 1. Так же сильно отличается от
узуфрукта право обжигания извести, изымания камней, копания песка, строительства для нужд того, что находится в поместье, так же –
(право) вырубки леса, чтобы не было нехватки подпорок для виноградников. Следовательно, что же это будет, если они улучшают дела
поместий? Не должно быть никаких сомнений, что это относится к
сервитуту. И это одобряет и Мециан до такой степени, что считает,
что можно устанавливать и такой сервитут, чтобы мне позволялось
иметь в твоем (поместье) хижину, то есть, если я имею сервитут на
выпас или прогон скота, чтобы, если разразится непогода, было куда
деться.
7. é‚ €⁄ ◊ 21-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Кто передвигается на кресле или на носилках, тот считается идущим, а не едущим;
не может проводить скот тот, кто имеет только проход. Кто имеет
право прогона, тот может вести телегу и проводить скот. Но перетаскивать камень или бревно никто из них не имеет права. Некоторые
(думают), что не разрешается нести копье прямо, так как это делается
не для того, чтобы идти или ехать, а таким образом могут быть повреждены плоды. Кто имеет дорогу, тот имеет право идти и ехать и,
(по мнению) многих, право перетаскивать (камень или бревно) и нести копье прямо, лишь бы не причинять вреда плодам. § 1. В сельских
имениях установлению сервитута препятствует лежащее посредине
имение, на которое нет сервитута37.
34

Эти сервитуты могут быть установлены лишь в пользу соседнего участка.
В пользу которого установлен сервитут.
То есть на продажу, сверх надобностей самого поместья.
37 Если между имениями А и Б лежит имение В, то имение А не может быть обременено
сервитутом в пользу имения Б.

35
36

332

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

8 GAIUS libro septimo ad edictum provinciale Viae latitudo ex lege
duodecim tabularum in porrectum octo pedes habet, in anfractum, id est
ubi flexum est, sedecim.
9 PAULUS libro primo sententiarum Servitus aquae ducendae vel
hauriendae nisi ex capite vel ex fonte constitui non potest: hodie tamen ex
quocumque loco constitui solet.
10 IDEM libro quadragensimo nono ad edictum Labeo ait talem
servitutem constitui posse, ut aquam quaerere et inventam ducere liceat:
nam si liceat nondum aedificato aedificio servitutem constituere, quare
non aeque liceat nondum inventa aqua eandem constituere servitutem? Et
si, ut quaerere liceat, cedere possumus, etiam ut inventa ducatur, cedi
potest.
11 CELSUS libro vicensimo septimo digestorum Per fundum, qui
plurium est, ius mihi esse eundi agendi potest separatim cedi. Ergo suptili
ratione non aliter meum fiet ius, quam si omnes cedant et novissima
demum cessione superiores omnes confirmabuntur: benignius tamen
dicetur et antequam novissimus cesserit, eos, qui antea cesserunt, vetare
uti cesso iure non posse.
12 MODESTINUS libro nono differentiarum Inter actum et iter
nonnulla est differentia: iter est enim, qua quis pedes vel eques commeare potest, actus vero, ubi et armenta traicere et vehiculum ducere
liceat.
13 IAVOLENUS libro decimo ex Cassio Certo generi agrorum adquiri servitus potest, velut vineis, quod ea ad solum magis quam ad
superficiem pertinet. Ideo sublatis vineis servitus manebit: sed si in
contrahenda servitute aliud actum erit, doli mali exceptio erit necessaria.

КНИГА ВОСЬМАЯ, III

333

8. É’fi ◊ 7-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‰Â„◊›‚Λ’‡Ú‚„·Ë ÛŸ›flÁËΩ.
Ширина дороги по закону XII таблиц (установлена такая): где дорога идет прямо – 8 футов, а где имеется изгиб, то есть там, где она поворачивает, – 16 футов38.
9. è’◊⁄‡ ◊ 1-fi fl‚›ÿ⁄ ºë⁄‚Á⁄‚ΛfiΩ. Сервитут проведения воды
или пользования водой может быть установлен лишь на колодец или
на источник; однако в настоящее время он обычно устанавливается
на любое место.
10. é‚ €⁄ ◊ 49-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Лабеон говорит, что может быть установлен такой сервитут, чтобы было позволено искать воду и проводить найденную: так как если позволяется
устанавливать сервитут на еще не построенное здание, то почему не
позволяется равным образом устанавливать тот же сервитут, хотя
вода еще не найдена? И если мы можем разрешить, чтобы было дозволено искать (воду), то можно разрешить также, чтобы найденную
(воду) проводили.
11. ñ⁄‡ÚÊ ◊ 27-fi fl‚›ÿ⁄ ºÑ›ÿ⁄ÊÁΩ. Если участок принадлежит нескольким лицам, то право прохода и проезда может быть предоставлено мне (каждым собственником) в отдельности. Поэтому, если вдаваться в тонкости, право становится моим не иначе, как если все предоставили мне это право, и лишь в силу последнего предоставления
подтверждаются все более ранние; 39.
12. å„Ÿ⁄ÊÁ›‚ ◊ 9-fi fl‚›ÿ⁄ ºê’‹‡›Ï‚ÒÍ fl„··⁄‚Á’›⁄◊Ω. Между
прогоном и проходом есть некоторое различие: ибо проход есть там,
где кто-нибудь может продвигаться пеший или конный, прогон же –
там, где также позволяется проводить крупный рогатый скот и вести
повозку.
13. ü◊„‡⁄‚ ◊ 10-fi fl‚›ÿ⁄ ºà‹ ä’ÊÊ›‘Ω. Сервитут может приобретаться для конкретного вида полей, как, например, виноградников,
так как он относится скорее к почве, чем к поверхности. Тем самым
по уничтожении виноградников сервитут останется, но если будет
предпринято что-то в судебном порядке относительно существования
сервитута, то необходимо будет применить эксцепцию о злом умысле.

38

Примерно 2,4 и 4,8 м. Эти же цифры для ширины дороги приводятся у Варрона (De lingua
latina. VII. 15).
39 Согласно К. Феррини, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

334

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

1. Si totus ager itineri aut actui servit, dominus in eo agro nihil facere
potest, quo servitus impediatur, quae ita diffusa est, ut omnes glaebae
serviant, aut si iter actusve sine ulla determinatione legatus est: modo
determinabitur et qua primum iter determinatum est, ea servitus
constitit, ceterae partes agri liberae sunt: igitur arbiter dandus est, qui
utroque casu viam determinare debet. 2. Latitudo actus itinerisque ea
est, quae demonstrata est: quod si nihil dictum est, hoc ab arbitro
statuendum est. In via aliud iuris est: nam si dicta latitudo non est,
legitima debetur. 3. Si locus non adiecta latitudine nominatus est, per
eum qualibet iri poterit: sin autem praetermissus est aeque latitudine
non adiecta, per totum fundum una poterit eligi via dumtaxat eius
latitudinis, quae lege comprehensa est: pro quo ipso, si dubitabitur,
arbitri officium invocandum est.
14 POMPONIUS libro trigensimo secundo ad Quintum Mucium Per
quem locum viam alii cessero, per eundem alii aquae ductum cedere non
potero: sed et si aquae ductum alii concessero, alii iter per eundem locum
vendere vel alias cedere non potero.
15 IDEM libro trigensimo primo ad Quintum Mucium Quintus
Mucius scribit, cum iter aquae vel cottidianae vel aestivae vel quae
intervalla longiora habeat per alienum fundum erit, licere fistulam suam
vel fictilem vel cuiuslibet generis in rivo ponere, quae aquam latius exprimeret, et quod vellet in rivo facere, licere, dum ne domino praedii
aquagium deterius faceret.
16 CALLISTRATUS libro tertio de cognitionibus Divus Pius aucupibus ita
rescripsit: oujk e[stin eu[logon ajkovntwn tw'n despotw'n uJma'" ejn ajllotrivoi"
cwrivoi" ivxeuvein.
17 PAPIRIUS IUSTUS libro primo de constitutionibus Imperatores
Antoninus et Verus Augusti rescripserunt aquam de flumine publico pro
modo possessionum ad irrigandos agros dividi oportere, nisi proprio iure

КНИГА ВОСЬМАЯ, III

335

§ 1. Если сервитут прохода или проезда установлен на все поле, то
собственник не может сделать на этом поле ничего, что препятствует
сервитуту; сервитут (оказывается) настолько всеобъемлющим, что
распространяется на все части почвы; то же самое будет и в том случае, если сервитут прохода или проезда отказан по легату без всякого
указания на конкретное место. Но как только (место прохода или
проезда) будет определено, то где впервые определен путь, там и действует сервитут, а остальные части поля свободны. Таким образом,
должен быть назначен третейский судья, который должен в обоих
случаях определить дорогу. § 2. Ширина прогона и прохода будет
такая, как было указано, а если ничего не было оговорено, то это
должно быть решено третейским судьей. По отношению к дороге
применяется другое правило, так как если ширина не указана, то она
должна соответствовать закону. § 3. Если место названо без указания
ширины, то по нему можно будет идти где угодно, однако если оно не
упоминается и не добавляется указание ширины, то можно будет выбрать одну дорогу – только той ширины, которая закреплена законом – через все поместье; если будут сомнения по этому самому поводу, следует призвать к обязанностям третейского судью.
14. è„·‰„‚›fi ◊ 32-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ä◊›‚ÁË åËΛÙΩ.
То место, которое я уступлю для дороги одному, то же самое я не
смогу уступить другому для проведения воды, но и если я уступлю
одному проведение воды, я не смогу продать другому проход по тому
же месту или как-то иначе его уступить.
15. é‚ €⁄ ◊ 31-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ä◊›‚ÁË åËΛÙΩ. Квинт
Муций пишет, что когда текучая вода, каждодневная или летняя или
такая, которая бывает через более длительные промежутки, будет
идти через чужой участок, то позволяется положить свою трубу, керамическую или какого угодно рода, в поток, чтобы она обильней
выводила воду, и позволяется, чтобы он делал то, что хочет, с потоком, лишь бы он не ухудшил владельцу водоснабжение имения.
16. ä’‡‡›ÊÁÂ’Á ◊ 3-fi fl‚›ÿ⁄ ºé ÊËŸ⁄÷‚ÒÍ Â’Êʇ⁄Ÿ„◊’‚›‘ÍΩ. Божественный Пий так предписал ловцам птиц: противно здравому смыслу, чтобы вы охотились на птиц40 на чужих землях при нежелании
владельцев.
17. è’‰›Â›fi ûÊÁ ◊ 1-fi fl‚›ÿ⁄ ºé fl„‚ÊÁ›ÁËΛ‘ÍΩ. Императоры
Антонин и Вер Августы предписали, что вода из общественного потока41 должна разделяться для орошения полей сообразно с мерой
владений42, разве что кто-либо докажет, что в силу его собственного

40

При помощи омелового клея.
Flumen: имеются в виду, вероятно, и река, и ручей, и канал.
42 Сообразно с размером примыкающих полей.

41

336

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

quis plus sibi datum ostenderit. Item rescripserunt aquam ita demum
permitti duci, si sine iniuria alterius id fiat.
18 ULPIANUS libro quarto decimo ad Sabinum Una est via et si per
plures fundos imponatur, cum una servitus sit. Denique quaeritur, an, si
per unum fundum iero, per alium non per tantum tempus, quanto servitus
amittitur, an retineam servitutem? Et magis est, ut aut tota amittatur aut
tota retineatur: ideoque si nullo usus sum, tota amittitur, si vel uno, tota
servatur.
19 PAULUS libro sexto ad Sabinum Si unus ex sociis stipuletur iter ad
communem fundum, inutilis est stipulatio, quia nec dari ei potest: sed si
omnes stipulentur sive communis servus, singuli ex sociis sibi dari oportere
petere possunt, quia ita dari eis potest: ne, si stipulator viae plures heredes
reliquerit, inutilis stipulatio fiat.
20 POMPONIUS libro trigensimo tertio ad Sabinum Si mihi eodem
tempore concesseris et ire agere per tuum locum et uti frui eo ius esse,
deinde ego tibi concessero ius mihi uti frui non esse: non aliter eo loco
uteris frueris, quam ut ire agere mihi recte liceat. Item si et ducere per
tuum fundum aquam iure potuero et in eo tibi aedificare invito me ius non
fuerit: si tibi concessero ius esse aedificare, nihilo minus hanc servitutem
mihi praestare debebis, ne aliter aedifices, quam ut ductus aquae meus
maneat, totiusque eius rei condicio talis esse debet, qualis esset, si una
dumtaxat initio concessio facta esset. 1. Servitus naturaliter, non manu
facto laedere potest fundum servientem: quemadmodum si imbri crescat
aqua in rivo aut ex agris in eum confluat aut aquae fons secundum rivum
vel in eo ipso inventus postea fuerit. 2. Si fundo Seiano confinis fons
fuerit, ex quo fonte per fundum Seianum aquam iure ducebam, meo facto
fundo Seiano manet servitus. 3. Hauriendi ius non hominis, sed praedii
est.
21 PAULUS libro quinto decimo ad Sabinum Si mihi concesseris iter
aquae per fundum tuum non destinata parte, per quam ducerem, totus
fundus tuus serviet:

КНИГА ВОСЬМАЯ, III

337

права ему следует дать больше воды. Также они предписали, что
только в том случае разрешается отводить воду, если это делается без
несправедливости для другого.
18. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 14-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Дорога является единой, даже если она устанавливается по нескольким имениям, так как сервитут един. Наконец, спрашивается: если я буду ходить
через одно имение, а через другое не буду ходить в течение такого
времени, сколько установлено для прекращения сервитута, то удержу
ли я за собой сервитут? И более (вероятно), что сервитут или целиком
утрачивается, или целиком сохраняется; тем самым если я не пользуюсь ни одним имением, то сервитут целиком утратится, если же
(пользуюсь) хотя бы одним, то сервитут сохранится.
19. è’◊⁄‡ ◊ 6-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Если один из
членов товарищества стипулировал проход к общему поместью, то эта
стипуляция бесполезна, ибо (проход) не может быть ему дан, но если
будут стипулировать все (товарищи) или общий раб, то отдельные члены товарищества могут потребовать по суду, что им надлежит дать,
ибо так он может быть им дан. Стипуляция не будет бесполезной и в
случае, если стипулятор права прохода оставит несколько наследников.
20. è„·‰„‚›fi ◊ 33-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Если ты
мне одновременно и уступишь право прохода и прогона скота по
твоему участку, и предоставишь право узуфрукта на него, а затем я
тебе его переуступлю, чтобы у меня не было права на узуфрукт, то у
тебя узуфрукт того места будет не иначе, чем (так), чтобы мне было
возможно ходить и прогонять надлежащим образом. Также если я
смогу по праву проводить воду через твое поместье и у тебя не будет
права строить в нем против моей воли, то если я уступлю тебе право
строить, ты ничуть не меньше должен будешь предоставлять мне этот
сервитут, чтобы ты строил не иначе, чем (так), чтобы сохранялся мой
водопровод, и обстоятельства всего дела должны быть такими, какими были бы, если бы в начале была сделаналишь одна уступка.
§ 1. Сервитут и естественным образом, а не от действий человека может нанести вред обремененному сервитутом поместью: так получается, если (количество) воды в потоке возрастает из-за дождя, или
вода стекается в него с полей, или (новый) источник воды был обнаружен рядом с потоком или в нем самом после (установления сервитута). § 2. Если это был источник воды, сопредельный поместью Сеяна, из которого я по праву проводил воду через поместье Сеяна, то
когда поместье Сеяна делается моим, сервитут сохраняется. § 3. Право пользования водой есть право не человека, а имения.
21. è’◊⁄‡ ◊ 15-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Если ты мне
уступишь право провести воду через твое поместье, не определив
(конкретную) часть, чтобы я по ней проводил воду, то сервитут считается установленным на все твое поместье.

338

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

22 POMPONIUS libro trigensimo tertio ad Sabinum sed quae loca eius
fundi tunc, cum ea fieret cessio, aedificiis arboribus vineis vacua fuerint, ea
sola eo nomine servient.
23 PAULUS libro quinto decimo ad Sabinum Via constitui vel latior
octo pedibus vel angustior potest, ut tamen eam latitudinem habeat, qua
vehiculum ire potest: alioquin iter erit, non via. 1. Si lacus perpetuus in
fundo tuo est, navigandi quoque servitus, ut perveniatur ad fundum
vicinum, imponi potest. 2. Si fundus serviens vel is cui servitus debetur
publicaretur, utroque casu durant servitutes, quia cum sua condicione
quisque fundus publicaretur. 3. Quaecumque servitus fundo debetur,
omnibus eius partibus debetur: et ideo quamvis particulatim venierit,
omnes partes servitus sequitur et ita, ut singuli recte agant ius sibi esse
eundi. Si tamen fundus, cui servitus debetur, certis regionibus inter plures
dominos divisus est, quamvis omnibus partibus servitus debeatur, tamen
opus est, ut hi, qui non proximas partes servienti fundo habebunt,
transitum per reliquas partes fundi divisi iure habeant aut, si proximi
patiantur, transeant.
24 POMPONIUS libro trigensimo tertio ad Sabinum Ex meo aquae
ductu Labeo scribit cuilibet posse me vicino commodare: Proculus contra,
ut ne in meam partem fundi aliam, quam ad quam servitus adquisita sit,
uti ea possit. Proculi sententia verior est.
25 IDEM libro trigensimo quarto ad Sabinum Si partem fundi mei
certam tibi vendidero, aquae ductus ius, etiamsi alterius partis causa
plerumque ducatur, te quoque sequetur: neque ibi aut bonitatis agri aut
usus eius aquae ratio habenda est ita, ut eam solam partem fundi, quae
pretiosissima sit aut maxime usum eius aquae desideret, ius eius ducendae sequatur, sed pro modo agri detenti aut alienati fiat eius aquae
divisio.

КНИГА ВОСЬМАЯ, III

339

22. è„·‰„‚›fi ◊ 33-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Но обременены сервитутом под этим названием только те места его поместья,
которые тогда, когда была совершена уступка, были свободны от
построек, деревьев, виноградников.
23. è’◊⁄‡ ◊ 15-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Дорога может
быть установлена или шире 8 футов, или уже, но с тем, однако, чтобы
она имела ширину, достаточную для движения повозки, иначе будет
проход, а не дорога. § 1. Если в твоем имении есть постоянно существующее озеро, то может быть установлен также сервитут плавания (в
лодке), чтобы достичь соседнего поместья. § 2. Если имение, на которое установлен сервитут, или имение, в пользу которого установлен
сервитут, переходят к государству43, то в обоих случаях сервитуты
сохраняются, так как каждое имение становится государственным в
его существующем состоянии. § 3. И какой бы сервитут ни был установлен в пользу поместья, он установлен в пользу всех его частей: и
тем самым, хотя бы он пришелся частично, сервитут следует всем
частям и так, чтобы они поодиночке могли подавать иск о праве прохода. Если, однако, поместье, в пользу которого установлен сервитут,
разделено между несколькими владельцами на определенные участки,
то, хотя сервитут установлен в пользу всех частей, необходимо, чтобы те, которые будут иметь части не близкие к поместью, обремененному сервитутом, по праву имели проход через остальные части разделенного поместья 44.
24. è„·‰„‚›fi ◊ 33-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Лабеон
пишет, что из моего сооружения для проведения воды45 я могу наделять водой любого соседа. Прокул, напротив: нельзя пользоваться
сервитутом для другой части моего имения, кроме как для той, для
которой сервитут приобретен. Мнение Прокула более соответствует
истине.
25. é‚ €⁄ ◊ 34-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Если я продам
определенную часть моего поместья тебе, то право проведения воды,
даже если вода преимущественно проводится ради другой части (поместья), также перейдет к тебе: расчет воды там должен проводиться
не в соответствии с хорошим качеством поля или употреблением этой
воды, а так, чтобы право ее проведения было не у той только части
поместья, которая самая дорогостоящая или больше всего нуждается
в употреблении этой воды, но распределение этой воды соответствовало бы размеру удержанного или отчужденного поля.
43

Термин publicor употребляется, в частности, для обозначения конфискации.
Согласно О. Ленелю, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
45 Имеется в виду тот случай, когда пользование чужой водой осуществляется в силу
сервитута.

44

340

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

26 PAULUS libro quadragensimo septimo ad edictum Si via iter actus
aquae ductus legetur simpliciter per fundum, facultas est heredi, per quam
partem fundi velit, constituere servitutem, si modo nulla captio legatario
in servitute fit.
27 IULIANUS libro septimo digestorum Si communi fundo meo et
tuo serviat fundus Sempronianus et eundem in commune redemerimus,
servitus extinguitur, quia par utriusque domini ius in utroque fundo esse
incipit. At si proprio meo fundo et proprio tuo idem serviat, manebit
servitus, quia proprio fundo per communem servitus deberi potest.
28 IDEM libro trigensimo quarto digestorum Itinere ad praedium
commune duorum legato nisi uterque de loco itineris consentiat, servitus
neque adquiritur neque deperit.
29 PAULUS libro secundo epitomarum Alfeni digestorum Qui duo
praedia confinia habuerat, superiorem fundum vendiderat: in lege ita
dixerat, ut aquam sulco aperto emptori educere in fundum inferiorem
recte liceat: si emptor ex alio fundo aquam acciperet et eam in inferiorem
ducere vellet, quaesitum est, an possit id suo iure facere nec ne. Respondi
nihil amplius, quam quod ipsius fundi siccandi causa derivaret, vicinum
inferiorem recipere debere.
30 IDEM libro quarto epitomarum Alfeni digestorum Qui duo
praedia habebat, in unius venditione aquam, quae in fundo nascebatur, et
circa eam aquam late decem pedes exceperat: quaesitum est, utrum
dominium loci ad eum pertineat an ut per eum locum accedere possit.
Respondit, si ita recepisset: «circa eam aquam late pedes decem», iter
dumtaxat videri venditoris esse.
31 IULIANUS libro secundo ex Minicio Tria praedia continua trium
dominorum adiecta erant: imi praedii dominus ex summo fundo imo
fundo servitutem aquae quaesierat et per medium fundum domino
concedente in suum agrum ducebat: postea idem summum fundum emit:

КНИГА ВОСЬМАЯ, III

341

26. è’◊⁄‡ ◊ 47-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если право
проезда, прохода, прогона, водопровода через поместье просто отказывается по легату, то у наследника есть возможность установить
сервитут в той части поместья, в которой он хочет, если только для
легатария в сервитуте не будет никакого ущерба.
27. û‡›’‚ ◊ 7-fi fl‚›ÿ⁄ ºÑ›ÿ⁄ÊÁΩ. Если в пользу имения, которое
принадлежит сообща мне и тебе, установлен сервитут на имение Семпрония и это имение мы сообща выкупим, то сервитут прекращается,
так как право обоих собственников на оба имения становится одинаковым. Но если на него же46 установлен сервитут в пользу моего собственного имения и твоего собственного имения, то сервитут сохраняется, так как общее имение может быть обременено сервитутом в
пользу собственного имения47.
28. é‚ €⁄ ◊ 34-fi fl‚›ÿ⁄ ºÑ›ÿ⁄ÊÁΩ. Когда завещано по легату
право прохода к общему имению двоих, кроме тех случаев, когда
оба согласятся о месте прохода, сервитут и не приобретается, и не
пропадает.
29. è’◊⁄‡ ◊„ 2-fi fl‚›ÿ⁄ ºë„flÂ’Ó⁄‚›fi Ÿ›ÿ⁄ÊÁ ćÈ⁄‚’Ω. Тот, кто
имел два смежных имения, продал поместье, расположенное выше. В
дополнительном соглашении он сказал так, что покупателю правомерно позволено выводить воду в открытой канаве на нижнее поместье. Раз покупатель принимал воду из другого поместья и хотел
также проводить ее на нижнее поместье, то было спрошено, мог ли он
это делать по праву или нет. Я ответил, что нижний сосед не обязан
принимать воды больше, чем тот (прежде) отводил ради осушения
своего поместья.
30. é‚ €⁄ ◊ 4-fi fl‚›ÿ⁄ ºë„flÂ’Ó⁄‚›fi Ÿ›ÿ⁄ÊÁ ćÈ⁄‚’Ω. Тот, кто
владел двумя имениями, при продаже одного исключил воду, которая
рождалась в поместье, и (землю) вокруг этой воды на ширину 10 футов. Было спрошено, принадлежит ли ему собственность на это место
или только право приходить (к воде) через это место. (Алфен) ответил, что раз уж он принял (такие условия), «вокруг этой воды на ширину 10 футов», то продавцу, очевидно, принадлежит лишь право
прохода.
31. û‡›’‚ ◊„ 2-fi fl‚›ÿ⁄ ºà‹ 囂›Î›‘Ω. Было три расположенных друг за другом имения трех собственников. Собственник нижнего имения попросил сервитут воды из верхнего имения для нижнего и
проводил (воду) через среднее имение, с позволения собственника, на
свое поле. После этого он же купил верхнее имение, затем продал
46
47

Имение Семпрония.
Принадлежащего одному из собственников первого имения.

342

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

deinde imum fundum, in quem aquam induxerat, vendidit. Quaesitum est,
num imus fundus id ius aquae amisisset, quia, cum utraque praedia
eiusdem domini facta essent, ipsa sibi servire non potuissent. Negavit
amisisse servitutem, quia praedium, per quod aqua ducebatur, alterius
fuisset et quemadmodum servitus summo fundo, ut in imum fundum aqua
veniret, imponi aliter non potuisset, quam ut per medium quoque fundum
duceretur, sic eadem servitus eiusdem fundi amitti aliter non posset, nisi
eodem tempore etiam per medium fundum aqua duci desisset aut omnium
tria simul praedia unius domini facta essent.
32 AFRICANUS libro sexto quaestionum Fundus mihi tecum communis est: partem tuam mihi tradidisti et ad eundem viam per vicinum
tuum proprium. Recte eo modo servitutem constitutam ait neque quod
dici soleat per partes nec adquiri nec imponi servitutes posse isto casu
locum habere: hic enim non per partem servitutem adquiri, utpote cum in
id tempus adquiratur, quo proprius meus fundus futurus sit.
33 IDEM libro nono quaestionum Cum essent mihi et tibi fundi duo
communes Titianus et Seianus et in divisione convenisset, ut mihi Titianus,
tibi Seianus cederet, invicem partes eorum tradidimus et in tradendo
dictum est, ut alteri per alterum aquam ducere liceret: recte esse servitutem
impositam ait, maxime si pacto stipulatio subdita sit. 1. Per plurium
praedia aquam ducis quoquo modo imposita servitute: nisi pactum vel
stipulatio etiam de hoc subsecuta est, neque eorum cuivis neque alii vicino
poteris haustum ex rivo cedere: pacto enim vel stipulatione intervenientibus et hoc concedi solet, quamvis nullum praedium ipsum sibi servire
neque servitutis fructus constitui potest.
34 PAPINIANUS libro septimo quaestionum Unus ex sociis fundi
communis permittendo ius esse ire agere nihil agit: et ideo si duo praedia,
quae mutuo serviebant, inter eosdem fuerint communicata, quoniam
servitutes pro parte retineri placet, ab altero servitus alteri remitti non
potest: quamvis enim unusquisque sociorum solus sit, cui servitus debetur,
tamen quoniam non personae, sed praedia deberent, neque adquiri libertas

КНИГА ВОСЬМАЯ, III

343

нижнее имение, куда проводил воду. Было спрошено: утратило ли
нижнее имение это право воды, так как, когда оба имения сделались
(собственностью) одного и того же хозяина, они не могли сами быть
обременены сервитутом в свою пользу. (Миниций) отрицал, что сервитут был утрачен, так как имение, через которое проводили воду,
принадлежало другому и таким образом сервитут о том, чтобы вода
оказывалась в нижнем поместье, не мог быть установлен на верхнее
поместье иначе, кроме как чтобы воду проводили также через среднее
поместье. Таким образом, этот самый сервитут этого самого поместья не может быть утрачен иначе, кроме как если в это же время
также перестанет проводиться вода через среднее поместье или все
три имения разом станут принадлежать единому собственнику.
32. ÄÈ›fl’‚ ◊ 6-fi fl‚›ÿ⁄ ºÇ„‰Â„Ê„◊Ω. Имение принадлежит мне
вместе с тобой; ты мне твою часть и проезд к ней же через
твое собственное соседнее имение. На это было сказано, что этим
способом сервитут правильно установлен, и в этом случае не действует обычное правило, что нельзя ни приобретать, ни устанавливать
сервитут по частям. Действительно, здесь сервитут приобретается не
для части, так как сервитут приобретается именно на то время, в которое поместье будет моим собственным.
33. é‚ €⁄ ◊ 9-fi fl‚›ÿ⁄ ºÇ„‰Â„Ê„◊Ω. Когда у меня и у тебя было два
общих поместья, Тициево и Сеево, и при разделении получилось, что
мне отошло Тициево, тебе – Сеево, мы взаимно их части, и
при было сказано, что одному позволяется проводить воду
через другого. Он сказал, что сервитут был установлен правильно, 48. § 1. Через имения
нескольких (лиц) ты проводишь воду также лишь при установленном
сервитуте, разве что об этом также последовали соглашение или стипуляция, и ты не сможешь позволить пользование водой из потока ни
кому захочешь из них, ни другому соседу, и таким образом обычно совершается уступка посредством соглашения или стипуляции, хотя никакое имение не может быть обременено сервитутом в пользу себя самого и не могут быть установлены доходы от сервитута.
34. è’‰›‚›’‚ ◊ 7-fi fl‚›ÿ⁄ ºÇ„‰Â„Ê„◊Ω. Один из собственников
общего поместья при наличии права прохода и прогона (скота) вообще не использует его, и также если два имения, которые взаимно
обременены сервитутом, сделались общими между сособственниками,
то, так как решено удерживать сервитуты по частям, сервитут не может быть отпущен одним другому, хотя действительно каждый из
совладельцев по отдельности один, в пользу кого устанавливается
сервитут, однако так как сервитутом обременены не лица, а имения,
48

Согласно А. Пернисе, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

344

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

neque remitti servitus per partem poterit. 1. Si fons exaruerit, ex quo
ductum aquae habeo isque post constitutum tempus ad suas venas redierit,
an aquae ductus amissus erit, quaeritur:
35 PAULUS libro quinto decimo ad Plautium et Atilicinus ait
Caesarem Statilio Tauro rescripsisse in haec verba: «Hi, qui ex fundo
Sutrino aquam ducere soliti sunt, adierunt me proposueruntque aquam,
qua per aliquot annos usi sunt ex fonte, qui est in fundo Sutrino, ducere
non potuisse, quod fons exaruisset, et postea ex eo fonte aquam fluere
coepisse: petieruntque a me, ut quod ius non neglegentia aut culpa sua
amiserant, sed quia ducere non poterant, his restitueretur. Quorum mihi
postulatio cum non iniqua visa sit, succurrendum his putavi. Itaque quod
ius habuerunt tunc, cum primum ea aqua pervenire ad eos non potuit, id
eis restitui placet».
36 IDEM libro secundo responsorum Cum fundo, quem ex duobus
retinuit venditor, aquae ducendae servitus imposita sit, empto praedio
quaesita servitus distractum denuo praedium sequitur: nec ad rem pertinet,
quod stipulatio, qua poenam promitti placuit, ad personam emptoris, si ei
forte frui non licuisset, relata est.
37 IDEM libro tertio responsorum Louvkio" Tivtio" Gai?w Sei?w tw/' ajdelfw'/
plei'sta cai'rein. {Udato" tou' rJeov nto" eij" th;n krhvnhn th;n kataskeua
sqei'san ejn ijsqmw'/ uJpo; tou' patrov" mou divdwmi kai; carivzomaiv soi davktulon
eij" thjn oijkivan sou th;n ejn tw'/ ijsqmw'/, h] o{pou d ja]n bouvlh/. Quaero, an ex
hac scriptura usus aquae etiam ad heredes Gaii Seii pertineat. Paulus
respondit usum aquae personalem ad heredem Seii quasi usuarii transmitti
non oportere.
38 IDEM libro primo manualium Flumine interveniente via constitui
potest, si aut vado transiri potest aut pontem habeat: diversum, si
pontonibus traicitur. Haec ita, si per unius praedia flumen currat: alioquin
si tua praedia mihi vicina sint, deinde flumen, deinde Titii praedia, deinde
via publica, in quam iter mihi adquiri volo, dispiciamus ne nihil vetet a te
mihi viam dari usque ad flumen, deinde a Titio usque ad viam publicam.
Sed videamus, num et si tu eorum praediorum dominus sis, quae trans
flumen intra viam publicam sint, idem iuris sit, quia via consummari solet

КНИГА ВОСЬМАЯ, III

345

то не может быть ни приобретена свобода (от сервитута), ни частично утрачен сервитут. § 1. Если высохнет источник, из которого я
имею право провода воды, и этот источник после установленного
времени вернулся к своим ключам, то спрашивается, утрачен ли (сервитут) проведения воды?
35. è’◊⁄‡ ◊ 15-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl 臒◊ΛÙΩ. И Атилицин
говорит, что цезарь отписал Статилию Тавру следующими словами:
«Те, которые обычно проводили воду из сутринского имения, пришли ко мне и заявили, что они не смогли вести воду, которой они
пользовались несколько лет, из источника, находящегося в сутринском имении, так как источник высох; а затем из этого источника
вновь начала течь вода. Они просили меня восстановить им то право,
которое они утратили не по своей небрежности или вине, но потому,
что они не могли вести воду. Я счел необходимым прийти им на помощь, так как их просьба не представилась мне несправедливой. Следовательно, решено восстановить им то право, которое они имели
тогда, когда вода впервые не смогла к ним поступить».
36. é‚ €⁄ ◊„ 2-fi fl‚›ÿ⁄ ºéÁ◊⁄Á„◊Ω. Когда на поместье, которое
оставил себе из двух продавец, установлен сервитут проведения воды,
выговоренный для купленного имения сервитут следует этому имению и после отчуждения его (новым хозяином), и к делу не относится,
что стипуляция, в которой было дано обещание уплатить штраф49,
была направлена на личность покупателя, если бы ему вдруг не было
позволено пользоваться водой.
37. é‚ €⁄ ◊ 3-fi fl‚›ÿ⁄ ºéÁ◊⁄Á„◊Ω. Луций Тиций (желает) брату
Гаю Сею премного радоваться. Я даю и дарую тебе (на) палец воды,
текущей в водоем, подготовленный моим отцом на перешейке, в твой
дом на перешейке или куда бы ты ни захотел. Я спрашиваю, следует
ли из этой записи пользование водой также и наследникам Гая Сея?
Павел ответил, что не подобает, чтобы личное пользование водой
передавалось наследнику Сея, как пользователю.
38. é‚ €⁄ ◊ 1-fi fl‚›ÿ⁄ ºêËfl„◊„ŸÊÁ◊Ω. Право проезда через текущую реку может быть установлено, если река может быть перейдена
вброд или имеется мост; другое дело, если через нее переправляются
понтонами. Это так, если река течет через имение одного; иначе, если
твои имения соседствуют со мной, затем течет река, затем (расположены) имения Тиция, затем – общественная дорога, к которой я хочу
приобрести себе проход. Рассмотрим, нет ли препятствий к тому,
чтобы ты дал мне право проезда вплоть до реки, затем Тиций – вплоть
до общественной дороги. Но неужели и в том случае, если ты собственник тех имений, которые находятся за рекой, ограниченные общественной дорогой, (действует) то же право: ведь обычно право проезда
49

В случае неисполнения обязательства.

346

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

vel civitate tenus vel usque ad viam publicam vel usque ad flumen, in quo
pontonibus traiciatur, vel usque ad proprium aliud eiusdem domini
praedium: quod si est, non videtur interrrumpi servitus, quamvis inter
eiusdem domini praedia flumen publicum intercedat.
IV. COMMUNIA PRAEDIORUM TAM URBANORUM QUAM
RUSTICORUM
1 ULPIANUS libro secundo institutionum Aedificia urbana quidem
praedia appellamus: ceterum etsi in villa aedificia sint, aeque servitutes
urbanorum praediorum constitui possunt. 1. Ideo autem hae servitutes
praediorum appellantur, quoniam sine praediis constitui non possunt:
nemo enim potest servitutem adquirere vel urbani vel rustici praedii, nisi
qui habet praedium.
2 IDEM libro septimo decimo ad edictum De aqua per rotam tollenda
ex flumine vel haurienda, vel si quis servitutem castello imposuerit,
quidam dubitaverunt, ne hae servitutes non essent: sed rescripto imperatoris Antonini ad Tullianum adicitur, licet servitus iure non valuit, si
tamen hac lege comparavit seu alio quocumque legitimo modo sibi hoc ius
adquisivit, tuendum esse eum, qui hoc ius possedit.
3 GAIUS libro septimo ad edictum provinciale Duorum praediorum
dominus si alterum ea lege tibi dederit, ut id praedium quod datur serviat
ei quod ipse retinet, vel contra, iure imposita servitus intellegitur.
4 IAVOLENUS libro decimo ex Cassio Caveri, ut ad certam altitudinem monumentum aedificetur, non potest, quia id, quod humani iuris
esse desiit, servitutem non recipit: sicut ne illa quidem servitus consistere
potest, ut certus numerus hominum in uno loco humetur.
5 IDEM libro secundo epistularum Proprium solum vendo an
servitutem talem iniungere possim, ut mihi et vicino serviat? Similiter si
commune solum vendo, ut mihi et socio serviat, an consequi possim?
Respondi: servitutem recipere nisi sibi nemo potest: adiectio itaque vicini
pro supervacuo habenda est, ita ut tota servitus ad eum qui receperit

КНИГА ВОСЬМАЯ, IV

347

распространяется или до города, или вплоть до общественной дороги, или вплоть до реки, по которой переправляются понтонами, или
вплоть до другого собственного имения того же владельца? Раз это
так, то очевидно, что сервитут не прерывается, хотя между имениями
одного и того же владельца и протекает общественная река.
Титул IV. Общие правила об имениях, как городских,
так и сельских
1. ì‡Ú‰›’‚ ◊„ 2-fi fl‚›ÿ⁄ ºà‚ÊÁ›ÁËΛfiΩ. Городские здания мы
все-таки называем имениями; впрочем, если даже имеются здания за
городом, то (на них) равным образом могут устанавливаться сервитуты городских имений. § 1. Однако эти сервитуты называются сервитутами имений потому, что при отсутствии имений они не могут
устанавливаться: ибо никто не может приобрести сервитута городского или сельского имения, кроме того, у кого есть имение.
2. é‚ €⁄ ◊ 17-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Когда кто-то установил сервитут о забирании или черпании воды из реки посредством колеса или на водохранилище, то некоторые сомневались, что
подобные сервитуты бывают. Но в рескрипте императора Антонина
к Туллиану сказано, что хотя сервитут по праву не имеет силы, но
если он подготовил себе это право по этому соглашению или приобрел каким угодно законным образом, то (судье) должно позаботиться
о том, кто владеет этим правом.
3. É’fi ◊ 7-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‰Â„◊›‚Λ’‡Ú‚„·Ë ÛŸ›flÁËΩ.
Если собственник двух имений отдал тебе второе по соглашению о
том, что то имение, которое дается, обременено сервитутом в пользу
того, которое удерживает он сам, или наоборот, то сервитут считается установленным по праву.
4. ü◊„‡⁄‚ ◊ 10-fi fl‚›ÿ⁄ ºà‹ ä’ÊÊ›‘Ω. Не может быть предусмотрено, чтобы памятник50 строился до определенной высоты, так как
то, что перестало быть предметом человеческого права, не принимает
сервитут; ведь сервитут не может состоять в том, чтобы в одном месте
было погребено точное число людей.
5. é‚ €⁄ ◊„ 2-fi fl‚›ÿ⁄ ºè›Ê⁄·Ω. Я продаю собственную землю,
могу ли я присоединить к договору продажи такой сервитут, чтобы
земля была обременена сервитутом в пользу меня и соседа? Подобным образом, если я продаю только общую землю, могу ли я достигнуть того, чтобы она была обременена сервитутом в пользу меня и
совладельца? Я ответил: принимать сервитут, кроме как для себя, не
может никто: таким образом, при добавлении соседа он должен считаться излишним, так что сервитут целиком относится к тому, кто
50

Гробница.

348

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

pertineat. Solum autem communem vendendo ut mihi et socio serviat,
efficere non possum, quia per unum socium communi solo servitus adquiri
non potest.
6 ULPIANUS libro vicensimo octavo ad Sabinum Si quis duas aedes
habeat et alteras tradat, potest legem traditioni dicere, ut vel istae quae
non traduntur servae sint his quae traduntur, vel contra ut traditae
retentis aedibus serviant: parvique refert, vicinae sint ambae aedes an non.
Idem erit et in praediis rusticis: nam et si quis duos fundos habeat, alium
alii potest servum facere tradendo. Duas autem aedes simul tradendo non
potest efficere alteras alteris servas, quia neque adquirere alienis aedibus
servitutem neque imponere potest. 1. Si quis partem aedium tradet vel
partem fundi, non potest servitutem imponere, quia per partes servitus
imponi non potest, sed nec adquiri. Plane si divisit fundum regionibus et
sic partem tradidit pro diviso, potest alterutri servitutem imponere, quia
non est pars fundi, sed fundus. Quod et in aedibus potest dici, si dominus
pariete medio aedificato unam domum in duas diviserit, ut plerique
faciunt: nam et hic pro duabus domibus accipi debet. 2. Item si duo
homines binas aedes communes habeamus, simul tradendo idem efficere
possumus, ac si ego solus proprias binas aedes haberem. Sed et si
separatim tradiderimus, idem fiet, sic tamen, ut novissima traditio efficiat
etiam praecedentem traditionem efficacem. 3. Si tamen alterae unius
propriae sint aedes, alterae communes, neutris servitutem vel adquirere vel
imponere me posse Pomponius libro octavo ex Sabino scripsit. 3a. Si in
venditione quis dixerit servas fore aedes quas vendidit, necesse non habet
liberas tradere: quare vel suis aedibus eas servas facere potest vel vicino
concedere servitutem, scilicet ante traditionem. Plane si Titio servas fore
dixit, si quidem Titio servitutem concesserit, absolutum est: si vero alii
concesserit, ex empto tenebitur. A quo non abhorret, quod Marcellus libro

КНИГА ВОСЬМАЯ, IV

349

(его) принял. А так, чтобы общая земля при продаже была обременена сервитутом в пользу меня и сособственника, я не могу сделать, так
как нельзя посредством одного сособственника приобретать сервитут
для общей земли.
6. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 28-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Если кто-то
имеет два строения и второе передает, он может в акте передачи оговорить условие о том, чтобы или то строение, которое не передается,
было обременено сервитутом в пользу того, которое передается, или
наоборот, чтобы переданное строение было обременено сервитутом в
пользу удержанного; и не имеет особого значения, расположены ли
оба строения по соседству или нет. То же самое будет и в сельских
имениях, ибо и в том случае, если кто-то имеет два поместья, он может при передаче обременить одно сервитутом в пользу другого. Однако при передаче двух строений одновременно он не может сделать
так, чтобы одно было обременено сервитутом в пользу другого, так
как он не может ни приобретать, ни устанавливать на чужое строение
сервитут. § 1. Если кто-либо передает часть здания или часть имения,
то он не может установить сервитут, так как сервитут не может быть
установлен по частям, но и (не может быть так) приобретен. Конечно,
если он разделил имение на участки и таким образом передал часть
как выделенный участок, то он может установить сервитут в ту или
другую сторону, так как он (участок) не часть имения, но имение. Это
же можно сказать и о здании, если владелец путем построения средней стены разделит один дом на два, как это многие делают: ибо и
здесь следует принять, что (имеется) два дома. § 2. Также если мы двое
имеем два общих здания, то при одновременной передаче мы можем
сделать то же самое; также будет и в случае, если я один имею два
собственных здания. Но и тогда, когда мы передадим их по отдельности, будет то же самое, однако так, что последняя передача сделает
действительной также предыдущую передачу. § 3. Если, однако, одно
здание – это собственность одного, а другое – общая (собственность),
то я не могу ни приобрести, ни установить сервитут ни на то, ни на
другое, написал Помпоний в 8-й книге «Комментариев к Сабину».
§ 3а. Если при продаже кто-нибудь скажет, что здание, которое он
продает, будет обременено сервитутом, то ему нет необходимости
передавать его свободным (от сервитута), 51. Это не расходится с тем, что пишет
51

С. Риккобоно почти уверен, что здесь интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

350

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

sexto digestorum scribit, si quis in tradendo dixerit fundum Titio servire,
cum ei non serviret, esset autem obligatus venditor Titio ad servitutem
praestandam, an agere possit ex vendito, ut emptor servitutem imponi
patiatur praedio quod mercatus est: magisque putat permittendum agere.
Idemque ait et si possit venditor Titio servitutem vendere, aeque agere
permittendum. Haec ita demum, si recipiendae servitutis gratia id in
traditione expressum est: ceterum si quis, inquit, veritus, ne servitus Titio
debeatur, ideo hoc excepit, non erit ex vendito actio, si nullam servitutem
promisit.
7 PAULUS libro quinto ad Sabinum In tradendis unis aedibus ab eo,
qui binas habet, species servitutis exprimenda est, ne, si generaliter
servire dictum erit, aut nihil valeat, quia incertum sit, quae servitus
excepta sit, aut omnis servitus imponi debeat. 1. Interpositis quoque
alienis aedibus imponi potest, veluti ut altius tollere vel non tollere liceat
vel etiam si iter debeatur, ut ita convalescat, si mediis aedibus servitus
postea imposita fuerit: sicuti per plurium praedia servitus imponi etiam
diversis temporibus potest. Quamquam dici potest, si tria praedia
continua habeam et extremum tibi tradam, vel tuo vel meis praediis
servitutem adquiri posse: si vero extremo, quod retineam, quia et
medium meum sit, servitutem consistere, sed si rursus aut id, cui
adquisita sit servitus, aut medium alienavero, interpellari eam, donec
medio praedio servitus imponatur.
8 POMPONIUS libro octavo ad Sabinum Si, cum duas haberem
insulas, duobus eodem momento tradidero, videndum est, an servitus
alterutris imposita valeat, quia alienis quidem aedibus nec imponi nec
adquiri servitus potest. Sed ante traditionem peractam suis magis adquirit
vel imponit is qui tradit ideoque valebit servitus.
9 IDEM libro decimo ad Sabinum Si ei, cuius praedium mihi
serviebat, heres exstiti et eam hereditatem tibi vendidi, restitui in

КНИГА ВОСЬМАЯ, IV

351

Марцелл в 6-й книге дигест: если кто-нибудь при передаче скажет,
что поместье обременено сервитутом в пользу Тиция, то, хотя оно не
обременено сервитутом в его пользу, продавец, тем не менее, будет
обязан предоставить Тицию сервитут, или тот сможет возбудить в
суде иск из продажи, чтобы покупатель потерпел, что на имение, которое он приобрел, устанавливается сервитут; и он считает, что важнее, чтобы должно было быть позволено возбудить этот иск. Он говорит то же самое и о случае, если продавец сможет продать сервитут
Тицию: должно быть равным образом позволено возбудить иск. Все
это (обстоит) так лишь в том случае, если это выражено при передаче
ради принятия сервитута, впрочем, по его словам, если кто-нибудь,
опасаясь, как бы сервитут не перешел в пользу Тиция, тем самым это
исключит (из акта продажи), тогда иска из продажи не будет, раз не
обещано никакого сервитута.
7. è’◊⁄‡ ◊ 5-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Когда тот, кто
имеет два здания, одно из них передает другому, необходимо указать
вид сервитута, так как если будет вообще сказано, что здание
должно быть обременено сервитутом, то (сервитут) либо вообще не
будет иметь силы, поскольку не ясно, какой именно установлен сервитут, либо надо будет установить любой сервитут. § 1. Также (сервитут) можно устанавливать при возведении (здания) между чужих
зданий, как, например, сервитут на то, чтобы было позволено или не
было позволено возводить (здание) выше, или также если на месте
строительства полагается проход, то чтобы сервитут на право прохода приобрел силу таким образом, что впоследствии он перейдет на
здание, стоящее посередине; также сервитут на имения нескольких
людей может быть установлен даже в различное время. Хотя можно
сказать, что если я владею тремя (расположенными) подряд имениями и передаю тебе крайнее, то можно приобрести сервитут для твоего
или для моих имений; если, однако, сервитут приобретается для
крайнего (имения), которое я сохраняю (за собой), то сервитут осуществляется, так как и среднее (имение) мое, но если я снова произведу
отчуждение или того (имения), для которого приобретен сервитут,
или среднего, то (сервитут) прерывается, пока не установится сервитут на имение посередине.
8. è„·‰„‚›fi ◊ 8-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Если, имея
два многоквартирных дома, я передам (их) двоим в одно и то же время,
то должно рассмотреть, остается ли в силе сервитут, установленный в
отношении одного из двух домов, так как на чужое здание не может
быть установлено или приобретено сервитута. Но тот, кто передает
здание, до совершения передачи может для себя приобретать или устанавливать (сервитут), и поэтому данный сервитут будет в силе.
9. é‚ €⁄ ◊ 10-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Если я стал наследником тому, чье имение было обременено сервитутом в мою

352

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

pristinum statum servitus debet, quia id agitur, ut quasi tu heres videaris
exstitisse.
10 ULPIANUS libro decimo ad Sabinum Quidquid venditor servitutis
nomine sibi recipere vult, nominatim recipi oportet: nam illa generalis
receptio «quibus est servitus utique est» ad extraneos pertinet, ipsi nihil
prospicit venditori ad iura eius conservanda: nulla enim habuit, quia nemo
ipse sibi servitutem debet: quin immo et si debita fuit servitus, deinde
dominium rei servientis pervenit ad me, consequenter dicitur extingui
servitutem.
11 POMPONIUS libro trigensimo tertio ad Sabinum Refectionis gratia
accedendi ad ea loca, quae non serviant, facultas tributa est his, quibus
servitus debetur, qua tamen accedere eis sit necesse, nisi in cessione
servitutis nominatim praefinitum sit, qua accederetur: et ideo nec secundum rivum nec supra eum (si forte sub terra aqua ducatur) locum
religiosum dominus soli facere potest, ne servitus intereat: et id verum est.
Sed et depressurum vel adlevaturum rivum, per quem aquam iure duci
potestatem habes, nisi si ne id faceres cautum sit. 1. Si prope tuum fundum
ius est mihi aquam rivo ducere, tacita haec iura sequuntur, ut reficere mihi
rivum liceat, ut adire, qua proxime possim, ad reficiendum eum ego
fabrique mei, item ut spatium relinquat mihi dominus fundi, qua dextra et
sinistra ad rivum adeam et quo terram limum lapidem harenam calcem
iacere possim.
12 PAULUS libro quinto decimo ad Sabinum Cum fundus fundo
servit, vendito quoque fundo servitutes sequuntur. Aedificia quoque
fundis et fundi aedificiis eadem condicione serviunt.
13 ULPIANUS libro sexto opinionum Venditor fundi Geroniani fundo
Botriano, quem retinebat, legem dederat, ne contra eum piscatio thynnaria
exerceatur. Quamvis mari, quod natura omnibus patet, servitus imponi
privata lege non potest, quia tamen bona fides contractus legem servari

КНИГА ВОСЬМАЯ, IV

353

пользу и продал тебе это наследство, то сервитут должен быть восстановлен в прежнем положении, так как происходит то, что ты очевидно становишься как бы наследником.
10. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 10-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Что бы ни
захотел продавец принять в своих целях под названием сервитута,
подобает, чтобы принималось поименно (указанное): ибо это общее
условие «в чью пользу сервитут, (тому им) и пользоваться» относится
к посторонним, нисколько не предусматривает сохранение его прав
для самого продавца. Он в действительности не имеет никаких прав,
так как никто сам не может обладать сервитутом в свою пользу, и
даже более того, если существовало обязательство сервитута, а затем
собственность на вещь, обремененную сервитутом, переходит ко мне,
то говорится, что в соответствии с этим сервитут погашается.
11. è„·‰„‚›fi ◊ 33-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Возможность доступа ради укрепления (водостока) в те места, которые не обременены сервитутом, предоставляется тем, в чью пользу существует
сервитут, однако (только) там, где им необходимо проходить, разве что
при уступлении сервитута было заранее конкретно определено, где
проходят. И тем самым ни вдоль водостока, ни поверх него (если вода
окажется проведенной под землей) собственник земли не может устроить священное место, чтобы сервитут не погиб, и это истинно. Но ты
можешь и понижать или поднимать водосток, по которому ты по праву имеешь возможность проводить воду, если только не было дано
предостережение, чтобы ты этого не делал. § 1. Если у меня есть право
проводить воду по водостоку вблизи твоего поместья, то эти права соблюдаются по умолчанию, чтобы мне было позволено укрепить водосток, чтобы я и мои мастера могли подходить там, где самый близкий
подход для его укрепления, также чтобы собственник имения оставил
мне место, по которому я бы подходил к водостоку справа и слева и где
бы я мог сбросить землю, глину, камень, песок, известь.
12. è’◊⁄‡ ◊ 15-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Когда на одно
имение установлен сервитут в пользу другого имения, то сервитуты
остаются также после продажи имения. На таких же условиях существуют сервитуты строений в пользу имений и сервитуты имений в
пользу строений.
13. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 6-fi fl‚›ÿ⁄ ºå‚⁄‚›fiΩ. Продавец Геронианова
имения обусловил по договору, что против берега Ботрианова имения52, которое он удержал за собой, не должно производиться ловли
тунцов53. Хотя на море, которое по своей природе открыто всем, не
может быть возлагаемо сервитута путем частного соглашения, однако добросовестность при договоре требует, чтобы соблюдались
52
53

Имение расположено на берегу моря.
Тунец – крупная рыба из семейства макрелевых.

354

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

venditionis exposcit, personae possidentium aut in ius eorum succedentium
per stipulationis vel venditionis legem obligantur. 1. Si constat in tuo agro
lapidicinas esse, invito te nec privato nec publico nomine quisquam lapidem
caedere potest, cui id faciendi ius non est: nisi talis consuetudo in illis
lapidicinis consistat, ut si quis voluerit ex his caedere, non aliter hoc
faciat, nisi prius solitum solacium pro hoc domino praestat: ita tamen
lapides caedere debet, postquam satisfaciat domino, ut neque usus necessarii lapidis intercludatur neque commoditas rei iure domino adimatur.
14 IULIANUS libro quadragensimo primo digestorum Iter nihil
prohibet sic constitui, ut quis interdiu dumtaxat eat: quod fere circa
praedia urbana etiam necessarium est.
15 PAULUS libro primo epitomarum Alfeni digestorum Qui per
certum locum iter aut actum alicui cessisset, eum pluribus per eundem
locum vel iter vel actum cedere posse verum est: quemadmodum si quis
vicino suas aedes servas fecisset, nihilo minus aliis quot vellet multis eas
aedes servas facere potest.
16 GAIUS libro secundo rerum cottidianarum Potest etiam in
testamento heredem suum quis damnare, ne altius aedes suas tollat, ne
luminibus aedium vicinarum officiat, vel ut patiatur eum tignum in
parietem immittere, vel stillicidia adversus eum habere, vel ut patiatur
vicinum per fundum suum vel heredis ire agere aquamve ex eo ducere.
17 PAPINIANUS libro septimo quaestionum Si precario vicinus in tuo
maceriam duxerit, interdicto «quod precario habet» agi non poterit, nec
maceria posita donatio servitutis perfecta intellegitur, nec utiliter
intendetur ius sibi esse invito te aedificatum habere, cum aedificium soli
condicionem secutum inutilem faciat intentionem. Ceterum si in suo
maceriam precario, qui servitutem tibi debuit, duxerit, neque libertas
usucapietur et interdicto «quod precario habet» utiliter cum eo agetur.
Quod si donationis causa permiseris, et interdicto agere non poteris et
servitus donatione tollitur.

КНИГА ВОСЬМАЯ, IV

355

условия договора и поэтому на владельцев и на преемников в их праве
возлагаются обязательства в силу условий стипуляции или продажи.
§ 1. Если на твоем поле имеются каменоломни, то вопреки твоей воле
никто, не будучи управомоченным, не может ломать камень ни в частных, ни в публичных целях, 54.
14. û‡›’‚ ◊ 41-fi fl‚›ÿ⁄ ºÑ›ÿ⁄ÊÁΩ. Ничто не мешает так установить право прохода, чтобы кто-нибудь проходил лишь днем; что
обычно также необходимо по отношению к городским имениям.
15. è’◊⁄‡ ◊ 1-fi fl‚›ÿ⁄ ºë„flÂ’Ó⁄‚›fi Ÿ›ÿ⁄ÊÁ ćÈ⁄‚’Ω. Правильно,
чтобы тот, кто уступил кому-то право прохода или прогона (скота)
по определенному месту, мог уступить нескольким (лицам) это право
прохода или прогона (скота) по одному и тому же месту. Точно так
же если кто-нибудь обременил свое здание сервитутом в пользу соседа, то он ничуть не менее (из-за этого) сможет обременить это же здание сервитутом в пользу других, сколь захочет многочисленных
(лиц).
16. É’fi ◊„ 2-fi fl‚›ÿ⁄ ºè„◊Ê⁄Ÿ‚⁄◊‚ÒÍ (›‡› ‹„‡„ÁÒÍ) Ÿ⁄‡Ω. Ктонибудь может даже в завещании принудить наследника к тому, чтобы
он не возводил свое здание выше, чтобы он не заслонял окна соседнего здания, или чтобы он терпел, что (сосед) вставляет балку в его стену или имеет напротив него водостоки, или чтобы он терпел, что сосед ходит, гонит (скот) через его имение или имение наследника или
проводит из него воду.
17. è’‰›‚›’‚ ◊ 7-fi fl‚›ÿ⁄ ºÇ„‰Â„Ê„◊Ω. Если сосед прекарно провел в твоем (имении) ограду, то на суде он не сможет предъявить иск
из интердикта «так как имеет прекарно», и если при установке ограды не подразумевалось, что совершилось дарение сервитута, то и (сосед) не сможет с пользой для себя настаивать, что у него есть право
вопреки твоему желанию иметь постройки, так как строение, следующее статусу земли, делает намерение бесполезным. Впрочем, если
ограду в своем (имении) прекарно провел тот, кто обременен сервитутом в твою пользу, то освобождение (от сервитута) не приобретается по давности и в связи с ним небесполезно будет предъявить на суде
иск из интердикта «так как имеет прекарно». Если же ты разрешишь
это ради дарения, то не сможешь предъявить иск из интердикта на
суде, и сервитут дарением уничтожается.
54

Согласно И.С. Перетерскому, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

356

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

18 PAULUS libro primo manualium Receptum est, ut plures domini
et non pariter cedentes servitutes imponant vel adquirant, ut tamen ex
novissimo actu etiam superiores confirmentur perindeque sit, atque si
eodem tempore omnes cessissent. Et ideo si is qui primus cessit vel
defunctus sit vel alio genere vel alio modo partem suam alienaverit, post
deinde socius cesserit, nihil agetur: cum enim postremus cedat, non retro
adquiri servitus videtur, sed perinde habetur, atque si, cum postremus
cedat, omnes cessissent: igitur rursus hic actus pendebit, donec novus
socius cedat. Idem iuris est et si uni ex dominis cedatur, deinde in
persona socii aliquid horum acciderit. Ergo et ex diverso si ei, qui non
cessit, aliquid tale eorum contigerit, ex integro omnes cedere debebunt:
tantum enim tempus eis remissum est, quo dare facere possunt, vel
diversis temporibus possint, et ideo non potest uni vel unus cedere.
Idemque dicendum est et si alter cedat, alter leget servitutes. Nam si
omnes socii legent servitutes et pariter eorum adeatur hereditas, potest
dici utile esse legatum: si diversis temporibus, inutiliter dies legati cedit:
nec enim sicut viventium, ita et defunctorum actus suspendi receptum
est.
V. SI SERVITUS VENDICETUR VEL AD ALIUM PERTINERE
NEGETUR
1 ULPIANUS libro quarto decimo ad edictum Actiones de
servitutibus rusticis sive urbanis eorum sunt, quorum praedia sunt:
sepulchra autem nostri dominii non sunt: adquin viam ad sepulchrum
possumus vindicare.
2 IDEM libro septimo decimo ad edictum De servitutibus in rem
actiones competunt nobis ad exemplum earum quae ad usum fructum

КНИГА ВОСЬМАЯ, V

357

18. è’◊⁄‡ ◊ 1-fi fl‚›ÿ⁄ ºêËfl„◊„ŸÊÁ◊Ω. Принято, чтобы несколько
собственников (одной вещи), в разное время производя уступку кому-либо своего права, устанавливали 55 сервитуты таким образом, чтобы после самого последнего акта (совершения уступки) также подтверждались все предыдущие; то же самое
принято и в случае, если все уступают в одно и то же время. И тем
самым если тот, кто первый уступил, умер или , а после совершил уступку его сособственник, то никакого результата не будет; и только когда, наконец, уступит последний, очевидно, что сервитут уже не подлежит
возврату, но сохраняется в точности так же, как если бы в тот момент, когда уступит последний, все уже уступили до него. Итак,
этот акт снова будет приостановлен, пока (сервитут) не уступит
вновь вступивший в товарищество. . Следовательно,
и в противоположном случае, если с тем, кто еще не уступил, чтолибо случится, то все будут обязаны уступать заново: в действительности им отпускается столько времени, в которое они могут
дать и сделать, или они могут это (делать) в различное время и тем
самым один не может уступать. То же самое можно
сказать и в случае, если один уступает, а другой завещает сервитуты. Ибо если все сособственники завещают сервитуты и к их наследству будет равный доступ, то можно сказать, что завещанное
имеет силу, а если в различное время, то день вступления завещания
в силу назначается в легате бесполезно: и действительно, принято
приостанавливать акты умерших не так, как акты живых.
Титул V. Если виндицируется сервитут или отрицается
принадлежность его другому
1. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 14-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Иски о сельских или городских сервитутах принадлежат тем, кому принадлежат
имения. Но гробницы не входят в нашу собственность, однако мы
можем виндицировать дорогу к гробнице.
2. é‚ €⁄ ◊ 17-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. В отношении
сервитутов нам принадлежат вещные иски по примеру тех исков, которые относятся к узуфрукту, – как иск о признании (наличия сервитута), так и иск об отрицании (наличия сервитута). Иск о признании

55

Здесь и далее во фр. 18, согласно О. Граденвитцу, интерполяции Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

358

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

pertinent, tam confessoria quam negatoria, confessoria ei qui servitutes
sibi competere contendit, negatoria domino qui negat. 1. Haec autem in
rem actio confessoria nulli alii quam domino fundi competit: servitutem
enim nemo vindicare potest quam is qui dominium in fundo vicino
habet, cui servitutem dicit deberi. 2. Recte Neratius scribit, si medii loci
usus fructus legetur, iter quoque sequi (per ea scilicet loca fundi, per
quae qui usum fructum cessit constitueret) quatenus est ad fruendum
necessarium: namque sciendum est iter, quod fruendi gratia fructuario
praestatur, non esse servitutem, neque enim potest soli fructuario
servitus deberi: sed si fundo debeatur, et ipse fructuarius ea utetur.
3. Pomponius dicit fructuarium interdicto de itinere uti posse, si hoc
anno usus est: alibi enim de iure, id est in confessoria actione, alibi de
facto, ut in hoc interdicto, quaeritur: quod et Iulianus libro quadragensimo octavo digestorum scribit. Pro sententia Iuliani facit, quod
Labeo scribit, etiam si testator usus sit qui legavit usum fructum, debere
utile interdictum fructuario dari, quemadmodum heredi vel emptori
competunt haec interdicta.
3 IDEM libro septuagensimo ad edictum Sed et si partem fundi quis
emerit, idem dicendum est.
4 IDEM libro septimo decimo ad edictum Loci corpus non est dominii
ipsius, cui servitus debetur, sed ius eundi habet. 1. Qui iter sine actu vel
actum sine itinere habet, actione de servitute utetur. 2. In confessoria
actione, quae de servitute movetur, fructus etiam veniunt. Sed videamus,
qui esse fructus servitutis possunt: et est verius id demum fructuum
nomine computandum, si quid sit quod intersit agentis servitute non
prohiberi. Sed et in negatoria actione, ut Labeo ait, fructus computantur,
quanti interest petitoris non uti fundi sui itinere adversarium: et hanc
sententiam et Pomponius probat. 3. Si fundus, cui iter debetur, plurium
sit, unicuique in solidum competit actio, et ita et Pomponius libro

КНИГА ВОСЬМАЯ, V

359

наличия сервитута принадлежит тому, кто утверждает, что сервитуты
принадлежат ему, а иск об отрицании – собственнику (имения), который отрицает (что его имение обременено сервитутом). § 1. Этот вещный иск о признании (наличия сервитута) не принадлежит никому
другому, кроме как собственнику имения; ибо никто не может виндицировать сервитут, кроме того лица, которое имеет собственность на
соседний участок, в пользу которого, по его словам, должен быть
предоставлен сервитут. § 2. Нераций пишет правильно: если завещается узуфрукт участка, находящегося посередине, то завещается также
и право прохода (разумеется, через те места имения, которые назначил тот, кто уступил узуфрукт). Это право прохода должно быть предоставлено в той мере, в какой он необходим для извлечения плодов,
ибо должно знать, что право прохода, которое предоставляется
фруктуарию ради извлечения плодов, не есть сервитут. Действительно, сервитут не может быть установлен в пользу одного фруктуария,
но если он есть в пользу имения, то и сам фруктуарий им пользуется.
§ 3. Помпоний говорит, что фруктуарий может воспользоваться в суде интердиктом о проходе, если он пользовался проходом в течение
года: в одном случае спрашивается о праве, то есть в конфессорном
иске56, а в другом случае о факте, как при этом интердикте, о чем пишет и Юлиан в 48-й книге дигест. Мнение Юлиана подрепляется и
тем, о чем пишет Лабеон: даже если завещатель, который завещал
узуфрукт, воспользовался (иском), то интердикт по аналогии должно
дать фруктуарию, точно так же эти интердикты даются наследнику
или покупателю.
3. é‚ €⁄ ◊ 70-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Но и в случае,
если кто-нибудь купит часть имения, надо сказать то же самое.
4. é‚ €⁄ ◊ 17-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Материальная
сущность участка не относится к собственности того участка, в пользу
которого установлен сервитут, но она включает право прохода.
§ 1. Тот, кто имеет проход без прогона или прогон без прохода, будет
пользоваться иском о сервитуте. § 2. В иске о признании сервитута принимаются во внимание и плоды. Но посмотрим, что может быть плодами сервитута. И правильно только то относить к плодам, в чем заключается интерес истца, чтобы ему не препятствовали в осуществлении сервитута. Но и в негаторном иске57, как говорит Лабеон, принимаются в расчет плоды, а именно интерес истца в том, чтобы противник не пользовался проходом через его имение; это мнение одобряет и
Помпоний. § 3. Если поместье, к которому должен быть проход, принадлежит нескольким лицам, то каждому из них подобает иск на все
56

Actio confessoria – это вещный иск, посредством которого обладатель сервитута защищал
свое право.
57 То есть в иске, отрицающем наличие сервитута (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

360

ДИГЕСТЫЮСТИНИАНА

quadragensimo primo scribit: sed in aestimationem id quod interest
veniet, scilicet quod eius interest, qui experietur. Itaque de iure quidem
ipso singuli experientur et victoria et aliis proderit, aestimatio autem ad
quod eius interest revocabitur, quamvis per unum adquiri servitus non
possit. 4. Sed et si duorum fundus sit qui servit, adversus unumquemque
poterit ita agi et, ut Pomponius libro eodem scribit, quisquis defendit,
solidum debet restituere, quia divisionem haec res non recipit. 5. Si quis
mihi itineris vel actus vel viae controversiam non faciat, sed reficere
sternere non patiatur, Pomponius libro eodem scribit confessoria actione mihi utendum: nam et si arborem impendentem habeat vicinus,
qua viam vel iter invium vel inhabile facit, Marcellus quoque apud
Iulianum notat iter petendum vel viam vindicandam. Sed de refectione
viae et interdicto uti possumus, quod de itinere actuque reficiendo
competit: non tamen si silice quis sternere velit, nisi nominatim id
convenit. 6. Sed et de haustu, quia servitus est, competunt nobis in rem
actiones. 7. Competit autem de servitute actio domino aedificii neganti
servitutem se vicino debere, cuius aedes non in totum liberae sunt, sed ei
cum quo agitur servitutem non debent. Verbi gratia habeo aedes, quibus
sunt vicinae Seianae et Sempronianae, Sempronianis servitutem debeo,
adversus dominum Seianarum volo experiri altius me tollere prohibentem: in rem actione experiar: licet enim serviant aedes meae, ei tamen
cum quo agitur non serviunt: hoc igitur intendo habere me ius altius
tollendi invito eo cum quo ago: quantum enim ad eum pertinet, liberas
aedes habeo. 8. Si cui omnino altius tollere non liceat, adversus eum
recte agetur ius ei non esse tollere. Haec servitus et ei, qui ulteriores
aedes habet, deberi poterit
5 PAULUS libro vicensimo primo ad edictum et ideo si inter meas et
Titii aedes tuae aedes intercedant, possum Titii aedibus servitutem
imponere, ne liceat ei altius tollere, licet tuis non imponatur: quia donec tu
non extollis, est utilitas servitutis.

КНИГА ВОСЬМАЯ, V

361

целиком; так пишет и Помпоний, но в судебной оценке спора будет
учитываться лишь то, что имеет значение, то есть, что важно для того,
кто предъявляет иск. Итак, на основании самого права они будут требовать в суде свое по отдельности, а победа принесет пользу и другим,
однако судебная оценка спора вернет преимущество тому, кому непосредственно это принесет пользу, хотя для одного (сособственника)
сервитут не может приобретаться. § 4. Но и в случае, если поместье, которое обременено сервитутом, принадлежит двоим, иск может быть
предъявлен и против одного из них, как об этом пишет Помпоний в
той же книге, и кто бы из них двоих ни выступал в суде в качестве ответчика, он должен восстановить (сервитут) в полном объеме, так как
эта вещь не допускает разделения. § 5. Если кто-то не ведет со мной
тяжбу о проходе, прогоне или дороге, но и не терпит, (чтобы я их) чинил или мостил, то Помпоний в той же самой книге пишет, что мне
должно воспользоваться конфессорным иском, ибо если сосед имеет
нависающее дерево, которое делает дорогу или проход непроходимым
или неудобным, то также Марцелл у Юлиана замечает, что должно
требовать по суду права прохода или виндицировать право проезда.
Но по поводу укрепления дороги мы можем пользоваться и интердиктом, который требуют для возобновления права прохода или прогона;
однако этот (интердикт) не принимается, если кто-нибудь захочет мостить кремнем, разве что кто-то потребует этого в суде поименно.
§ 6. Но и о черпании (воды), так как это сервитут, нами возбуждаются
вещные иски. § 7. Однако иск о сервитуте подходит для собственника
здания, отрицающего, что он должен сервитут соседу, чье строение не
всецело свободно, но не обременено сервитутом в пользу того, с которым идет судебная тяжба. Например, я владею строением, по соседству
с которым Сеяново и Семпрониево, я обременен сервитутом в пользу
Семпрониевого, а против собственника Сеянова здания, который запрещает мне возводить (мое здание) выше, я хочу судиться. Я буду судиться вещным иском: пусть действительно мое здание обременено
сервитутом, однако оно не обременено сервитутом в пользу того, с которым идет судебное дело; итак, я намереваюсь иметь это самое право
возведения зданий выше вопреки желанию того, с которым у меня судебное дело; в действительности, насколько это касается его, мое здание свободно от сервитута. § 8. Если кому-то вообще не позволено возводить здания выше, против него правильным будет иск, что у него нет
права возводить выше. Этот сервитут может требоваться как должное
и в пользу того, кто имеет и более удаленные здания.
5. è’◊⁄‡ ◊ 21-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. И тем самым,
если между зданием Тиция и моим находится твое здание, я могу установить на здание Тиция сервитут, чтобы ему не было позволено
возводить (здание) выше, хотя он не устанавливается на твое, так как
пока ты не возводишь (здание) выше, от сервитута есть польза.

362

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

6 ULPIANUS libro septimo decimo ad edictum Et si forte qui medius
est, quia servitutem non debebat, altius extulerit aedificia sua, ut iam ego
non videar luminibus tuis obstaturus, si aedificavero, frustra intendes ius
mihi non esse ita aedificatum habere invito te: sed si intra tempus statutum
rursus deposuerit aedificium suum vicinus, renascetur tibi vindicatio.
1. Sciendum tamen in his servitutibus possessorem esse eum iuris et
petitorem. Et si forte non habeam aedificatum altius in meo, adversarius
meus possessor est: nam cum nihil sit innovatum, ille possidet et
aedificantem me prohibere potest et civili actione et interdicto quod vi aut
clam: idem et si lapilli iactu impedierit. Sed et si patiente eo aedificavero,
ego possessor ero effectus. 2. Etiam de servitute, quae oneris ferendi causa
imposita erit, actio nobis competit, ut et onera ferat et aedificia reficiat ad
eum modum, qui servitute imposita comprehensus est. Et Gallus putat
non posse ita servitutem imponi, ut quis facere aliquid cogeretur, sed ne
me facere prohiberet: nam in omnibus servitutibus refectio ad eum
pertinet, qui sibi servitutem adserit, non ad eum, cuius res servit. Sed
evaluit Servi sententia, in proposita specie ut possit quis defendere ius sibi
esse cogere adversarium reficere parietem ad onera sua sustinenda. Labeo
autem hanc servitutem non hominem debere, sed rem, denique licere
domino rem derelinquere scribit. 3. Haec autem actio in rem magis est
quam in personam et non alii competit quam domino aedium et adversus
dominum, sicuti ceterarum servitutium intentio. 4. Si aedes plurium
dominorum sint, an in solidum agatur, Papinianus libro tertio
quaestionum tractat: et ait singulos dominos in solidum agere, sicuti de
ceteris servitutibus excepto usu fructu. Sed non idem respondendum
inquit, si communes aedes essent, quae onera vicini sustinerent. 5. Modus
autem refectionis in hac actione ad eum modum pertinet, qui in servitute

КНИГА ВОСЬМАЯ, V

363

6. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 17-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если случайно тот, кто находится посередине, так как он не был обременен сервитутом, воздвигнет свои строения выше, так что уже не покажется,
что я буду заслонять твои окна, если я построюсь, то напрасно ты
возбудишь против меня иск о том, что у меня нет права возводить
такие постройки вопреки твоему желанию; но если в течение установленного времени сосед снова разберет свое строение, то для тебя
снова восстановится право на иск. § 1. Однако должно знать, что в
этих сервитутах он является владельцем этого права и истцом. И если
случайно я не имею строения выше на моей земле, то мой противник
есть владелец (этого права), ибо, когда ничего не обновляется, он находится во владении и может воспрепятствовать мне, строящему, и
гражданским иском, и интердиктом «что силой или тайно...»; то же
самое будет и в случае, если он будет мешать сваливанию камней. Но
если я буду строить, а он это будет терпеть, то я стану совершившимся владельцем. § 2. В отношении сервитута, который установлен для
поддержания тяжести нагрузки58, нам принадлежит иск о поддержании тяжести и о ремонте здания (которое поддерживает тяжесть) для
приведения его в такое состояние, которое имелось в виду при установлении сервитута; и Галл считает, что нельзя устанавливать сервитут таким образом, чтобы кто-либо обязывался к какому-либо действию, но в силу сервитута нельзя препятствовать моим действиям: ибо
во всех сервитутах производство ремонта возлагается на того, кто
утверждает, что ему принадлежит сервитут, а не на того, чья вещь
обременена сервитутом. Но в указанном вопросе взяло верх мнение
Сервия, что за лицом может быть признано право принуждать противника произвести ремонт стены для поддержания тяжести строения
истца. Однако Лабеон пишет, что обязанным по этому сервитуту является не человек, а вещь, и в конце концов собственнику разрешается бросить вещь. § 3. Однако этот иск скорее вещный, чем личный, и
он дается только собственнику здания и против собственника, так же
как и иск по поводу прочих сервитутов. § 4. Если здание имеет нескольких собственников, Папиниан в 3-й книге «Вопросов» рассматривает вопрос, предъявляется ли иск в полном объеме (против одного
из них), и отвечает, что каждый отдельный собственник отвечает по
этому иску в полном объеме, так же как и в исках о всех прочих
сервитутах, 59. Но он говорит, что я не
должен советовать этого в том случае, если общее здание поддерживает тяжесть соседнего здания. § 5. Однако способ восстановления (сервитута) в этом иске относится к тому способу, который содержится в установленном сервитуте: так, чтобы (кто-нибудь) восстановил
58
59

Например, балка опирается на стену соседа.
Согласно К. Лонго, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

364

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

imposita continetur: forte ut reficiat lapide quadrato vel lapide structili vel
quovis alio opere, quod in servitute dictum est. 6. Veniunt et fructus in hac
actione, id est commodum quod haberet, si onera aedium eius vicinus
sustineret. 7. Parietem autem meliorem quidem, quam in servitute impositum est, facere licet: deteriorem si facit, aut per hanc actionem aut per
operis novi nuntiationem prohibetur.
7 PAULUS libro vicensimo primo ad edictum Harum actionum
eventus hic est, ut victori officio iudicis aut res praestetur aut cautio. Res
ipsa haec est, ut iubeat adversarium iudex emendare vitium parietis et
idoneum praestare. Cautio haec est, ut eum iubeat de reficiendo pariete
cavere neque se neque successores suos prohibituros altius tollere sublatumque habere: et si caverit, absolvetur. Si vero neque rem praestat
neque cautionem, tanti condemnet, quanti actor in litem iuraverit.
8 ULPIANUS libro septimo decimo ad edictum Sicut autem refectio
parietis ad vicinum pertinet, ita fultura aedificiorum vicini cui servitus
debetur, quamdiu paries reficitur, ad inferiorem vicinum non debet
pertinere: nam si non vult superior fulcire, deponat, et restituet, cum paries
fuerit restitutus. Et hic quoque sicut in ceteris servitutibus actio contraria
dabitur, hoc est ius tibi non esse me cogere. 1. Competit mihi actio
adversus eum, qui cessit mihi talem servitutem, ut in parietem eius tigna
inmittere mihi liceat supraque ea tigna verbi gratia porticum ambulatoriam facere superque eum parietem columnas structiles imponere, quae
tectum porticus ambulatoriae sustineant. 2. Distant autem hae actiones
inter se, quod superior quidem locum habet etiam ad compellendum
vicinum reficere parietem meum, haec vero locum habet ad hoc solum, ut
tigna suscipiat, quod non est contra genera servitutium. 3. Sed si
quaeritur, quis possessoris, quis petitoris partes sustineat, sciendum est
possessoris partes sustinere, si quidem tigna immissa sint, eum, qui
servitutem sibi deberi ait, si vero non sunt immissa, eum qui negat. 4. Et si
quidem is optinuerit, qui servitutem sibi defendit, non debet ei servitus
cedi, sive recte pronuntiatum est, quia habet, sive perperam, quia per

КНИГА ВОСЬМАЯ, V

365

четырехугольным камнем, или строительным камнем, или какиминибудь другими усилиями ту опору, о которой сказано в сервитуте.
§ 6. Этот иск учитывает и полезные плоды, то есть какое удобство
имеет тот, тяжесть здания которого поддерживает строение соседа.
§ 7. Однако стену позволено, по крайней мере, сделать лучше, чем это
установлено в сервитуте, а если кто делает ее хуже, то ему препятствуют в этом или посредством данного иска, или посредством иска о
запрете производить новые работы.
7. è’◊⁄‡ ◊ 21-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Результат этих
исков заключается в том, что победителю предоставляются по распоряжению судьи или вещь, или обеспечение. Предоставление самой
вещи означает, что судья приказывает противнику дать обеспечение в
том, что стена будет исправлена. Обеспечение состоит в том, что судья приказывает ему предоставить гарантии относительно укрепления стены в том, что ни он, ни его наследники не будут запрещать
возводить здания выше и сохранять возведенное; и если он предоставит обеспечение, то будет освобожден от судебной ответственности.
Если же он не предоставит ни вещи, ни обеспечения, то он принуждается к уплате суммы, заявленной истцом на суде под присягой.
8. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 17-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Однако как
восстановление стены относится к соседу, так и опора построек дело
того соседа, в чью пользу установлен сервитут; сколь долго восстанавливается стена, не должно касаться нижнего соседа, ибо если
верхний не хочет подпирать (стену), то пусть он ее разберет и восстановит, так как стена должна быть восстановлена. И здесь, так же как
и в прочих сервитутах, будет дан обратный иск, то есть иск о том, что
у тебя нет права принуждать меня. § 1. Мне принадлежит иск против
того, кто уступил мне сервитут, о том, что мне позволено вставлять в
его стену балки и поверх этих балок, например, сделать прогулочный
портик и установить поверх этой стены кирпичные колонны, которые бы поддерживали крышу прогулочного портика. § 2. Однако эти
иски различаются между собой, так как первый иск применяется
только для побуждения соседа укрепить мою стену, этот же иск применяется только к тому, что поддерживает балки, что не противоречит пониманию сущности сервитутов. § 3. Но если спрашивается, кто
выступает в иске со стороны владельца, а кто – со стороны истца, то
должно знать, что тот выступает со стороны владельца, если только
уже вставлены балки, кто говорит, что сервитут должен быть в его
пользу, однако если они не вставлены, то тот, кто это отрицает. § 4. И
если к этому стремится тот, кто отстаивает для себя сервитут, то ему не
должно уступать сервитут, и не важно, было ли объявлено справедливо, что он его уже имеет, или ошибочно, так как посредством присуждения сервитут должен не устанавливаться, но лишь провозглашаться,

366

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

sententiam non debet servitus constitui, sed quae est declarari. Plane si
non utendo amisit dolo malo domini aedium post litem contestatam,
restitui ei oportet, quemadmodum placet in domino aedium. 5. Aristo
Cerellio Vitali respondit non putare se ex taberna casiaria fumum in
superiora aedificia iure immitti posse, nisi ei rei servitutem talem
admittit. Idemque ait: et ex superiore in inferiora non aquam, non quid
aliud immitti licet: in suo enim alii hactenus facere licet, quatenus nihil
in alienum immittat, fumi autem sicut aquae esse immissionem: posse
igitur superiorem cum inferiore agere ius illi non esse id ita facere.
Alfenum denique scribere ait posse ita agi ius illi non esse in suo lapidem
caedere, ut in meum fundum fragmenta cadant. Dicit igitur Aristo eum,
qui tabernam casiariam a Minturnensibus conduxit, a superiore prohiberi posse fumum immittere, sed Minturnenses ei ex conducto teneri:
agique sic posse dicit cum eo, qui eum fumum immittat, ius ei non esse
fumum immittere. Ergo per contrarium agi poterit ius esse fumum
immittere: quod et ipsum videtur Aristo probare. Sed et interdictum uti
possidetis poterit locum habere, si quis prohibeatur, qualiter velit, suo
uti. 6. Apud Pomponium dubitatur libro quadragensimo primo lectionum, an quis possit ita agere licere fumum non gravem, puta ex foco,
in suo facere aut non licere. Et ait magis non posse agi, sicut agi non
potest ius esse in suo ignem facere aut sedere aut lavare. 7. Idem in
diversum probat: nam et in balineis, inquit, vaporibus cum Quintilla
cuniculum pergentem in Ursi Iuli instruxisset, placuit potuisse tales
servitutes imponi.
9 PAULUS libro vicensimo primo ad edictum Si eo loco, per quem
mihi iter debetur, tu aedificaveris, possum intendere ius mihi esse ire agere:
quod si probavero, inhibebo opus tuum. Item Iulianus scripsit, si vicinus
in suo aedificando effecerit, ne stillicidium meum reciperet, posse me agere
de iure meo, id est ius esse immittendi stillicidium, sicut in via diximus. Sed

КНИГА ВОСЬМАЯ, V

367

что он уже существует. Ясно, что если кто утратил (сервитут) из-за
неиспользования, по злому умыслу собственника здания, то после
судебного засвидетельствования спора против собственника здания
выносится решение, чтобы он каким бы то ни было образом восстановил (сервитут). § 5. Аристон в своем ответе Цереллию Виталису
указал, что он не считает возможным по праву выпуск дыма из сыроваренного заведения в вышележащие строения, разве бы имелся такой сервитут. Он же говорит: и из верхних зданий в нижние не разрешается пускать ни воду, ни что-либо иное; на своем участке дозволяется делать это, если не проникает на чужой (участок); пуск дыма то
же, что выпуск воды; поэтому верхний (собственник) может предъявить иск к нижнему (собственнику) о том, что последнему не принадлежит право так поступать. Наконец, он говорит, что Алфен пишет,
что может также разбираться на суде, что у соседа нет права на своей
земле добывать камень так, чтобы на (землю) моего поместья попадали обломки. Итак, Аристон говорит, что тому, кто арендовал у
минтурнийцев сырокоптильню, его верхним соседом может быть запрещено пускать дым, но (в этом случае) минтурнийцы связаны в отношении его обязательством по найму60. Таким образом, он говорит,
что можно настаивать в суде, что у того, кто выпускает этот дым, нет
права его пускать. А следовательно, и наоборот, можно (в определенных случаях) судиться и о том, что такое право есть. Об этом же,
впрочем, Аристон (в других местах) говорит прямо. Но может иметь
место и интердикт uti possidetis, если кому-нибудь мешают пользоваться своим в той степени, в которой он хочет. § 6. У Помпония в 41-й книге «(Различных) комментариев» подвергается сомнению, может ли
кто-нибудь судиться о том, что позволено или что не позволено
иметь на своей земле не очень густой дым, например от очага. И он
говорит, что скорее нельзя судиться об этом, так же как невозможно
судиться о том, что на своей земле есть право разводить огонь, или
сидеть, или мыться. § 7. То же самое он одобряет и в другом (случае),
ибо он говорит, что и в отношении банных паров, когда Квинтилла
построила подземный ход (для отвода пара), доходящий до владений
Урса Юлия, было решено, что можно устанавливать такие сервитуты.
9. è’◊⁄‡ ◊ 21-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если ты чтолибо построишь в том месте, через которое у меня есть право прохода, я могу предъявить тебе иск о моем праве прохода, и если я это докажу, я воспрепятствую твоему труду. Также Юлиан пишет, что если
сосед строительством на своем участке сделал так, что перекрыл сток
дождевой воды с моего, то я могу подавать иск о нарушении моего
права, то есть права на спуск водостока, как мы и говорили в отношении права прохода. Но если он еще не достроил, то те, кто имеет
60

То есть они отвечают за убытки нанимателя, так как сдали ему res vitiosa.

368

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

si quidem nondum aedificavit, sive usum fructum sive viam habet, ius sibi
esse ire agere vel frui intendere potest: quod si iam aedificavit dominus, is
qui iter et actum habet adhuc potest intendere ius sibi esse, fructuarius
autem non potest, quia amisit usum fructum: et ideo de dolo actionem
dandam hoc casu Iulianus ait. Contra si in itinere, quod per fundum tibi
debeo, aedifices, recte intendam ius tibi non esse aedificare vel aedificatum
habere, quemadmodum si in area mea quid aedifices. 1. Qui latiore via vel
angustiore usus est, retinet servitutem, sicuti qui aqua, ex qua ius habet
utendi, alia mixta usus est, retinet ius suum.
10 ULPIANUS libro quinquagensimo tertio ad edictum Si quis
diuturno usu et longa quasi possessione ius aquae ducendae nactus sit,
non est ei necesse docere de iure, quo aqua constituta est, veluti ex
legato vel alio modo, sed utilem habet actionem, ut ostendat per annos
forte tot usum se non vi non clam non precario possedisse. 1. Agi autem
hac actione poterit non tantum cum eo, in cuius agro aqua oritur vel per
cuius fundum ducitur, verum etiam cum omnibus agi poterit, quicumque
aquam non ducere impediunt, exemplo ceterarum servitutium. Et generaliter quicumque aquam ducere impediat, hac actione cum eo experiri
potero.
11 MARCELLUS libro sexto digestorum An unus ex sociis in communi
loco invitis ceteris iure aedificare possit, id est an, si prohibeatur a sociis,
possit cum his ita experiri ius sibi esse aedificare, et an socii cum eo ita
agere possint ius sibi prohibendi esse vel illi ius aedificandi non esse: et si
aedificatum iam sit, non possit cum eo ita experiri ius tibi non esse ita
aedificatum habere, quaeritur. Et magis dici potest prohibendi potius
quam faciendi esse ius socio, quia magis ille, qui facere conatur ut dixi,
quodammodo sibi alienum quoque ius praeripit, si quasi solus dominus ad
suum arbitrium uti iure communi velit.
12 IAVOLENUS libro secundo epistularum Egi ius illi non esse tigna in
parietem meum immissa habere: an et de futuris non immittendis cavendum est? Respondi: iudicis officio contineri puto, ut de futuro quoque
opere caveri debeat.

КНИГА ВОСЬМАЯ, V

369

право прохода или узуфрукт, могут предъявлять иск о своем праве
прохода, прогона или плодопользования. Если же собственник (чтото) уже построил, то тот, кто имеет проход и прогон, и в этом случае
может подавать иск о своем праве; фруктуарий же не может, так как
потерял узуфрукт, и Юлиан говорит, что ему следует дать иск о злом
умысле. И наоборот, если ты что-либо построишь на проходе, который я должен предоставлять тебе через мое поместье, я буду правильно настаивать, что у тебя нет права строить или иметь постройки, как
если ты что-то строишь таким образом на моей земле. § 1. Тот, кто
пользовался более широкой или более узкой дорогой, сохраняет сервитут, так же как сохраняет свое право и тот, кто пользовался водой,
на которую он имеет право пользования, смешанной с другой водой.
10. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 53-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если ктолибо приобрел в силу длительного пользования и долгого квазивладения право проведения воды, то для него не является необходимым
доказывать, в силу какого права устроен водопровод, то есть в силу
ли легата или иного основания, но он имеет асtiо utilis для доказательства того, что годами он пользовался61 не насильно, не тайно, не
в порядке прекария. § 1. Предъявить этот иск он может не только к
лицу, на чьем поле имеется исток или через чье имение проведена вода, но ко всем, кто препятствует проведению воды, как это имеет место в отношении прочих сервитутов. И вообще, кто бы ни препятствовал проведению воды, к тому и может быть предъявлен этот иск.
11. å’ÂÎ⁄‡‡ ◊ 6-fi fl‚›ÿ⁄ ºÑ›ÿ⁄ÊÁΩ. Спрашивается: имеет ли право
один из собственников общего участка возводить строение против
воли других, то есть если другие собственники запрещают это, то может ли он предъявить иск о том, что имеет право возводить строение, и
могут ли другие собственники предъявить к нему иск о том, что им
принадлежит право воспрещения и что у него нет права возводить
строение, и если строение уже возведено, то может ли к нему быть
предъявлен иск о том, что, мол, у тебя отсутствует право иметь строение? И более правилен взгляд, что у собственника скорее имеется право
запрещения, чем право делать что-либо, так как тот, кто предпринимает строительство, как я сказал, некоторым образом отнимает в свою
пользу чужое право, как если бы он был единственным собственником
и хотел бы по своему усмотрению пользоваться общей вещью.
12. ü◊„‡⁄‚ ◊„ 2-fi fl‚›ÿ⁄ ºè›Ê⁄·Ω. Я судился о том, что у него нет
права иметь свои балки укрепленными в моей стене; следует ли заручиться еще и гарантией того, что он и в будущем не будет их туда
вставлять? Я ответил, что я полагаю, что это заключено в обязанности судьи, (заставить ответчика) предоставить гарантию и в отношении будущих работ.
61

Usum possedisse – букв. «владел пользованием».

370

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

13 PROCULUS libro quinto epistularum Fistulas, quibus aquam duco,
in via publica habeo et hae ruptae inundant parietem tuum: puto posse te
mecum recte agere ius mihi non esse flumina ex meo in tuum parietem
fluere.
14 POMPONIUS libro trigensimo tertio ad Sabinum Si, cum meus
proprius esset paries, passus sim te immittere tigna quae antea habueris: si
nova velis immittere, prohiberi a me potes: immo etiam agere tecum
potero, ut ea, quae nova immiseris, tollas. 1. Si paries communis opere abs
te facto in aedes meas se inclinaverit, potero tecum agere ius tibi non esse
parietem illum ita habere.
15 ULPIANUS libro sexto opinionum Altius aedes suas extollendo, ut
luminibus domus minoris annis viginti quinque vel impuberis, cuius
curator vel tutor erat, officiatur, efficit: quamvis hoc quoque nomine
actione ipse heredesque teneantur, quia quod alium facientem prohibere ex
officio necesse habuit, id ipse committere non debuit, tamen et adversus
possidentem easdem aedes danda est impuberi vel minori actio, ut quod
non iure factum est tollatur.
16 IULIANUS libro septimo digestorum Si a te emero, ut mihi liceat
ex aedibus meis in aedes tuas stillicidium immittere et postea te sciente
ex causa emptionis immissum habeam, quaero, an ex hac causa actione
quadam vel exceptione tuendus sim. Respondi utroque auxilio me usurum.
17 ALFENUS libro secundo digestorum Si quando inter aedes binas
paries esset, qui ita ventrem faceret, ut in vicini domum semipedem aut
amplius procumberet, agi oportet ius non esse illum parietem ita
proiectum in suum esse invito se. 1. Cum in domo Gaii Sei locus quidam
aedibus Anni ita serviret, ut in eo loco positum habere ius Seio non
esset, et Seius in eo silvam sevisset, in qua labra et tenes cucumellas
positas haberet, Annio consilium omnes iuris periti dederunt, ut cum eo
ageret ius ei non esse in eo loco ea posita habere invito se. 2. Secundum
cuius parietem vicinus sterculinum fecerat, ex quo paries madescebat,

КНИГА ВОСЬМАЯ, V

371

13. è„flˇ ◊ 5-fi fl‚›ÿ⁄ ºè›Ê⁄·». Я имею на публичной дороге
трубы, проводящие ко мне воду; они разрушились и затопили твою
стену. Я считаю, что ты можешь правильно предъявить ко мне иск о
том, что у меня нет права, чтобы вода с моего участка текла к твоей
стене.
14. è„·‰„‚›fi ◊ 33-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Если, в то
время как стена принадлежит мне, я терпел, чтобы ты вставил в нее
балки, которые ты имел там и раньше, то, если ты хочешь вставить
новые, ты можешь подвергнуться запрету с моей стороны; и даже
больше, я смогу с тобой судиться, чтобы ты убрал те новые, которые
вставил. § 1. Если общая стена из-за приложенных тобой усилий наклонилась в сторону моего здания, я смогу с тобой судиться, что у
тебя нет права содержать эту стену в таком виде.
15. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 6-fi fl‚›ÿ⁄ ºå‚⁄‚›fiΩ. Некто, надстроив выше свои
здания, заслонил окна несовершеннолетнего , чьим опекуном он был. Хотя он сам и его наследники подлежат иску с соответственным названием62 (поскольку он не должен
был сам совершать того, что по обязанности должен пресекать в действиях других), однако несовершеннолетнему 63 должен
быть дан иск против (любого последующего) владельца этих зданий,
чтобы было разрушено то, что построено вопреки праву.
16. û‡›’‚ ◊ 7-fi fl‚›ÿ⁄ ºÑ›ÿ⁄ÊÁΩ. Если я куплю у тебя (разрешение), чтобы мне было позволено отводить дождевую воду из моих
строений на твои строения, и затем с твоего ведома устрою на основании покупки сток дождевой воды, то спрашивается: защищаюсь ли
я каким-либо иском или эксцепцией? Я ответил: я могу пользоваться
обоими этими процессуальными средствами.
17. ćÈ⁄‚ ◊„ 2-fi fl‚›ÿ⁄ ºÑ›ÿ⁄ÊÁΩ. Если в стене, находившейся между двух зданий, появилась выпуклость, которая выпятилась в дом
соседа на полфута или более, то можно предъявить иск о том, что нет
права, чтобы стена выдвигалась в его дом против его воли. § 1. Когда
в доме Гая Сея некое место обременено сервитутом в пользу здания
Анния так, что у Сея нет права располагать что-либо в этом месте, а
Сей в нем произвел лесопосадки, которые разместил в чаны и горшки, все правоведы дали Аннию совет, чтобы он с ним судился о том,
что у того нет права иметь их расположенными в этом месте вопреки
его воле. § 2. Некто, возле чьей стены сосед устроил хранилище навоза, из-за чего стена стала размокать, обратился за советом, каким образом он может заставить соседа убрать хранилище навоза. Я ответил,

62
63

Actiones tutelae или curationis соответственно.
Согласно П. Крюгеру, интерполяции Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

372

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

consulebatur, quemadmodum posset vicinum cogere, ut sterculinum
tolleret. Respondi, si in loco publico id fecisset, per interdictum cogi posse,
sed si in privato, de servitute agere oportere: si damni infecti stipulatus
esset, possit per eam stipulationem, si quid ex ea re sibi damni datum esset,
servare.
18 IULIANUS libro sexto ex Minicio Is, cuius familia vicinum
prohibebat aquam ducere, sui potestatem non faciebat, ne secum agi
posset: quaerit actor, quid sibi faciendum esset. Respondi oportere
praetorem causa cognita iubere bona adversarii possideri et non ante inde
discedere, quam is actori ius aquae ducendae constituisset et si quid, quia
aquam ducere prohibitus esset, siccitatibus detrimenti cepisset, veluti si
prata arboresve exaruisset.
19 MARCIANUS libro quinto regularum Si de communi servitute quis
bene quidem deberi intendit, sed aliquo modo litem perdidit culpa sua,
non est aequum hoc ceteris damno esse: sed si per collusionem cessit lite
adversario, ceteris dandam esse actionem de dolo Celsus scripsit, idque ait
Sabino placuisse.
20 SCAEVOLA libro quarto digestorum Testatrix fundo, quem
legaverat, casas iunctas habuit: quaesitum est, si hae fundo legato non
cederent eumque legatarius vindicasset, an iste fundus aliquam servitutem
casis deberet aut, si ex fideicommissi causa eum sibi dari legatarius
desideraret, heredes servitutem aliquam casis excipere deberent. Respondit
deberi. 1. Plures ex municipibus, qui diversa praedia possidebant, saltum
communem, ut ius compascendi haberent, mercati sunt idque etiam a
successoribus eorum est observatum: sed nonnulli ex his, qui hoc ius
habebant, praedia sua illa propria venum dederunt. Quaero, an in
venditione etiam ius illud secutum sit praedia, cum eius voluntatis
venditores fuerint, ut et hoc alienarent. Respondit id observandum, quod
actum inter contrahentes esset: sed si voluntas contrahentium manifesta
non sit, et hoc ius ad emptores transire. Item quaero, an, cum pars illorum
propriorum fundorum legato ad aliquem transmissa sit, aliquid iuris

КНИГА ВОСЬМАЯ, V

373

что если бы он это сделал в общественном месте, его можно было бы
заставить посредством интердикта, но раз место частное, подобает
судиться о сервитуте: если он заручился стипуляцией о будущем
ущербе, то с помощью этой стипуляции он сможет сохранить себе
(имущество), если из-за этого дела ему будет нанесен ущерб.
18. û‡›’‚ ◊ 6-fi fl‚›ÿ⁄ ºà‹ 囂›Î›‘Ω. Тот, чьи домочадцы препятствовали соседу проводить воду, освободил их от своей власти,
чтобы с ним нельзя было судиться; истец спрашивает, что ему надо
делать. Я ответил, что подобает, чтобы претор, расследовав обстоятельства дела, повелел ему вступить во владение имуществом противника, и отказаться от него не прежде, чем тот пообещает истцу
право проводить воду и возмещение ущерба, если таковой был причинен запретом на провод воды, – например, если пересохли луга или
засохли деревья.
19. å’ÂΛ’‚ ◊ 5-fi fl‚›ÿ⁄ ºèÂ’◊›‡Ω. Если кто-нибудь правильным образом судился об общем (с другими) сервитуте, но проиграл
тяжбу по своей вине, то несправедливо, чтобы это принесло ущерб
остальным собственникам. А если в тяжбе он уступил противнику изза тайного (с ним) сговора, то, как писал Цельс, прочим следует подать иск об обмане; он говорит, что так считал и Сабин.
20. ëÎ⁄◊„‡’ ◊ 4-fi fl‚›ÿ⁄ ºÑ›ÿ⁄ÊÁΩ. Завещательница отказала по
легату поместье, к которому прилегали и некоторые строения. Если
они не входят в состав отказанного поместья и легатарий его виндицирует, то обременено ли это поместье каким-либо сервитутом в
пользу построек? Или же если легатарий желает желает получить это
поместье по фидеикомиссу, то должны ли наследники выговорить
себе некий сервитут в пользу этих домов?64 Было отвечено, что так и
должно быть. § 1. Многие из граждан одной муниципии, которые
владели различными имениями, купили общее лесистое ущелье, чтобы иметь право совместного выпаса, и оно было соблюдено также их
преемниками; но некоторые из тех, кто имел это право, продали свои
собственные имения. Я спрашиваю, последовало ли за имениями при
продаже и это право, так как продавцы имели желание, чтобы было
отчуждено и оно тоже. Был дан ответ, что следует соблюдать то, что
было решено между контрагентами. 65. Также я спрашиваю: когда часть тех собственных поместий была кому-нибудь передана по легату, повлекла ли она за собой что-то от этого права
64

Разница двух разобранных случаев в том, что в первом (легат) легатарий уже собственник
поместья, а значит, сервитут уже есть (или нет). Во втором (фидеикомисс) – легатарий
только требует передать ему в собственность поместье, а значит, сервитут еще должен
быть установлен.
65 Согласно О. Граденвитцу, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

374

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

secum huius compascui traxerit. Respondit, cum id quoque ius fundi, qui
legatus esset, videretur, id quoque cessurum legatario.
21 LABEO libro primo pithanon a Paulo epitomarum Si qua aqua
nondum apparet, eius iter ductus constitui non potest. Paulus: immo puto
idcirco id falsum esse, quia cedi potest, ut aquam quaereres et inventam
ducere liceret.
VI. QUEMADMODUM SERVITUTES AMITTUNTUR
1 GAIUS libro septimo ad edictum provinciale Servitutes praediorum
confunduntur, si idem utriusque praedii dominus esse coeperit.
2 PAULUS libro vicensimo primo ad edictum Qui iter et actum habet,
si statuto tempore tantum ierit, non perisse actum, sed manere Sabinus,
Cassius, Octavenus aiunt: nam ire quoque per se eum posse qui actum
haberet.
3 GAIUS libro septimo ad edictum provinciale Iura praediorum morte
et capitis deminutione non perire vulgo traditum est.
4 PAULUS libro vicensimo septimo ad edictum Iter sepulchro debitum
non utendo numquam amittitur.
5 IDEM libro sexagensimo sexto ad edictum Servitus et per socium et
fructuarium et bonae fidei possessorem nobis retinetur:
6 CELSUS libro quinto digestorum nam satis est fundi nomine itum
esse. 1. Si ego via, quae nobis per vicini fundum debebatur, usus fuero, tu
autem constituto tempore cessaveris, an ius tuum amiseris? Et e contrario,
si vicinus, cui via per nostrum fundum debebatur, per meam partem ierit
egerit, tuam partem ingressus non fuerit, an partem tuam liberaverit?
Celsus respondit: si divisus est fundus inter socios regionibus, quod ad
servitutem attinet, quae ei fundo debebatur, perinde est, atque si ab initio
duobus fundis debita sit: et sibi quisque dominorum usurpat servitutem,

КНИГА ВОСЬМАЯ, VI

375

совместного выпаса? Он ответил, что так как очевидно, что это также
право поместья, которое было отказано по легату, то оно тоже уйдет
легатарию.
21. ã’÷⁄„‚ ◊ 1-fi fl‚›ÿ⁄ ºì÷⁄€Ÿ⁄‚›fiΩ ◊ Ê„flÂ’Ó⁄‚›› è’◊‡’. Если
вода еще не открыта66, то не может быть установлен и сервитут отвода этой воды. Павел: наоборот, я считаю это ложным, так как тебе
может быть предоставлено (право) искать воду и найденную воду
провести (на свой участок).
Титул VI. Каким образом утрачиваются сервитуты
1. É’fi ◊ 7-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‰Â„◊›‚Λ’‡Ú‚„·Ë ÛŸ›flÁËΩ.
Сервитуты имений сливаются, если одно лицо становится собственником обоих имений.
2. è’◊⁄‡ ◊ 21-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если кто-либо
имеет право прохода и проезда и
пользуется только проходом, то право проезда не утрачивается, но
сохраняется – так говорят Сабин, Кассий и Октавен: ибо кто имеет
проезд, может и сам ходить.
3. É’fi ◊ 7-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‰Â„◊›‚Λ’‡Ú‚„·Ë ÛŸ›flÁËΩ.
Общеизвестно, что права имений не уничтожаются в силу смерти и
умаления правоспособности (собственников имений).
4. è’◊⁄‡ ◊ 27-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Должный проход к гробнице никогда не утрачивается из-за отсутствия пользования.
5. é‚ €⁄ ◊ 66-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁË». Сервитут для
нас сохраняется и посредством сособственника, и фруктуария, и добросовестного владельца:
6. ñ⁄‡ÚÊ ◊ 5-fi fl‚›ÿ⁄ ºÑ›ÿ⁄ÊÁΩ. ибо достаточно, чтобы кто-нибудь
осуществлял проход от имени поместья. § 1. Если я буду пользоваться
дорогой через поместье соседа, право на которую принадлежало нам
обоим, а ты прекратишь пользование ею на установленное время, то
потеряешь ли ты свое право? И наоборот, если сосед, которому полагалась дорога через наше поместье, будет ходить и прогонять скот
через мою часть, а на твою часть заходить не будет, освободит ли он
твою часть (от сервитута)? Цельс ответил: если поместье поделено
между сособственниками на части, то, что касается сервитута, который установлен в пользу этого поместья, все соблюдается в точности
так, как если бы с самого начала этот сервитут был установлен в
пользу двух поместий: и каждый из собственников берет в свое личное пользование сервитут, теряет его для себя тем, что не пользуется, и больше в этом деле не смешиваются обстоятельства дел этих
66

Еще не найден источник.

376

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

sibi non utendo deperdit nec amplius in ea re causae eorum fundorum
miscentur: nec fit ulla iniuria ei cuius fundus servit, immo si quo melior,
quoniam alter dominorum utendo sibi, non toti fundo proficit. 1a. Sed si
is fundus qui servierit ita divisus est, plusculum dubitationis ea res
habet. Nam si certus ac finitus viae locus est, tunc, si per longitudinem
eius fundus divisus est, eadem omnia servanda erunt, quae si initio
constituendae eius servitutis similiter hic duo fundi fuissent: si vero per
latitudinem viae fundus divisus est (nec multum refert, aequaliter id
factum est an inaequaliter), tunc manet idem ius servitutis, quod fundo
indiviso fuerat, nec aut usu detineri aut non utendo deperire nisi tota via
poterit: nec si forte inciderit, ut semita, quae per alterum dumtaxat
fundum erit, uteretur, idcirco alter fundus liberabitur, quoniam unum
atque eo modo individuum viae ius est. 1b. Possunt tamen alterutrum
fundum liberare, si modo hoc specialiter convenit: certe si is cui servitus
debebatur alterum ex ea divisione fundum redemerit, num ideo minus ea
re fundi alterius servitus permanebit? Nec video, quid absurde consecuturum sit eam sententiam fundo altero manente servo: si modo et ab
initio potuit angustior constitui via quam lege finita est et adhuc id loci
superest in eo fundo, cui remissa servitus non est, ut sufficiat viae: quod
si minus loci superest quam viae sufficiat, uterque fundus liberabitur,
alter propter redemptionem, alter, quia per eum locum qui superest via
constitui non potest. 1c. Ceterum si ita constitutum est ius viae, ut per
quamlibet partem fundi ire agere liceat, idque vel subinde mutare nihil
prohibet atque ita divisus est fundus: si per quamlibet eius partem aeque
ire atque agi possit, tunc perinde observabimus atque si ab initio duobus
fundis duae servitutes iniunctae fuissent, ut altera retineri, altera non
utendo possit deperire. 1d. Nec me fallit alieno facto ius alterius immutatu iri, quoniam ante satius fuerat per alteram partem ire agere, ut
idem ius ei in altera parte fundi retineretur: contra illud commodum
acessisse ei cui via debebatur, quod per duas pariter vias ire agere possit
bisque octonos in porrectum et senos denos in anfractum.

КНИГА ВОСЬМАЯ, VI

377

поместий; и нет никакой несправедливости тому, чье поместье обременено сервитутом, даже получается лучше, так как каждый из собственников пользованием благоприятствует себе, а не всему поместью.
§ 1а. Но если таким образом разделен обремененный сервитутом участок, то в этом случае есть больше оснований для сомнений. Так, если
месторасположение дороги точно определено, то в случае если участок поделен (между двумя хозяевами) по длине дороги, то должно
соблюдаться все то же самое, как если бы с самого начала действия
сервитута было два (служащих) участка. Если же участок поделен по
ширине дороги, – неважно, поровну или нет, – то в этом случае сохраняется то же право сервитута, как если бы (участок) был нераздельным, и удержать за собой путем использования, и потерять из-за
неиспользования можно только всю дорогу целиком. И если вдруг
случится, что пользоваться будут только той тропой, которая проходит лишь по одному (служащему) участку, то другой не будет освобожден (от сервитута), поскольку право дороги едино и тем самым
нераздельно. § 1b. Однако какой-либо из двух участков может быть
освобожден от сервитута, но только если о том было особое соглашение. В самом деле, если тот, в пользу кого установлен сервитут,
купит один из этих раздельных участков, то неужели из-за этого второй уже не будет обременен сервитутом? Я не вижу, к чему он будет
нелепо следовать за этим решением, когда второе поместье остается
под сервитутом, если только с самого начала можно было установить
более узкую дорогу, чем это определено по закону, и она остается до
того места в том поместье, которому не был отпущен сервитут, чтобы
хватало на дорогу: и если остается меньше места, чем достаточно для
дороги, будут освобождены оба поместья, одно из-за выкупа, другое – так как через то место, которое остается, не может быть установлена дорога. § 1с. Впрочем, если право дороги было установлено
так, что позволено идти и гнать скот через какую угодно часть поместья, и это поменять, хотя бы и впоследствии, ничто не мешает, и поместье разделено так: если можно равным образом идти и прогонять
скот через какую угодно его часть, тогда мы будем соблюдать в точности то же, как если бы сначала два сервитута были присоединены к
двум поместьям, так что один может сохраниться, а другой из-за неиспользования пропасть. § 1d. И я не заблуждаюсь, что при отчуждении право второго (поместья) не изменяется, так как раньше было
достаточно прохода и прогона (скота) по одной части, чтобы то же
право сохранялось у него и для второй части поместья; напротив,
тот, кому полагается дорога, получает еще и то удобство, что он может идти и прогонять (скот) равным образом по двум дорогам (шириной) дважды восемь или шестью десять (футов) при, соответственно, прямом пути или повороте дороги.

378

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

7 PAULUS libro tertio decimo ad Plautium Si sic constituta sit aqua,
ut vel aestate ducatur tantum vel uno mense, quaeritur quemadmodum
non utendo amittatur, quia non est continuum tempus, quo cum uti non
potest, non sit usus. Itaque et si alternis annis vel mensibus quis aquam
habeat, duplicato constituto tempore amittitur. Idem et de itinere custoditur. Si vero alternis diebus aut die toto aut tantum nocte, statuto
legibus tempore amittitur, quia una servitus est: nam et si alternis horis
vel una hora cottidie servitutem habeat, Servius scribit perdere eum non
utendo servitutem, quia id quod habet cottidianum sit.
8 IDEM libro quinto decimo ad Plautium Si stillicidii immittendi ius
habeam in aream tuam et permisero ius tibi in ea area aedificandi,
stillicidii immittendi ius amitto. Et similiter si per tuum fundum via mihi
debeatur et permisero tibi in eo loco, per quem via mihi debetur, aliquid
facere, amitto ius viae. 1. Is qui per partem itineris it totum ius usurpare
videtur.
9 IAVOLENUS libro tertio ex Plautio Aqua si in partem aquagi
influxit, etiamsi non ad ultima loca pervenit, omnibus tamen partibus
usurpatur.
10 PAULUS libro quinto decimo ad Plautium Si communem fundum
ego et pupillus haberemus, licet uterque non uteretur, tamen propter
pupillum et ego viam retineo. 1. Si is, qui nocturnam aquam habet, interdiu per constitutum ad amissionem tempus usus fuerit, amisit nocturnam servitutem, qua usus non est. Idem est in eo, qui certis horis
aquae ductum habens aliis usus fuerit nec ulla parte earum horarum.
11 MARCELLUS libro quarto digestorum Is cui via vel actus debebatur, ut vehiculi certo genere uteretur, alio genere fuerat usus: videamus ne amiserit servitutem et alia sit eius condicio, qui amplius

КНИГА ВОСЬМАЯ, VI

379

7. è’◊⁄‡ ◊ 13-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl 臒◊ΛÙΩ. Если сервитут
проведения воды установлен таким образом, что вода предоставляется лишь летом или лишь в течение одного месяца, то спрашивается,
каким образом утрачивается этот сервитут вследствие непользования
им; ведь здесь нет непрерывного времени, в течение которого отсутствует пользование, хотя он может пользоваться. И если кто-либо
пользуется водой через год67 или через месяц, 68. То же следует
соблюдать и в отношении (сервитута) прохода. Если же (сервитут
может осуществляться) через день или только днем или только ночью, то сервитут утрачивается , так как здесь имеется один сервитут. Ибо если кто-либо
имеет сервитут, который можно осуществлять через час или в течение
одного часа ежедневно, то Сервий пишет, что это лицо теряет сервитут вследствие непользования69, ибо этот сервитут является каждодневным.
8. é‚ €⁄ ◊ 15-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl 臒◊ΛÙΩ. Если я имею
сервитут стока дождевой воды на твой пустопорожний участок и позволю тебе возводить строение на этом участке, то я утрачиваю право стока дождевой воды. Подобно этому если мне принадлежит проезд через твой участок и я позволю тебе что-либо устроить на том
месте, через которое идет предоставленный мне проезд, то я утрачиваю право проезда. § 1. Очевидно, что тот, кто проходит часть пути,
явно пользуется всем правом (пути).
9. ü◊„‡⁄‚ ◊ 3-fi fl‚›ÿ⁄ ºà‹ 臒◊Λ‘Ω. Если вода натекла в часть
водопровода, даже если она не достигла удаленных участков, то ею
пользуются во всех (его) частях.
10. è’◊⁄‡ ◊ 15-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl 臒◊ΛÙΩ. Если бы я и
некий сирота имели общее поместье, хотя бы им и не пользовались,
однако из-за сироты и я сохраняю дорогу. § 1. Если тот, кто имеет
ночную воду, воспользовался ею среди дня на протяжении установленного для утрачивания сервитута времени, то он утратил ночной
сервитут, которым он не пользовался. То же самое и по отношению к
тому, кто, имея право на провод воды в определенные часы, пользовался другими и не пользовался никакой частью этих часов.
11. å’ÂÎ⁄‡‡ ◊ 4-fi fl‚›ÿ⁄ ºÑ›ÿ⁄ÊÁΩ. Тот, в пользу кого право проезда или прогона скота должны быть установлены так, чтобы он
пользовался средством передвижения только определенного рода,
воспользовался другим средством передвижения. Давайте посмотрим,
не потерял ли он сервитут и не изменилось ли условие у того, кто
67

Один год сервитут осуществляется, другой год не осуществляется.
По истечении двойного срока давности.
69 По истечении срока давности.
68

380

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

oneris quam licuit vexerit, magisque hic plus quam aliud egisse videatur:
sicuti latiore itinere usus esset aut si plura iumenta egerit quam licuit aut
aquae admiscuerit aliam. Ideoque in omnibus istis quaestionibus servitus
quidem non amittitur, non autem conceditur plus quam pactum est in
servitute habere. 1. Heres, cum legatus esset fundus sub condicione,
imposuit ei servitutes: extinguentur, si legati condicio existat. Videamus,
an adquisitae sequantur legatarium: et magis dicendum est, ut sequantur.
12 CELSUS libro vicensimo tertio digestorum Qui fundum alienum
bona fide emit, itinere quod ei fundo debetur usus est: retinetur id ius
itineris: atque etiam, si precario aut vi deiecto domino possidet: fundus
enim qualiter se habens ita, cum in suo habitu possessus est, ius non
deperit, neque refert, iuste nec ne possideat, qui talem eum possidet. Quare
fortius et si aqua per rivum sua sponte perfluxit, ius aquae ducendae
retinetur, quod et Sabino recte placet, ut apud Neratium libro quarto
membranarum scriptum est.
13 MARCELLUS libro septimo decimo digestorum Si quis ex fundo,
cui viam vicinus deberet, vendidisset locum proximum servienti fundo non
imposita servitute et intra legitimum tempus, quo servitutes pereunt,
rursus eum locum adquisisset, habiturus est servitutem, quam vicinus
debuisset.
14 IAVOLENUS libro decimo ex Cassio Si locus, per quem via aut iter
aut actus debebatur, impetu fluminis occupatus esset et intra tempus, quod
ad amittendam servitutem sufficit, alluvione facta restitutus est, servitus
quoque in pristinum statum restituitur: quod si id tempus praeterierit, ut
servitus amittatur, renovare eam cogendus est. 1. Cum via publica vel
fluminis impetu vel ruina amissa est, vicinus proximus viam praestare debet.
15 IDEM libro secundo epistularum Si, cum servitus mihi per plures
fundos deberetur, medium fundum adquisivi, manere servitutem puto,
quia totiens servitus confunditur, quotiens uti ea is ad quem pertineat non
potest: medio autem fundo adquisito potest consistere, ut per primum et
ultimum iter debeatur.
16 PROCULUS libro primo epistularum Aquam, quae oriebatur in
fundo vicini, plures per eundem rivum iure ducere soliti sunt, ita ut suo

КНИГА ВОСЬМАЯ, VI

381

провез больше груза, чем было дозволено, а он явно вез больше, чем
в оговоренном средстве передвижения; то же самое, если он воспользовался более широким проходом, или если он провел больше скота,
чем было позволено, или примешал к воде другую. Тем не менее во
всех этих случаях сервитут все-таки не утрачивается. Однако и не допускается то, что превышает договоренный объем сервитута. § 1. Наследник, когда поместье было завещано под условием, установил на
него сервитуты, они погашаются, если действует условие завещания.
Спрашивается, следуют ли приобретенные (сервитуты) легатарию?
Скорее должно сказать, что следуют.
12. ñ⁄‡ÚÊ ◊ 23-fi fl‚›ÿ⁄ ºÑ›ÿ⁄ÊÁΩ. Тот, кто добросовестно купил
чужое поместье, пользуется проходом, который полагался этому поместью; это право прохода сохраняется за ним, даже если кто владеет
им прекарно или изгнав собственника силой; действительно, поместье, находящееся в таком положении, что им владеют в соответствии
с его статусом, не теряет права, и не важно, правомерно или неправомерно владеет им тот, кто им как таковым обладает. Поэтому если
вода по своей воле потекла бурным потоком, то удерживается право
проведения воды. Это правильно решает и Сабин, как написано у
Нерация в 4-й книге «Пергаментов».
13. å’ÂÎ⁄‡‡ ◊ 17-fi fl‚›ÿ⁄ ºÑ›ÿ⁄ÊÁ». Если кто-то, кому сосед был
должен право проезда, продал из поместья место, ближе всего расположенное к поместью (соседа), обремененному сервитутом, не установив сервитута, и , снова приобрел это место, то онбудет иметь
сервитут, который ему был должен сосед.
14. ü◊„‡⁄‚ ◊ 10-fi fl‚›ÿ⁄ ºà‹ ä’ÊÊ›‘Ω. Если место, на которое установлен сервитут проезда или прохода, размыто течением потока 70, это место
восстановлено путем намыва, то сервитут восстанавливается в прежнем состоянии; если же истекло ,
то (обязанное лицо) должно быть принуждено возобновить сервитут.
§ 1. Когда публичная дорога размыта течением реки или разрушилась, то ближайший сосед должен предоставить дорогу.
15. é‚ €⁄ ◊„ 2-fi fl‚›ÿ⁄ ºè›Ê⁄·Ω. Если, когда в мою пользу имеется сервитут по нескольким поместьям, я приобрел поместье посередине, я считаю, что сервитут остается, так как сервитут сливается
столько раз, сколько им не может воспользоваться тот, к кому он относится: однако, приобретя поместье посередине, можно утверждать,
что проход должен быть через первое и последнее.
16. è„flˇ ◊ 1-fi fl‚›ÿ⁄ ºè›Ê⁄·Ω. Воду, чей источник находится в
поместье соседа, обычно по праву проводили по одному и тому же
70

До истечения срока давности.

382

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

quisque die a capite duceret, primo per eundem rivum eumque communem, deinde ut quisque inferior erat, suo quisque proprio rivo, et unus
statuto tempore, quo servitus amittitur, non duxit. Existimo eum ius
ducendae aquae amisisse nec per ceteros qui duxerunt eius ius usurpatum
esse: proprium enim cuiusque eorum ius fuit neque per alium usurpari
potuit. Quod si plurium fundo iter aquae debitum esset, per unum eorum
omnibus his, inter quos is fundus communis fuisset, usurpari potuisset.
Item si quis eorum, quibus aquae ductus servitus debebatur et per eundem
rivum aquam ducebant, ius aquae ducendae non ducendo eam amisit, nihil
iuris eo nomine ceteris, qui rivo utebantur, adcrevit idque commodum eius
est, per cuius fundum id iter aquae, quod non utendo pro parte unius
amissum est: libertate enim huius partis servitutis fruitur.
17 POMPONIUS libro undecimo ex variis lectionibus Labeo ait, si is,
qui haustum habet, per tempus, quo servitus amittitur, ierit ad fontem nec
aquam hauserit, iter quoque eum amisisse.
18 PAULUS libro quinto decimo ad Sabinum Si quis alia aqua usus
fuerit, quam de qua in servitute imponenda actum est, servitus amittitur.
1. Tempus, quo non est usus praecedens fundi dominus, cui servitus
debetur, imputatur ei, qui in eius loco successit. 2. Si, cum ius haberes
immittendi, vicinus statuto tempore aedificatum non habuerit ideoque nec
tu immittere poteris, non ideo magis servitutem amittes, quia non potest
videri usucepisse vicinus tuus libertatem aedium suarum, qui ius tuum non
interpellavit.
19 POMPONIUS libro trigensimo secundo ad Sabinum Si partem fundi
vendendo lege caverim, uti per eam partem in reliquum fundum meum
aquam ducerem, et statutum tempus intercesserit, antequam rivum facerem, nihil iuris amitto, quia nullum iter aquae fuerit, sed manet mihi ius
integrum: quod si fecissem iter neque usus essem, amittam. 1. Si per fundum meum viam tibi legavero et adita mea hereditate per constitutum
tempus ad amittendam servitutem ignoraveris eam tibi legatam esse,
amittes viam non utendo. Quod si intra idem tempus, antequam rescires
tibi legatam servitutem, tuum fundum vendideris, ad emptorem via

КНИГА ВОСЬМАЯ, VI

383

руслу несколько лиц, так что каждый в свой день вел ее от источника,
сначала по одному и тому же руслу, и оно же общее, а затем, так как
каждый располагался ниже, по своему собственному для каждого руслу, и один в установленное время, за которое утрачивается сервитут, не
проводил воду. Я считаю, что он потерял право проводить воду и не
мог воспользоваться этим правом посредством прочих, которые ее
проводили: на самом деле право было собственное у каждого из них и
им нельзя было воспользоваться посредством другого лица. Если право
на провод воды полагалось бы поместью нескольких (собственников),
через одного из них правом можно было бы воспользоваться всем из
тех, для кого это поместье было общим. Также, если кто-нибудь из тех,
в чью пользу полагается сервитут проведения воды, и которые проводили воду по одному и тому же руслу, потерял право проведения воды,
не проводя воду, то его именем для прочих, которые пользовались руслом, не возросло никакого права, и это идет в пользу того, через чье
поместье проходит данный водосток, который был утрачен из-за неиспользования со стороны одного лица: ведь он получает прибыль от
того, что освобождается от этой части сервитута.
17. è„·‰„‚›fi ◊ 11-fi fl‚›ÿ⁄ ºê’‹‡›Ï‚ÒÍ fl„··⁄‚Á’›⁄◊Ω. Лабеон
говорит: если лицо, имеющее право черпать воду, ходило к источнику , но не
черпало воду, то оно утрачивает и право прохода.
18. è’◊⁄‡ ◊ 15-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚Ë». Если ктонибудь воспользовался другой водой, чем той, о которой было оговорено при установлении сервитута, то сервитут утрачивается. § 1. Время,
которым не воспользовался предшествующий владелец поместья, в
чью пользу должен был быть сервитут, засчитывается тому, кто вступил на его место. § 2. Если, когда ты имеешь право вставления чеголибо, сосед в установленное время не имел постройки и тем самым ты
не мог вставлять, ты тем более не теряешь сервитут, так как нельзя
считать, что твой сосед, раз он не прервал твоего права, воспользовался свободой своего здания.
19. è„·‰„‚›fi ◊ 32-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚Ë». Если при
продаже части поместья я дополнительным соглашением обусловил
себе право проводить через эту часть воду на остаток моего поместья
и прошло установленное время до того, как я сделал русло, то я не
теряю ничего из этого права, так как не было никакого прохода для
воды, но право остается у меня в неприкосновенности, а вот если бы я
сделал путь воде и не воспользовался бы им, то я потерял бы его.
§ 1. Если я завещаю тебе право проезда через мое поместье и, получив
мое наследство, ты не будешь знать, что это право тебе завещано, в
течение времени, установленного для утраты сервитута, то ты потеряешь дорогу из-за неиспользования. А если в пределах этого времени, до того, как ты снова узнаешь, что тебе завещан сервитут, ты

384

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

pertinebit, si reliquo tempore ea usus fuerit, quia scilicet tua esse coeperat:
ut iam nec ius repudiandi legatum tibi possit contingere, cum ad te fundus
non pertineat.
20 SCAEVOLA libro primo regularum Usu retinetur servitus, cum ipse
cui debetur utitur quive in possessionem eius est aut mercennarius aut
hospes aut medicus quive ad visitandum dominum venit vel colonus aut
fructuarius:
21 PAULUS libro quinto sententiarum fructuarius licet suo nomine.
22 SCAEVOLA libro primo regularum Denique quicumque quasi
debita via usus fuerit,
23 PAULUS libro quinto sententiarum (sive ad fundum nostrum facit,
vel ex fundo)
24 SCAEVOLA libro primo regularum licet malae fidei possessor sit,
retinebitur servitus.
25 PAULUS libro quinto sententiarum Servitute usus non videtur nisi
is, qui suo iure uti se credidit: ideoque si quis pro via publica vel pro
alterius servitute usus sit, nec interdictum nec actio utiliter competit.

КНИГА ВОСЬМАЯ, VI

385

продашь свое поместье, то дорога будет относиться к покупателю,
если он воспользуется ею в оставшееся время, так как, естественно,
она начала быть твоей: так что тебя уже не может касаться и завещанное право отказа, ибо поместье тебе уже не принадлежит.
20. ëÎ⁄◊„‡’ ◊ 1-fi fl‚›ÿ⁄ ºèÂ’◊›‡Ω. Сервитут сохраняется путем
пользования им, если пользуется само то лицо, в пользу которого
установлен сервитут, или лицо, владеющее (сервитутом), или наемник, или гость, или врач, приходящий для посещения собственника,
или колон, или фруктуарий;
21. è’◊⁄‡ ◊ 5-fi fl‚›ÿ⁄ ºë⁄‚Á⁄‚ΛfiΩ. фруктуарию позволено пользоваться и от своего имени.
22. ëÎ⁄◊„‡’ ◊ 1-fi fl‚›ÿ⁄ ºèÂ’◊›‡Ω. Наконец, кто бы ни пользовался дорогой как бы по необходимости,
23. è’◊⁄‡ ◊ 5-fi fl‚›ÿ⁄ ºë⁄‚Á⁄‚ΛfiΩ. (делает ли он этот (путь) к
нашему имению или из имения),
24. ëÎ⁄◊„‡’ ◊ 1-fi fl‚›ÿ⁄ ºèÂ’◊›‡Ω. тем не менее сервитут сохранится, пусть даже (пользующийся) является недобросовестным владельцем.
25. è’◊⁄‡ ◊ 5-fi fl‚›ÿ⁄ ºë⁄‚Á⁄‚ΛfiΩ. Очевидно, что сервитутом
пользуется только тот, кто уверен, что он пользуется своим правом; и
тем самым если кто-нибудь воспользовался сервитутом как общественной дорогой или как сервитутом в пользу третьего лица, то против него бесполезно предъявлять как интердикт, так и иск.

386

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

LIBER NONUS
I. SI QUADRUPES PAUPERIEM FECISSE DICATUR
1 ULPIANUS libro octavo decimo ad edictum Si quadrupes pauperiem
fecisse dicetur, actio ex lege duodecim tabularum descendit: quae lex voluit
aut dari id quod nocuit, id est id animal quod noxiam commisit, aut
aestimationem noxiae offerre. 1. Noxia autem est ipsum delictum. 2. Quae
actio ad omnes quadrupedes pertinet. 3. Ait praetor «pauperiem fecisse».
Pauperies est damnum sine iniuria facientis datum: nec enim potest animal
iniuria fecisse, quod sensu caret. 4. Itaque, ut Servius scribit, tunc haec
actio locum habet, cum commota feritate nocuit quadrupes, puta si equus
calcitrosus calce percusserit, aut bos cornu petere solitus petierit, aut
mulae propter nimiam ferociam: quod si propter loci iniquitatem aut
propter culpam mulionis, aut si plus iusto onerata quadrupes in aliquem
onus everterit, haec actio cessabit damnique iniuriae agetur. 5. Sed et si
canis, cum duceretur ab aliquo, asperitate sua evaserit et alicui damnum
dederit: si contineri firmius ab alio poterit vel si per eum locum induci non
debuit, haec actio cessabit et tenebitur qui canem tenebat. 6. Sed et si
instigatu alterius fera damnum dederit, cessabit haec actio. 7. Et generaliter haec actio locum habet, quotiens contra naturam fera mota
pauperiem dedit: ideoque si equus dolore concitatus calce petierit, cessare
istam actionem, sed eum, qui equum percusserit aut vulneraverit, in
factum magis quam lege Aquilia teneri, utique ideo, quia non ipse suo
corpore damnum dedit. At si, cum equum permulsisset quis vel palpatus
esset, calce eum percusserit, erit actioni locus. 8. Et si alia quadrupes aliam
concitavit, ut damnum daret, eius quae concitavit nomine agendum erit.
9. Sive autem corpore suo pauperiem quadrupes dedit, sive per aliam rem,
quam tetigit quadrupes, haec actio locum habebit: ut puta si plaustro bos
obtrivit aliquem vel alia re deiecta. 10. In bestiis autem propter naturalem
feritatem haec actio locum non habet: et ideo si ursus fugit et sic nocuit,

387

КНИГА ДЕВЯТАЯ
Титул I. Если указано, что четвероногое причинило вред
1. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 18-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если указывается, что четвероногое причинило вред, то возникает иск из закона
ХII таблиц; этот закон повелевает или чтобы было выдано то, что
причинило вред, то есть животное, причинившее вред, или чтобы
была предложена оценка вреда. § 1. Вред же и является самим деликтом. § 2. Этот иск относится ко всем четвероногим. § 3. Претор говорит: «причинило вред». Вред, причиненный животными, – это ущерб,
нанесенный без противоправных действий, ибо не может животное
совершить противоправное действие, так как оно лишено разума.
§ 4. Таким образом, как пишет Сервий, этот иск имеет место, когда
четвероногое причинило вред в силу своей дикости, например если
строптивый конь ударил копытом, или бодливый бык нанес удар,
или мулы (причинили вред) вследствие своей чрезвычайной дикости;
если вследствие неровности почвы, или вины погонщика мулов, или
излишней нагрузки четвероногое сбросило на кого-либо груз, то этот
иск1 отпадает и предъявляется иск о противоправном причинении
вреда. § 5. Собака, которую кто-либо вел, сорвалась в силу своей дикости и причинила другому лицу ущерб; если бы она могла быть
удержана при том условии, что ее вел кто-либо другой, и если ее не
следовало вести по этому месту, то этот иск отпадает и отвечает тот,
кто держал собаку. § 6. И если животное причинило вред, так как его
натравило другое лицо, то этот иск отпадает. § 7. Общее правило, что
этот иск имеет место всякий раз, когда возбужденное животное наносит вред, противный его природе. Таким образом, этот иск не будет
иметь место, если конь, пораженный болью, ударил копытом, но
тот, кто ударил или ранил коня, будет подлежать скорее иску по
факту содеянного, чем по Аквилиеву закону, по причине и в силу
того, что он нанес вред не своим телом. Но если лошадь лягнула
того, кто гладил или похлопывал ее, такой иск может иметь место.
§ 8. Если же одно четвероногое побудило другое четвероногое нанести вред, нужно предъявить иск о четвероногом, которое его побудило. § 9. Этот иск имеет место вне зависимости от того, причинило ли четвероногое ущерб своим телом или другой вещью, которую оно тронуло; например, если бык раздавил кого-либо телегой
или другой сброшенной вещью. § 10. К диким зверям в силу их естественной дикости этот иск не применяется; поэтому если убежит
медведь и причинит вред, то прежний собственник не может быть
1

Иск, предусмотренный в настоящем титуле.

388

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

non potest quondam dominus conveniri, quia desinit dominus esse, ubi
fera evasit: et ideo et si eum occidi, meum corpus est. 11. Cum arietes vel
boves commisissent et alter alterum occidit, Quintus Mucius distinxit, ut si
quidem is perisset qui adgressus erat, cessaret actio, si is, qui non
provocaverat, competeret actio. «Quamobrem eum sibi aut noxam sarcire
aut in noxam dedere oportere». 12. Et cum etiam in quadrupedibus noxa
caput sequitur, adversus dominum haec actio datur, non cuius fuerit
quadrupes, cum noceret, sed cuius nunc est. 13. Plane si ante litem
contestatam decesserit animal, extincta erit actio. 14. Noxae autem dedere
est animal tradere vivum. Demum si commune plurium sit animal,
adversus singulos erit in solidum noxalis actio, sicuti in homine.
15. Interdum autem dominus in hoc non convenietur, ut noxae dedat, sed
etiam in solidum, ut puta si in iure interrogatus, an sua quadrupes esset,
responderit non esse suam: nam si constiterit esse eius, in solidum
condemnabitur. 16. Si post litem contestatam ab alio sit animal occisum,
quia domino legis Aquiliae actio competit, ratio in iudicio habebitur legis
Aquiliae, quia dominus noxae dedendae facultatem amiserit: ergo ex
iudicio proposito litis aestimationem offeret, nisi paratus fuerit actionem
mandare adversus eum qui occidit. 17. Hanc actionem nemo dubitaverit
heredi dari ceterisque successoribus: item adversus heredes ceterosque non
iure successionis, sed eo iure, quo domini sint, competit.
2 PAULUS libro vicensimo secundo ad edictum Haec actio non solum
domino, sed etiam ei cuius interest competit, veluti ei cui res commodata
est, item fulloni, quia eo quod tenentur damnum videntur pati. 1. Si quis
aliquem evitans, magistratum forte, in taberna proxima se immisisset
ibique a cane feroce laesus esset, non posse agi canis nomine quidam
putant: at si solutus fuisset, contra.
3 GAIUS libro septimo ad edictum provinciale Ex hac lege iam non
dubitatur etiam liberarum personarum nomine agi posse, forte si patrem

КНИГА ДЕВЯТАЯ, I

389

привлечен к ответственности, так как он перестал быть собственником в тот момент, когда зверь убежал; поэтому если я убью этого
зверя, то его туша становится моей. § 11. Если бараны или быки подрались и один убил другого, Квинт Муций различает случаи: если
был убит нападавший, то никакого иска не будет; если же убит тот,
кто не начинал драки, то иск будет, «по поводу чего другого животного нужно или заплатить за вред, или ноксально выдать животное». § 12. И поскольку по отношению к четвероногим ответственность за вред связывается с лицом, его нанесшим, то
этот иск будет не против того, кто обладал четвероногим, когда был
нанесен вред, но против того, кто обладает им, когда предъявляется
иск. § 13. Если животное падет до судебного засвидетельствования
спора, то иск будет погашен. § 14. Выдать животное означает передать животное живым. Более того, если животное находится в общей
собственности нескольких людей, то каждый из них будет отвечать
по ноксальному иску за всего него, как если бы дело касалось общего
раба. § 15. Иногда, однако, иск против собственника будет касаться
не ноксальной выдачи, а полной суммы вреда, как, например, если он
на вопрос магистрата о том, его ли это животное, отвечал отрицательно; ведь, если в дальнейшем будет установлено противное, его
присудят уплатить всю сумму. § 16. Если животное убито другим лицом после начала тяжбы, судья будет принимать во внимание Аквилиев закон, потому что иск по этому закону дозволен для собственника и потому что последний потерял возможность совершить ноксальную выдачу. Тем самым в более раннем иске он должен будет
уплатить установленную сумму вреда, 2. § 17. Никто
не сомневается, что иск о нанесенном животным вреде дозволен наследнику 3. Более того, он также дозволен
против наследников не по праву наследования, но по тому праву, что они собственники.
2. è’◊⁄‡ ◊ 22-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Этот иск доступен не только собственнику, но и любому заинтересованному лицу,
например тому, кому ссудили (поврежденную) собственность, а также
валяльщику, так как они, по-видимому, понесли ущерб. § 1. Если ктолибо, избегая встречи с другим лицом, может быть с магистратом,
войдет в ближайшую лавку и будет укушен там злой собакой, то некоторые думают, что нельзя предъявить иск о (выдаче) собаки; но
если собака была отвязана, то – наоборот.
3. É’fi ◊ 7-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‰Â„◊›‚Λ’‡Ú‚„·Ë ÛŸ›flÁËΩ.
По этому закону несомненно можно предъявить иск вследствие при2
3

Согласно П. Крюгеру, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
Согласно К. Лонго, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

390

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

familias aut filium familias vulneraverit quadrupes: scilicet ut non
deformitatis ratio habeatur, cum liberum corpus aestimationem non recipiat, sed impensarum in curationem factarum et operarum amissarum
quasque amissurus quis esset inutilis factus.
4 PAULUS libro vicensimo secundo ad edictum Haec actio utilis
competit et si non quadrupes, sed aliud animal pauperiem fecit.
5 ALFENUS libro secundo digestorum Agaso cum in tabernam equum
deduceret, mulam equus olfecit, mula calcem reiecit et crus agasoni fregit:
consulebatur, possetne cum domino mulae agi, quod ea pauperiem fecisset. Respondi posse.

II. AD LEGEM AQUILIAM

1 ULPIANUS libro octavo decimo ad edictum Lex Aquilia omnibus
legibus, quae ante se de damno iniuria locutae sunt, derogavit, sive
duodecim tabulis, sive alia quae fuit: quas leges nunc referre non est
necesse. 1. Quae lex Aquilia plebiscitum est, cum eam Aquilius tribunus
plebis a plebe rogaverit.
2 GAIUS libro septimo ad edictum provinciale Lege Aquilia capite
primo cavetur: «ut qui servum servamve alienum alienamve quadrupedem
vel pecudem iniuria occiderit, quanti id in eo anno plurimi fuit, tantum aes
dare domino damnas esto»: 1. et infra deinde cavetur, ut adversus
infitiantem in duplum actio esset. 2. Ut igitur apparet, servis nostris

КНИГА ДЕВЯТАЯ, II

391

чинения вреда свободным людям, например если четвероногое ранит
отца семейства или сына семейства; 4.
4. è’◊⁄‡ ◊ 22-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Этот иск в виде
иска по аналогии применяется и к тем случаям, если вред причинен не
четвероногим, но другим животным.
5. ćÈ⁄‚ ◊„ 2-fi fl‚›ÿ⁄ ºÑ›ÿ⁄ÊÁΩ. Когда конюх выводил коня на
постоялый двор, конь учуял самку мула. Самка мула лягнула копытом и сломала голень конюху. Спрашивается, можно ли предъявить
иск против господина самки мула на основании того, что она нанесла
вред? Я отвечаю: можно.
Титул II. К Аквилиеву закону
1. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 18-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Аквилиев закон отменил все законы, изданные раньше и говорившие о противоправном причинении вреда, – как ХII таблиц, так и другие; в настоящее время нет необходимости приводить эти законы. § 1. Этот Аквилиев закон является плебисцитом, так как плебейский трибун Аквилий предложил его на утверждение плебсу.
2. É’fi ◊ 7-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‰Â„◊›‚Λ’‡Ú‚„·Ë ÛŸ›flÁËΩ. В
первой главе Аквилиева закона содержалось постановление: «Если
кто-либо противоправно убьет чужого раба, или чужую рабыню, или
четвероногое, или скот5, то да будет он присужден дать собственнику
столько меди, сколько являлось наивысшей стоимостью этого в данном году». § 1. И ниже предусматривалось, что против отрицающего (свою обязанность возместить ущерб) иск предъявляется в двойном размере6. § 2. Таким образом, ясно, что к нашим рабам Аквилиев
4

Согласно Групе, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
Это место: «четвероногое или скот», вероятно, испорчено в рукописи.
6 Этот фрагмент заимствован из 7-й книги Комментария Гая к провинциальному эдикту.
В Институциях же Гая дается несколько иной текст Аквилиева закона: «Иск о противоправном ущербе устанавливается Аквилиевым законом, в первой главе которого предусмотрено, что если кто-либо противоправно убъет человека (раба) чужого или чужую, четвероногое, которое входит в число скота, то он присуждается дать собственнику столько, сколько являлось наивысшей стоимостью этой вещи в данном году»
(III.210). «Во второй главе против adstipulator, который заявил о принятии денег, если
это принесло ущерб стипулятору, устанавливается иск в таком размере, в каком исчисляется стоимость этого дела» (III.215). «В третьей главе содержались правила о всяком
другом ущербе» (III.217). «В этой главе причинивший ущерб присуждается к уплате
стоимости, которую вещь имела не в течение данного года, а в течение ближайших
(предшествовавших) 30 дней» (III.218). Изложение Ульпианом гл. 3 см. ниже, фр. 27.
5

392

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

exaequat quadrupedes, quae pecudum numero sunt et gregatim habentur,
veluti oves caprae boves equi muli asini. Sed an sues pecudum appellatione
continentur, quaeritur: et recte Labeoni placet contineri. Sed canis inter
pecudes non est. Longe magis bestiae in numero non sunt, veluti ursi
leones pantherae. Elefanti autem et cameli quasi mixti sunt (nam et
iumentorum operam praestant et natura eorum fera est) et ideo primo
capite contineri eas oportet.
3 ULPIANUS libro octavo decimo ad edictum Si servus servave iniuria
occisus occisave fuerit, lex Aquilia locum habet. Iniuria occisum esse
merito adicitur: non enim sufficit occisum, sed oportet iniuria id esse
factum.
4 GAIUS libro septimo ad edictum provinciale Itaque si servum tuum
latronem insidiantem mihi occidero, securus ero: nam adversus periculum
naturalis ratio permittit se defendere. 1. Lex duodecim tabularum furem
noctu deprehensum occidere permittit, ut tamen id ipsum cum clamore
testificetur: interdiu autem deprehensum ita permittit occidere, si is se telo
defendat, ut tamen aeque cum clamore testificetur.
5 ULPIANUS libro octavo decimo ad edictum Sed et si quemcumque
alium ferro se petentem quis occiderit, non videbitur iniuria occidisse: et si
metu quis mortis furem occiderit, non dubitabitur, quin lege Aquilia non
teneatur. Sin autem cum posset adprehendere, maluit occidere, magis est
ut iniuria fecisse videatur: ergo et Cornelia tenebitur. 1. Iniuriam autem
hic accipere nos oportet non quemadmodum circa iniuriarum actionem
contumeliam quandam, sed quod non iure factum est, hoc est contra ius,
id est si culpa quis occiderit: et ideo interdum utraque actio concurrit et
legis Aquiliae et iniuriarum, sed duae erunt aestimationes, alia damni, alia
contumeliae. Igitur iniuriam hic damnum accipiemus culpa datum etiam
ab eo, qui nocere noluit. 2. Et ideo quaerimus, si furiosus damnum dederit,
an legis Aquiliae actio sit? Et Pegasus negavit: quae enim in eo culpa sit,
cum suae mentis non sit? Et hoc est verissimum. Cessabit igitur Aquiliae
actio, quemadmodum, si quadrupes damnum dederit, Aquilia cessat, aut si

КНИГА ДЕВЯТАЯ, II

393

закон приравнивает четвероногих, которые относятся к числу скота и
составляют стада, как, например, овцы, козы, быки, лошади, мулы,
ослы. Но возникает вопрос, объемлются ли свиньи названием скота?
И правильно указывает Лабеон, что объемлются. Но собака не относится к скоту. Тем более в это число не входят дикие животные, как,
например, медведи, львы, пантеры. 7.
3. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 18-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если раб или
рабыня были противоправно убиты, то применяется Аквилиев закон.
Обоснованно добавлено, что убит противоправно; ибо недостаточно,
чтобы раб был убит, но (для применения Аквилиева закона) нужно,
чтобы это было сделано противоправно.
4. É’fi ◊ 7-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‰Â„◊›‚Λ’‡Ú‚„·Ë ÛŸ›flÁËΩ.
Итак, если я убил твоего раба, который является разбойником и подстерегает меня, я невиновен: ведь природный здравый смысл разрешает нам защищаться от опасности. § 1. Закон XII таблиц разрешает
убить пойманного ночью раба, если этот факт засвидетельствован
криком, пойманного же днем разрешается убить только в том случае,
если он защищается оружием, что в свою очередь должно быть засвидетельствовано криком.
5. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 18-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если ктолибо убьет другое лицо, нападающее с оружием, то это не рассматривается как противоправное убийство, и если кто-либо убьет вора под
влиянием страха смерти, то несомненно он не подвергается ответственности по Аквилиеву закону. Если же он мог задержать вора, но
предпочел его убить, то имеются основания рассматривать это как
учиненное противоправно; поэтому он отвечает по Корнелиеву закону. § 1. В данном случае следует понимать противоправность не в
смысле оскорбления, как это понимается при иске об обиде, но в
смысле действия, совершенного не по праву; это значит против права,
то есть как если кто-либо убил при наличии вины; таким образом,
иногда происходит стечение двух исков – и по Аквилиеву закону, и
об обиде, но будут две оценки: одна – оценка ущерба, другая – обиды.
§ 2. Спрашивается: если причинил ущерб безумный, то имеется ли иск
по Аквилиеву закону? Пегас отрицал это: какова его вина, если он не
в своем разуме? И это (мнение) является вернейшим. Отсутствует,
подобно этому, иск из Аквилиева закона, если причинило ущерб
четвероногое или если упала черепица. И то же следует сказать, если

7

Согласно Ф. Айзелю, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

394

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

tegula ceciderit. Sed et si infans damnum dederit, idem erit dicendum.
Quodsi impubes id fecerit, Labeo ait, quia furti tenetur, teneri et Aquilia
eum: et hoc puto verum, si sit iam iniuriae capax. 3. Si magister in
disciplina vulneraverit servum vel occiderit, an Aquilia teneatur, quasi
damnum iniuria dederit? Et Iulianus scribit Aquilia teneri eum, qui
eluscaverat discipulum in disciplina: multo magis igitur in occiso idem erit
dicendum. Proponitur autem apud eum species talis: sutor, inquit, puero
discenti ingenuo filio familias, parum bene facienti quod demonstraverit,
forma calcei cervicem percussit, ut oculus puero perfunderetur. Dicit igitur
Iulianus iniuriarum quidem actionem non competere, quia non faciendae
iniuriae causa percusserit, sed monendi et docendi causa: an ex locato,
dubitat, quia levis dumtaxat castigatio concessa est docenti: sed lege
Aquilia posse agi non dubito:
6 PAULUS libro vicensimo secundo ad edictum praeceptoris enim
nimia saevitia culpae adsignatur.
7 ULPIANUS libro octavo decimo ad edictum Qua actione patrem
consecuturum ait, quod minus ex operis filii sui propter vitiatum oculum
sit habiturus, et impendia, quae pro eius curatione fecerit. 1. Occisum
autem accipere debemus, sive gladio sive etiam fuste vel alio telo vel
manibus (si forte strangulavit eum) vel calce petiit vel capite vel qualiter
qualiter. 2. Sed si quis plus iusto oneratus deiecerit onus et servum
occiderit, Aquilia locum habet: fuit enim in ipsius arbitrio ita se non
onerare. Nam et si lapsus aliquis servum alienum onere presserit, Pegasus
ait lege Aquilia eum teneri ita demum, si vel plus iusto se oneraverit vel
neglegentius per lubricum transierit. 3. Proinde si quis alterius impulsu
damnum dederit, Proculus scribit neque eum qui impulit teneri, quia non
occidit, neque eum qui impulsus est, quia damnum iniuria non dedit:
secundum quod in factum actio erit danda in eum qui impulit. 4. Si quis in
colluctatione vel in pancratio, vel pugiles dum inter se exercentur alius

КНИГА ДЕВЯТАЯ, II

395

причинил ущерб малолетний. Если ущерб причинил несовершеннолетний, то, по словам Лабеона, он отвечает по Аквилиеву закону, так
как несет ответственность и за воровство; и я считаю это правильным, если он уже способен к совершению неправомерных действий8.
§ 3. Если учитель при обучении раба ранит его или убьет, то несет ли
он ответственность по Аквилиеву закону, как если бы он противоправно причинил ущерб? И Юлиан пишет, что по Аквилиеву закону
отвечает тот, кто при обучении выбьет ученику глаз; в еще большей
степени это следует сказать, если произошло убийство. У Юлиана
приводится такой случай: обучавшийся у сапожника мальчик, свободнорожденный сын семейства, плохо выполнял то, что показывал
ему сапожник, и за это сапожник ударил мальчика колодкой по голове и выбил ему глаз. Юлиан говорит, что здесь не может быть предъявлен иск об обиде, так как сапожник ударил не для того, чтобы нанести обиду, а в целях напоминания (об обязанностях ученика) и в
целях обучения; Юлиан сомневается, может ли быть использован иск,
вытекающий из найма9, так как учителю предоставляется наложение
на ученика лишь легкого наказания. 10,
6. è’◊⁄‡ ◊ 22-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. ибо излишняя
свирепость наставника вменяется ему в вину.
7. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 18-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Путем этого
иска отец может взыскивать столько, насколько меньше он получил
от работы сына вследствие повреждения глаза последнего, и издержки, сделанные отцом на лечение сына. § 1. Мы должны признавать
наличие убийства, совершено ли оно мечом, или палкой, или другим
орудием, или руками, если лицо задушило другого, или ударом ноги
или головы, либо каким угодно образом. § 2. Если кто-либо, нагруженный сверх меры, сбросил тяжесть и убил раба, то применяется
Аквилиев закон: от него самого зависело не возлагать на себя такого
груза. Ибо если кто-либо свалился и задавил чужого раба тяжестью
(груза, который он нес), то Пегас говорит, что на него возлагается
ответственность по Аквилиеву закону, лишь если он нагрузил себя
сверх меры или слишком неосторожно переходил скользкое место.
§ 3. Если кто-либо причинил вред, будучи побуждаем к этому другим
лицом, то Прокул пишет, что не отвечает ни тот, кто побуждал, так
как он не убил, ни тот, кого побудили, так как он не причинил вреда
противоправно; поэтому должен быть дан иск по факту содеянного
против того, кто побуждал. § 4. Если один убил другого во время
борьбы или кулачного боя, если один убил другого при публичных
8

Вероятно, здесь имеется в виду сознание противоправности.
Личного найма учителя.
10 Согласно И.С. Перетерскому, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
9

396

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

alium occiderit, si quidem in publico certamine alius alium occiderit,
cessat Aquilia, quia gloriae causa et virtutis, non iniuriae gratia videtur
damnum datum. Hoc autem in servo non procedit, quoniam ingenui
solent certare: in filio familias vulnerato procedit. Plane si cedentem
vulneraverit, erit Aquiliae locus, aut si non in certamine servum occidit,
nisi si domino committente hoc factum sit: tunc enim Aquilia cessat.
5. Sed si quis servum aegrotum leviter percusserit et is obierit, recte
Labeo dicit lege Aquilia eum teneri, quia aliud alii mortiferum esse solet.
6. Celsus autem multum interesse dicit, occiderit an mortis causam
praestiterit, ut qui mortis causam praestitit, non Aquilia, sed in factum
actione teneatur. Unde adfert eum qui venenum pro medicamento dedit
et ait causam mortis praestitisse, quemadmodum eum qui furenti
gladium porrexit: nam nec hunc lege Aquilia teneri, sed in factum. 7. Sed
si quis de ponte aliquem praecipitavit, Celsus ait, sive ipso ictu perierit
aut continuo submersus est aut lassatus vi fluminis victus perierit, lege
Aquilia teneri, quemadmodum si quis puerum saxo inlisisset. 8. Proculus
ait, si medicus servum imperite secuerit, vel ex locato vel ex lege Aquilia
competere actionem.
8 GAIUS libro septimo ad edictum provinciale Idem iuris est, si
medicamento perperam usus fuerit. Sed et qui bene secuerit et dereliquit
curationem, securus non erit, sed culpae reus intellegitur. Mulionem
quoque, si per imperitiam impetum mularum retinere non potuerit, si eae
alienum hominem obtriverint, vulgo dicitur culpae nomine teneri. Idem
dicitur et si propter infirmitatem sustinere mularum impetum non potuerit: nec videtur iniquum, si infirmitas culpae adnumeretur, cum affectare quisque non debeat, in quo vel intellegit vel intellegere debet infirmitatem suam alii periculosam futuram. Idem iuris est in persona eius,
qui impetum equi, quo vehebatur, propter imperitiam vel infirmitatem
retinere non poterit.
9 ULPIANUS libro octavo decimo ad edictum Item si obstetrix
medicamentum dederit et inde mulier perierit, Labeo distinguit, ut, si
quidem suis manibus supposuit, videatur occidisse: sin vero dedit, ut sibi
mulier offerret, in factum actionem dandam, quae sententia vera est: magis

КНИГА ДЕВЯТАЯ, II

397

состязаниях, то не применяется Аквилиев закон, так как ущерб причинен ради славы и доблести, а не в силу противоправных действий.
Это не распространяется на раба, так как по обычаю (лишь) свободнорожденные состязаются; на раненного сына семейства это распространяется. Конечно, если ранен отступивший от борьбы, то применяется Аквилиев закон; или же если раб был убит не при состязании;
но если это было сделано с разрешения собственника, то Аквилиев
закон не применяется. § 5. Но если кто-либо легко ударил больного
раба и раб умер, то правильно говорит Лабеон, что наступает ответственность по Аквилиеву закону, так как смертоносным является для
одного человека одно, а для другого человека другое. § 6. Цельс говорит, что имеется большое различие между убийством и созданием
причины смерти. Тот, кто создал причину смерти, отвечает не во
Аквилиеву закону, а на основании иска по факту содеянного. Он
(Цельс) приводит пример того, кто дал яд вместо лекарства, и говорит, что это лицо создало причину смерти, как и тот, кто дал меч
безумному; ибо здесь наступает ответственность не по Аквилиеву
закону, а на основании иска по факту содеянного. § 7. Но если ктолибо сбросил другого с моста, то, по словам Цельса, он несет ответственность вне зависимости от того, погиб ли (сброшенный) от самого удара, или сразу утонул, или погиб, не справившись с силой реки;
то же, если кто-либо ударит мальчика камнем. § 8. Прокул говорит,
что если врач в силу своей неопытности неправильно произвел операцию рабу, то имеется иск или из найма, или по Аквилиеву закону.
8. É’fi ◊ 7-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‰Â„◊›‚Λ’‡Ú‚„·Ë ÛŸ›flÁËΩ.
То же относится к случаям неправильного применения лекарства; но
и тот, кто хорошо сделал операцию, но оставил больного без дальнейшего лечения, не освобождается от ответственности, но считается
виновным. § 1. Общепризнано, что отвечает в силу (своей) вины погонщик мулов, если вследствие своей неопытности он не мог сдержать мулов и они раздавили чужого человека (раба). То же говорится
и о том случае, когда кто-либо не мог сдержать мулов по причине
своей немощи; не может рассматриваться как несправедливость, если
немощь приравнивается к вине; так как если лицо понимает или
должно понимать, что его немощь может явиться вредоносной для
других, то он не должен стремиться к осуществлению соответствующих действий; таково же положение того, кто не мог сдержать силу
коня, на котором ехал, вследствие своей неопытности или немощи.
9. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 18-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если акушерка дала женщине лекарство, от которого она умирает, Лабеон различает такие случаи: если она дала лекарство своими руками, тогда это
убийство, если же она предложит самой женщине принять его, то
она подлежит иску по факту содеянного; и это верно, ибо акушерка

398

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

enim causam mortis praestitit quam occidit. 1. Si quis per vim vel suasum
medicamentum alicui infundit vel ore vel clystere vel si eum unxit malo
veneno, lege Aquilia eum teneri, quemadmodum obstetrix supponens
tenetur. 2. Si quis hominem fame necaverit, in factum actione teneri
Neratius ait. 3. Si servum meum equitantem concitato equo effeceris in
flumen praecipitari atque ideo homo perierit, in factum esse dandam
actionem Ofilius scribit: quemadmodum si servus meus ab alio in insidias
deductus, ab alio esset occisus. 4. Sed si per lusum iaculantibus servus
fuerit occisus, Aquiliae locus est: sed si cum alii in campo iacularentur,
servus per eum locum transierit, Aquilia cessat, quia non debuit per
campum iaculatorium iter intempestive facere. Qui tamen data opera in
eum iaculatus est, utique Aquilia tenebitur:
10 PAULUS libro vicensimo secundo ad edictum nam lusus quoque
noxius in culpa est.
11 ULPIANUS libro octavo decimo ad edictum Item Mela scribit, si,
cum pila quidam luderent, vehementius quis pila percussa in tonsoris
manus eam deiecerit et sic servi, quem tonsor habebat, gula sit praecisa
adiecto cultello: in quocumque eorum culpa sit, eum lege Aquilia teneri.
Proculus in tonsore esse culpam: et sane si ibi tondebat, ubi ex
consuetudine ludebatur vel ubi transitus frequens erat, est quod ei
imputetur: quamvis nec illud male dicatur, si in loco periculoso sellam
habenti tonsori se quis commiserit, ipsum de se queri debere. 1. Si alius
tenuit, alius interemit, is qui tenuit, quasi causam mortis praebuit, in
factum actione tenetur. 2. Sed si plures servum percusserint, utrum omnes
quasi occiderint teneantur, videamus. Et si quidem apparet, cuius ictu
perierit, ille quasi occiderit tenetur: quod si non apparet, omnes quasi
occiderint teneri Iulianus ait, et si cum uno agatur, ceteri non liberantur:
nam ex lege Aquilia quod alius praestitit, alium non relevat, cum sit
poena. 3. Celsus scribit, si alius mortifero vulnere percusserit, alius postea
exanimaverit, priorem quidem non teneri quasi occiderit, sed quasi
vulneraverit, quia ex alio vulnere periit, posteriorem teneri, quia occidit.
Quod et Marcello videtur et est probabilius. 4. Si plures trabem deiecerint
et hominem oppresserint, aeque veteribus placet omnes lege Aquilia teneri.

КНИГА ДЕВЯТАЯ, II

399

является в данном случае скорее причиной смерти, чем убийцей. § 1. Если же кто-то силой или с помощью убеждения вольет больному лекарство через рот или клистером или смажет его сильнодействующим
ядом, он подлежит закону Аквилия так же, как акушерка. § 2. Если
кто-то уморит человека голодом, то, по словам Нерация, он подлежит иску по факту содеянного. § 3. Если мой раб ехал верхом, а ты
испугал его лошадь, так что этот человек упал в реку и погиб, то, как
пишет Офилий, здесь должен быть применен иск по факту содеянного. Точно так же обстоит дело, если кто-то заманил моего раба в ловушку и убил. § 4. Но если раб будет убит во время игры человеком,
который метнул дротик, то имеет место закон Аквилия; но если раб
пойдет через поле в то время, когда люди метают там дротики, то
закон Аквилия не применяется, так как не следует не вовремя идти
через поле для метания дротиков; но если кто-то специально прицелится и бросит в него дротик, он подлежит Аквилиеву закону,
10. è’◊⁄‡ ◊ 22-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. ведь опасная
игра также является виной.
11. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 18-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Мела пишет:
если во время метания дротиков кто-либо бросил дротик слишком
сильно и дротик попал в руку цирюльника, вследствие чего бритва
разрезала горло раба, которого брил цирюльник, то отвечает по Аквилиеву закону тот, на ком лежит вина. Прокул говорит, что вина
имеется на стороне цирюльника, и, конечно, если он брил там, где
обычно происходят игры или ходит много народа, то это нужно вменить ему в вину; хотя неплохо говорится, что если кто-либо вверил
себя цирюльнику, поставившему свой стул в опасном месте, то он
должен сам на себя жаловаться. § 1. Если одно лицо держало коголибо, а другое убило11, то первое отвечает по иску по факту содеянного, так как создало причину смерти. § 2. Но если несколько лиц наносили рабу удары (от которых раб умер), то посмотрим, отвечают ли
все за убийство. И если будет установлено, от чьего удара погиб
раб, то он (нанесший этот удар) отвечает за то, что убил; если это
не обнаружено, то, как говорит Юлиан, все отвечают за то, что
убили, и если иск предъявлен к одному, то другие не освобождаются. Ведь согласно Аквилиеву закону, если один привлекается к ответственности, другой не освобождается, если на нем лежит вина.
§ 3. Цельс пишет, что если один нанес смертельную рану, другой же
потом убил раба, то первый преследуется по закону не как убийца,
но как нанесший рану, ибо пострадавший умер от другой раны, а
второй подлежит закону как убийца. Так думал и Марцелл, и это
вероятнее всего. § 4. Если несколько людей уронят бревно и придавят человека, по мнению древних, все они подлежат закону Аквилия.
11

Убило того, кого удерживал первый.

400

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

5. Item cum eo, qui canem irritaverat et effecerat, ut aliquem morderet,
quamvis eum non tenuit, Proculus respondit Aquiliae actionem esse: sed
Iulianus eum demum Aquilia teneri ait, qui tenuit et effecit ut aliquem
morderet: ceterum si non tenuit, in factum agendum. 6. Legis autem
Aquiliae actio ero competit, hoc est domino. 7. Si in eo homine, quem tibi
redhibiturus essem, damnum iniuria datum esset, Iulianus ait legis
Aquiliae actionem mihi competere meque, cum coepero redhibere, tibi
restituturum. 8. Sed si servus bona fide alicui serviat, an ei competit
Aquiliae actio? Et magis in factum actio erit danda. 9. Eum, cui
vestimenta commodata sunt, non posse, si scissa fuerint, lege Aquilia agere
Iulianus ait, sed domino eam competere. 10. An fructuarius vel usuarius
legis Aquiliae actionem haberet, Iulianus tractat: et ego puto melius utile
iudicium ex hac causa dandum.
12 PAULUS libro decimo ad Sabinum Sed et si proprietatis dominus
vulneraverit servum vel occiderit, in quo usus fructus meus est, danda est
mihi ad exemplum legis Aquiliae actio in eum pro portione usus fructus, ut
etiam ea pars anni in aestimationem veniat, qua nondum usus fructus
meus fuit.
13 ULPIANUS libro octavo decimo ad edictum Liber homo suo
nomine utilem Aquiliae habet actionem: directam enim non habet,
quoniam dominus membrorum suorum nemo videtur. Fugitivi autem
nomine dominus habet. 1. Iulianus scribit, si homo liber bona fide mihi
serviat, ipsum lege Aquilia mihi teneri. 2. Si servus hereditarius occidatur,
quaeritur, quis Aquilia agat, cum dominus nullus sit huius servi. Et ait
Celsus legem domino damna salva esse voluisse: dominus ergo hereditas
habebitur. Quare adita hereditate heres poterit experiri. 3. Si servus
legatus post aditam hereditatem sit occisus, competere legis Aquiliae
actionem legatario, si non post mortem servi adgnovit legatum: quod si
repudiavit, consequens esse ait Iulianus dicere, heredi competere.

КНИГА ДЕВЯТАЯ, II

401

§ 5. Так же обстоит дело с тем, кто разозлил собаку и добился того,
чтобы она кого-то укусила, причем он ее не держит; Прокул утверждает, что тут имеет место иск по Аквилиеву закону, но Юлиан говорит, что подлежит Аквилиеву закону только тот, кто держит собаку и
добивается того, чтобы она кого-нибудь укусила, если же он ее не
держит, то имеет место иск по факту содеянного. § 6. Иск по закону
Аквилия относится к хозяину, то есть к господину. § 7. Если человеку,
которого я тебе возвращаю, причинен противоправный ущерб, то, по
словам Юлиана, я подлежу Аквилиеву закону, но его надлежит применить, когда я начну его тебе отдавать. § 8. Но если раб служил кому-то, кто верил, что он его раб, подлежит ли этот человек иску по
Аквилиеву закону? Скорее тут должен быть применен иск по факту
содеянного. § 9. Юлиан говорит, что тот, кому дают в ссуду одежду,
не может применить закон Аквилия, если эта одежда порвана, но
закон этот подходит для хозяина. § 10. Юлиан обсуждает, фруктуарий
или узуарий может предъявить иск по закону Аквилия, я же думаю,
что полезнее всего устроить в этом случае судебное разбирательство.
12. è’◊⁄‡ ◊ 10-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Если собственник ранил или убил раба, на которого у меня узуфрукт, то мне
следует разрешить предъявить против него иск по образцу Аквилиева
закона пропорционально стоимости узуфрукта, причем учитывается
и та часть года, в которой еще нет моего узуфрукта.
13. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 18-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Свободный
человек имеет по поводу причиненного ему вреда12 иск по аналогии
согласно Аквилиеву закону, а прямого иска по этому закону не имеет,
так как никто не рассматривается как собственник частей своего тела13.
По поводу же беглого раба иск по аналогии имеет господин. § 1. Юлиан пишет, что, если свободный человек действует в убеждении, что он
мой раб, он ответствен передо мной по закону Аквилия (за любой причиненный ущерб). § 2. Если убит раб, входящий в состав наследства14,
то спрашивается, кто может предъявить иск по Аквилиеву закону: ведь
никто не является собственником этого раба, и Цельс говорил, что закон
хотел, чтобы собственнику было предоставлено возмещение за вред;
таким образом, собственником будет считаться (само) наследство; поэтому наследник, принявший наследство, может предъявить иск. § 3. Если
раб, являющийся предметом легата, убит после того, как наследник
вошел в свои права, то иск по закону Аквилия является правом легатария, если только он не принял легат после смерти раба; если же он откажется, то, по мнению Юлиана, закон должен касаться наследника.
12

Вреда, причиненного его личности.
Возможно, некоторые места этого текста (в частности, об отсутствии собственности
на свое тело) интерполированы.
14 Наследства, еще не принятого наследником.
13

402

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

14 PAULUS libro vicensimo secundo ad edictum Sed si ipse heres eum
occiderit, dictum est dandam in eum legatario actionem.
15 ULPIANUS libro octavo decimo ad edictum Huic scripturae
consequens est dicere, ut, si ante aditam hereditatem occidatur legatur
servus, apud heredem remaneat Aquiliae actio per hereditatem adquisita.
Quod si vulneratus sit ante aditam hereditatem, in hereditate quidem actio
remansit, sed cedere ea legatario heredem oportet. 1. Si servus vulneratus
mortifere postea ruina vel naufragio vel alio ictu maturius perierit, de
occiso agi non posse, sed quasi de vulnerato, sed si manumissus vel
alienatus ex vulnere periit, quasi de occiso agi posse Iulianus ait. Haec ita
tam varie, quia verum est eum a te occisum tunc cum vulnerabas, quod
mortuo eo demum apparuit: at in superiore non est passa ruina apparere,
an sit occisus. Sed si vulneratum mortifere liberum et heredem esse
iusseris, deinde decesserit, heredem eius agere Aquilia non posse,
16 MARCIANUS libro quarto regularum quia in eum casum res
pervenit, a quo incipere non potest.
17 ULPIANUS libro octavo decimo ad edictum Si dominus servum
suum occiderit, bonae fidei possessori vel ei qui pignori accepit in factum
actione tenebitur.
18 PAULUS libro decimo ad Sabinum Sed et si is qui pignori servum
accepit occidit eum vel vulneravit, lege Aquilia et pigneraticia conveniri
potest, sed alterutra contentus esse debebit actor.
19 ULPIANUS libro octavo decimo ad edictum Sed si communem
servum occiderit quis, Aquilia teneri eum Celsus ait: idem est et si
vulneraverit:
20 IDEM libro quadragensimo secundo ad Sabinum scilicet pro ea
parte, pro qua dominus est qui agat.
21 IDEM libro octavo decimo ad edictum Ait lex: «quanti is homo in
eo anno plurimi fuisset». Quae clausula aestimationem habet damni, quod
datum est. 1. Annus autem retrorsus computatur, ex quo quis occisus est:

КНИГА ДЕВЯТАЯ, II

403

14. è’◊⁄‡ ◊ 22-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Но если убийцей является сам наследник, то нужно сказать, что право иска против
него следует дать легатарию.
15. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 18-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Из этого
следует, что, если раб, являющийся предметом легата, убит до вступления в наследство, иск по закону Аквилия, связанный с наследством, остается за наследником. Если же он был ранен до получения
наследства, иск остается в наследстве, но следует, чтобы наследник
уступил его легатарию. § 1. Если раб был смертельно ранен, а вслед
за тем погиб, когда обрушился дом или произошло кораблекрушение или какая-то другая катастрофа, не может быть дела об убийстве, но как бы о ранении. Но если он погиб от раны, будучи отпущен
на волю или отчужден, тогда, как говорит Юлиан, можно возбудить дело как бы об убийстве. Эти случаи столь различаются между
собой по следующей причине: во втором случае истина того, что он
умер от нанесенной тобой раны, становится явной, только когда он
умрет; в первом же − то, что на него обрушился дом, помешало выяснить, был ли он убит. Но если ты приказал, чтобы смертельно
раненный раб был свободным и стал твоим наследником, и затем
он умер, его наследник не может действовать на основании Аквилиева закона.
16. å’ÂΛ’‚ ◊ 4-fi fl‚›ÿ⁄ ºèÂ’◊›‡Ω. Потому что в этом случае мы
имеем обстоятельство, при котором нельзя предъявить иск.
17. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 18-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если господин убьет своего раба, то он отвечает по иску по факту содеянного
перед добросовестным владельцем или лицом, взявшим этого раба в
залог.
18. è’◊⁄‡ ◊ 10-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Но если убьет
или ранит раба тот, кто взял его в залог, то он может быть привлечен
по Аквилиеву закону и по иску, вытекающему из залога, но истец
должен удовлетвориться одним из этих исков.
19. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 18-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если ктолибо15 убьет общего раба, то Цельс говорит, что убивший отвечает по
Аквилиеву закону; так же, если он ранит,
20. é‚ €⁄ ◊ 42-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. конечно, в той
части, в какой истец является собственником.
21. é‚ €⁄ ◊ 18-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Закон говорит:
«какова наивысшая стоимость этого человека (раба) в данном году».
Эта оговорка касается оценки ущерба, который причинен. § 1. Год
исчисляется назад с того времени, когда кто-либо убит; если было

15

Один из общих собственников.

404

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

quod si mortifere fuerit vulneratus et postea post longum intervallum
mortuus sit, inde annum numerabimus secundum Iulianum, ex quo
vulneratus est, licet Celsus contra scribit. 2. Sed utrum corpus eius solum
aestimamus, quanti fuerit cum occideretur, an potius quanti interfuit
nostra non esse occisum? Et hoc iure utimur, ut eius quod interest fiat
aestimatio.
22 PAULUS libro vicensimo secundo ad edictum Proinde si servum
occidisti, quem sub poena tradendum promisi, utilitas venit in hoc
iudicium. 1. Item causae corpori cohaerentes aestimantur, si quis ex
comoedis aut symphoniacis aut gemellis aut quadriga aut ex pari mularum
unum vel unam occiderit: non solum enim perempti corporis aestimatio
facienda est, sed et eius ratio haberi debet, quo cetera corporadepretiata
sunt.
23 ULPIANUS libro octavo decimo ad edictum Inde Neratius scribit,
si servus heres institutus occisus sit, etiam hereditatis aestimationem
venire. 1. Iulianus ait, si servus liber et heres esse iussus occisus fuerit,
neque substitutum neque legitimum actione legis Aquiliae hereditatis
aestimationem consecuturum, quae servo competere non potuit: quae
sententia vera est. Pretii igitur solummodo fieri aestimationem, quia hoc
interesse solum substituti videretur: ego autem puto nec pretii fieri
aestimationem, quia, si heres esset, et liber esset. 2. Idem Iulianus scribit, si
institutus fuero sub condicione «si Stichum manumisero» et Stichus sit
occisus post mortem testatoris, in aestimationem etiam hereditatis pretium
me consecuturum: propter occisionem enim defecit condicio: quod si vivo
testatore occisus sit, hereditatis aestimationem cessare, quia retrorsum
quanti plurimi fuit inspicitur. 3. Idem Iulianus scribit aestimationem
hominis occisi ad id tempus referri, quo plurimi in eo anno fuit: et ideo
et si pretioso pictori pollex fuerit praecisus et intra annum, quo
praecideretur, fuerit occisus, posse eum Aquilia agere pretioque eo
aestimandum, quanti fuit priusquam artem cum pollice amisisset. 4. Sed et
si servus, qui magnas fraudes in meis rationibus commiserat, fuerit

КНИГА ДЕВЯТАЯ, II

405

причинено смертельное ранение и потом, через длинный промежуток
времени, наступила смерть, то, согласно взгляду Юлиана, мы исчисляем год со времени ранения, хотя Цельс пишет противоположное.
§ 2. Но оцениваем ли мы только стоимость, которую имело тело, когда совершено убийство, или же скорее наш интерес в том, что он не
был убит? И, согласно применяемому нами праву, должна быть произведена оценка размера интереса.
22. è’◊⁄‡ ◊ 22-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Итак, если ты
убил раба, которого я обещал передать в качестве пени, то в этом
деле замешан мой интерес. § 1. Подвергаются оценке обстоятельства,
связанные с данным телом; если кто-либо убьет одного из актеров16,
или из музыкантов17, или одного из близнецов, или одну лошадь из
четверки, или мула из пары, то следует не только произвести оценку
погибшего тела, но нужно произвести расчет, насколько другие тела
обесценились.
23. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 18-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Поэтому
Нераций пишет, что если убит раб, назначенный наследником, то
происходит оценка наследства. § 1. Юлиан пишет, что если убит раб,
признанный свободным и наследником, то ни наследник-заместитель,
ни законный наследник не устанавливают оценку согласно иску по
Аквилиеву закону, который не может относиться к рабу; и это верно.
Итак, по его мнению, будет только оценка стоимости раба, в чем
проявляется только интерес наследника-заместителя; я же полагаю,
что и оценки стоимости не будет, так как если он был наследником,
то он свободен. § 2. Тот же Юлиан пишет, что если я назначен наследником на условии, что я освобожу Стиха, и Стих будет убит после смерти свидетеля, я могу возбудить иск об оценке наследства в
зависимости от причиненного ущерба; потому что из-за убийства не
имеет силы и само условие; а если раб будет убит при жизни завещателя, то отменяется и оценка имущества, а стоимость оценивается
согласно наибольшей стоимости в прошлом году. § 3. Юлиан пишет,
что оценку убитого человека (раба) нужно производить по тому времени, в которое он имел наибольшую стоимость в течение этого года;
и если у другого стоящего художника был отрублен большой палец и
до истечения года с того времени он был убит, то (собственник) может предъявить иск по Аквилиеву закону и оценить художника в размере стоимости, которую он имел, пока не потерял своего мастерства
вместе с утратой пальца. § 4. Но если убит раб, который обманным
путем растратил деньги по моим счетным книгам и по поводу которого

16
17

Труппы актеров-рабов.
Оркестра из рабов.

406

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

occisus, de quo quaestionem habere destinaveram, ut fraudium participes
eruerentur, rectissime Labeo scribit tanti aestimandum, quanti mea
intererat fraudes servi per eum commissas detegi, non quanti noxa eius
servi valeat. 5. Sed et si bonae frugi servus intra annum mutatis moribus
occisus sit, pretium id aestimabitur, quanto valeret, priusquam mores
mutaret. 6. In summa omnia commoda, quae intra annum, quo interfectus
est, pretiosiorem servum facerent, haec accedere ad aestimationem eius
dicendum est. 7. Si infans sit occisus nondum anniculus, verius est sufficere
hanc actionem, ut aestimatio referatur ad id tempus, quo intra annum
vixit. 8. Hanc actionem et heredi ceterisque successoribus dari constat: sed
in heredem vel ceteros haec actio non dabitur, cum sit poenalis, nisi forte
ex damno locupletior heres factus sit. 9. Si dolo servus occisus sit, et lege
Cornelia agere dominum posse constat: et si lege Aquilia egerit,
praeiudicium fieri Corneliae non debet. 10. Haec actio adversus confitentem competit in simplum, adversus negantem in duplum. 11. Si quis
hominem vivum falso confiteatur occidisse et postea paratus sit ostendere
hominem vivum esse, Iulianus scribit cessare Aquiliam, quamvis confessus
sit se occidisse: hoc enim solum remittere actori confessoriam actionem, ne
necesse habeat docere eum occidisse: ceterum occisum esse hominem a
quocumque oportet.
24 PAULUS libro vicensimo secundo ad edictum Hoc apertius est
circa vulneratum hominem: nam si confessus sit vulnerasse nec sit
vulneratus, aestimationem cuius vulneris faciemus? Vel ad quod tempus
recurramus?
25 ULPIANUS libro octavo decimo ad edictum Proinde si occisus
quidem non sit, mortuus autem sit, magis est, ut non teneatur in mortuo,
licet fassus sit. 1. Si procurator aut tutor aut curator aut quivis alius
confiteatur aut absentem vulnerasse, confessoria in eos utilis actio danda
est. 2. Notandum, quod in hac actione, quae adversus confitentem datur,

КНИГА ДЕВЯТАЯ, II

407

я намеревался предъявить иск, чтобы раскрыть участников обмана,
то, как совершенно правильно пишет Лабеон, он должен быть оценен
в соответствии с тем, насколько для меня было важно раскрыть его
козни, а не в соответствие с тем, насколько велик был ущерб, причиненный этим рабом. § 5. Если раб хорошего поведения изменил свою
нравственность и до истечения года с того времени был убит, то цена
его исчисляется сообразно с тем, сколько он стоил до того, как изменилась его нравственность. § 6. В общем следует сказать, что все выгодные обстоятельства, которые делали раба более ценным в течение
года до его убийства, должны быть учтены при оценке. Словом, мы
должны учесть все, что повышало цену раба в течении того года,
когда он был убит. § 7. Если ребенок будет убит еще до года, то более
правильным будет отнести иск по оценке к тому времени года, когда
он был жив. § 8. Установлено, что иск предоставляется наследнику , но иск не разрешен против наследника 18, так как это уголовный иск, если только наследник
не стал богаче в результате причиненного ущерба. § 9. Если раб убит
обманом, установлено, что его господин может действовать на основании Корнелиева закона, но если он уже начал дело на основании
Аквилиева закона, то иск по Корнелиеву закону не должен рассматриваться первым. § 10. Если ответчик учинил признание, то этот иск
предъявляется в одинарном размере, а если отрицает, то в двойном.
§ 11. Если кто-то ложно сознался в убийстве человека, который на
самом деле жив, и после этого готов доказать, что человек жив, то,
как пишет Юлиан, закон Аквилия не применяется, хотя человек и
признался в совершенном убийстве; ибо иск на основании признания
только освобождает истца от необходимости приводить доказательства тому, что раб убит ответчиком, но необходимо, чтобы человек
был действительно убит тем или иным лицом.
24. è’◊⁄‡ ◊ 22-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Это еще яснее в
отношении раненного человека: ведь если некто сделал признание,
что нанес человеку рану, а тот не ранен, оценку какой раны мы можем провести? Или с какого момента отсчитывать время?
25. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 18-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Следовательно, если раб не был ранен, но внезапно умер, то ответчик не должен быть задержан по поводу его смерти, хотя бы он в ней и сознался. § 1. Если прокуратор, опекун или попечитель или другое лицо
сознались, что ранили отсутствующего раба, к ним должен быть
применен иск по аналогии на основании признания. § 2. Следует отметить, что в этом иске, предъявленном против ответчика, учинивше-

18

Согласно К. Лонго, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

408

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

iudex non rei iudicandae, sed aestimandae datur: nam nullae partes sunt
iudicandi in confitentes.
26 PAULUS libro vicensimo secundo ad edictum Puta enim, quod qui
convenitur fateatur se occidisse et paratus sit aestimationem solvere, et
adversarius magni litem aestimat.
27 ULPIANUS libro octavo decimo ad edictum Si servus servum
alienum subripuerit et occiderit, et Iulianus et Celsus scribunt et furti et
damni iniuriae competere actionem. 1. Si servus communis, id est meus et
tuus, servum meum occiderit, legi Aquiliae locus est adversus te, si tua
voluntate fecit: et ita Proculum existimasse Urseius refert. Quod si non
voluntate tua fecit, cessare noxalem actionem, ne sit in potestate servi, ut
tibi soli serviat: quod puto verum esse. 2. Item si servus communis meus et
tuus sit occisus a servo Titii, Celsus scribit alterum ex dominis agentem aut
litis aestimationem consecuturum pro parte aut noxae dedi ei in solidum
oportere, quia haec res divisionem non recipit. 3. Servi autem occidentis
nomine dominus tenetur, is vero cui bona fide servit non tenetur. Sed an
is, qui servum in fuga habet, teneatur nomine eius Aquiliae actione,
quaeritur: et ait Iulianus teneri et est verissimum: cum et Marcellus
consentit. 4. Huius legis secundum quidem capitulum in desuetudinem
abiit. 5. Tertio autem capite ait eadem lex Aquilia: «Ceterarum rerum
praeter hominem et pecudem occisos si quis alteri damnum faxit, quod
usserit fregerit ruperit iniuria, quanti ea res erit in diebus triginta
proximis, tantum aes domino dare damnas esto». 6. Si quis igitur non
occiderit hominem vel pecudem, sed usserit fregerit ruperit, sine dubio
ex his verbis legis agendum erit. Proinde si facem servo meo obieceris et
eum adusseris, teneberis mihi. 7. Item si arbustum meum vel villam
meam incenderis, Aquiliae actione habebo. 8. Si quis insulam voluerit
meam exurere et ignis etiam ad vicini insulam pervenerit, Aquilia tenebitur
etiam vicino: non minus etiam inquilinis tenebitur ob res eorum exustas.

КНИГА ДЕВЯТАЯ, II

409

го признание, судья назначается не для разрешения дела, но для оценки: ибо против учинивших признание нет места для решения.
26. è’◊⁄‡ ◊ 22-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Считай, что
тот, кто привлечен к суду, сознался в убийстве и готов заплатить пеню, но его противник требует слишком большой суммы.
27. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 18-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если раб похитил или убил другого раба, то, как пишут Юлиан и Цельс, предъявляется
иск и о краже, и о противоправном ущербе § 1. Если общий раб, то есть
принадлежащий и мне и тебе, убил моего раба, то имеет место иск по
закону Аквилия, направленный против тебя, если он сделал это по твоему приказу; Урсей говорит, что так утверждал Прокул. Если же он сделал
это не по твоему желанию, ноксальный иск прекращается в случае, когда
раб имеет возможность выбрать, служить ли только тебе; и я думаю, что
это правильно. § 2. Также если общий раб, принадлежащий мне и тебе,
убит рабом Тиция, то, как пишет Цельс, один из двух хозяев должен
предъявить иск от имени обоих или определить пеню за ущерб, ибо раздел тут не проводится. § 3. Вместо раба, совершившего убийство, задерживается хозяин, человек же, кому он честно служил, не задерживается.
Но возникает вопрос, предъявляется ли иск на основании Аквилиева
закона против хозяина, чей раб убежал; Юлиан говорит, что предъявляется, , с ним согласен и Марцелл. § 4. 19. § 5. В третьей же
главе тот же Аквилиев закон говорит: «В отношении иных вещей, кроме
убитых человека (раба) или скота, причинившего другому вред, причинивший другому вред да будет присужден дать собственнику столько
меди, сколько являлось в течение ближайших 30 дней стоимостью20
того, что противоправно сожжено, сломано, уничтожено»21. § 6. Итак,
если кто-либо не убьет человека (раба) или домашнее животное, но
сожжет, искалечит, уничтожит, то несомненно следует предъявить иск
на основании этих слов закона; если ты бросишь в лицо моего раба
(горящий кусок дерева) и сожжешь его, то ты передо мной отвечаешь.
§ 7. Также если ты подожжешь мои насаждения или мою виллу, я могу
предъявить против тебя иск по закону Аквилия. § 8. Если кто-либо
хотел сжечь мой дом и огонь перекинулся на дом соседа, то он и перед
соседом отвечает по иску на основании Аквилиева закона; не в меньшей
степени отвечает перед съемщиками помещений, если сгорели их вещи.

19

Согласно П. Крюгеру, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
Во фр. 29 (§ 8) настоящего титула Ульпиан пишет: «Хотя слова «являлось в течение
ближайших 30 дней стоимостью» не указывают «высшей» (стоимостью), но установлено, что их надо понимать в этом смысле».
21 Или «испорчено». Употребленное здесь слово ruperit равнозначно сorruperit, как
указывается ниже, в § 13 настоящего фрагмента.
20

410

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

9. Si fornicarius servus coloni ad fornacem obdormisset et villa fuerit
exusta, Neratius scribit ex locato conventum praestare debere, si neglegens
in eligendis ministeriis fuit: ceterum si alius ignem subiecerit fornaci, alius
neglegenter custodierit, an tenebitur qui subiecerit? Nam qui custodit, nihil
fecit, qui recte ignem subiecit, non peccavit: quid ergo est? Puto utilem
competere actionem tam in eum qui ad fornacem obdormivit quam in eum
qui neglegenter custodit, nec quisquam dixerit in eo qui obdormivit, rem
eum humanam et naturalem passum, cum deberet vel ignem extinguere vel
ita munire, ne evagetur. 10. Si furnum secundum parietem communem
haberes, an damni iniuria tenearis? Et ait Proculus agi non posse, quia nec
cum eo qui focum haberet: et ideo aequius puto in factum actionem
dandam, scilicet si paries exustus sit: sin autem nondum mihi damnum
dederis, sed ita ignem habeas, ut metuam, ne mihi damnum des, damni
infecti puto sufficere cautionem. 11. Proculus ait, cum coloni servi villam
exussissent, colonum vel ex locato vel lege Aquilia teneri, ita ut colonus
possit servos noxae dedere, et si uno iudicio res esset iudicata, altero
amplius non agendum. Sed haec ita, si culpa colonus careret: ceterum si
noxios servos habuit, damni eum iniuria teneri, cur tales habuit. Idem
servandum et circa inquilinorum insulae personas scribit: quae sententia
habet rationem. 12. Si, cum apes meae ad tuas advolassent, tu eas
exusseris, legis Aquiliae actionem competere Celsus ait. 13. Inquit lex
«ruperit». Rupisse verbum fere omnes veteres sic intellexerunt «corruperit». 14. Et ideo Celsus quaerit, si lolium aut avenam in segetem
alienam inieceris, quo eam tu inquinares, non solum quod vi aut clam
dominum posse agere vel, si locatus fundus sit, colonum, sed et in factum
agendum, et si colonus eam exercuit, cavere eum debere amplius non agi,
scilicet ne dominus amplius inquietet: nam alia quaedam species damni
est ipsum quid corrumpere et mutare, ut lex Aquilia locum habeat, alia
nulla ipsius mutatione applicare aliud, cuius molesta separatio sit.

КНИГА ДЕВЯТАЯ, II

411

§ 9. Если истопник, раб колона, заснул у печи и сгорел дом, то Нераций
пишет, что (колон) должен отвечать по иску из найма, если он проявил
небрежность в выборе служителя. Но если один разложил огонь в печи, а
другой был небрежен, сторожа его, следует ли применить закон против
того, кто разложил огонь? Ведь тот, кто сторожил, ничего (противозаконного) не совершил, а тот, кто правильно разложил огонь, ни в чем не
погрешил; что же из этого следует? Я думаю, что иск по аналогии требуется скорее по отношению к тому, кто уснул у печи, чем к тому, кто небрежно сторожил; и никто не может сказать о том, кто уснул, что он
поддался естественной человеческой слабости, потому что он должен
был или затушить огонь, или следить, чтобы он не вышел из-под контроля. § 10. Если бы ты имел печь с общей стеной, подлежал ли бы ты иску за
нанесение противоправного ущерба? Прокул говорит, что нет, так как
ты не имел с соседом общего очага, и я думаю, что в случае, если стена
сожжена, справедливее применить здесь иск по факту содеянного; если же
ты еще не причинил мне убытка, но огонь у тебя разложен так, что я
должен опасаться, как бы ты не причинил мне ущерба, я полагаю, что
достаточно предупреждения по поводу еще не причиненного вреда.
§ 11. Прокул говорит, что если рабы колона сожгли виллу, колон подлежит или иску на основании найма, или закону Аквилия, но так, чтобы
колон мог совершить ноксальную выдачу рабов, и если суд состоялся
на основании одного иска, другого быть не должно. Но так будет
только в случае, если бы колон снял с себя вину, но если он держит у
себя виновных рабов, то он подлежит иску о противоправном ущербе
по той причине, что он держит таких рабов. Прокул пишет, что то же
правило должно соблюдаться по отношению к нанимателям инсулы; и
это вполне резонно. § 12. Если мои пчелы прилетят к твоим, а ты их
сожжешь, то, как говорит Цельс, ты подлежишь иску по закону Аквилия. § 13. В законе сказано: «ruperit» (разрушит). Слово «rupisse» почти
все древние понимали как «corruperit» (испортит). § 14. Цельс спрашивает: предположим, ты занес плевелы или овсюг в чужой урожай и испортил его, тогда господин может не только принести протест против
убытка, причиненного тайным или насильственным образом, но и
применить иск по факту содеянного; 22; ведь есть один вид ущерба: самому изменить или испортить что-либо, тут имеет место закон Аквилия; или самому не производить никаких изменений, но добавить нечто, что сложно отделить.

22

Согласно Ф. Айзелю и К. Феррини, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

412

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

15. Cum eo plane, qui vinum spurcavit vel effudit vel acetum fecit vel alio
modo vitiavit, agi posse Aquilia Celsus ait, quia etiam effusum et acetum
factum corrupti appellatione continentur. 16. Et non negat fractum et
ustum contineri corrupti appellatione, sed non esse novum, ut lex
specialiter quibusdam enumeratis generale subiciat verbum, quo specialia
complectatur: quae sententia vera est. 17. Rupisse eum utique accipiemus,
qui vulneraverit, vel virgis vel loris vel pugnis cecidit, vel telo vel quo alio,
ut scinderet alicui corpus, vel tumorem fecerit, sed ita demum, si damnum
iniuria datum est: ceterum si nullo servum pretio viliorem deterioremve
fecerit, Aquilia cessat iniuriarumque erit agendum dumtaxat: Aquilia enim
eas ruptiones, quae damna dant, persequitur. Ergo etsi pretio quidem non
sit deterior servus factus, verum sumptus in salutem eius et sanitatem facti
sunt, in haec mihi videri damnum datum: atque ideoque lege Aquilia agi
posse. 18. Si quis vestimenta sciderit vel inquinaverit, Aquilia quasi ruperit
tenetur. 19. Sed et si quis milium vel frumentum meum effuderit in flumen,
sufficit Aquiliae actio. 20. Item si quis frumento harenam vel aliud quid
immiscuit, ut difficilis separatio sit, quasi de corrupto agi poterit. 21. Si
quis de manu mihi nummos excusserit, Sabinus existimat damni iniuriae
esse actionem, si ita perierint, ne ad aliquem pervenirent, puta si in flumen
vel in mare vel in cloacam ceciderunt: quod si ad aliquem pervenerunt, ope
consilio furtum factum agendum, quod et antiquis placuit. Idem etiam
in factum dari posse actionem ait. 22. Si mulier pugno vel equa ictu a te
percussa eiecerit, Brutus ait Aquilia teneri quasi rupto. 23. Et si mulum
plus iusto oneraverit et aliquid membri ruperit, Aquiliae locum fore.
24. Si navem venaliciarum mercium perforasset, Aquiliae actionem esse,
quasi ruperit, Vivianus scribit. 25. Si olivam immaturam decerpserit vel
segetem desecuerit immaturam vel vineas crudas, Aquilia tenebitur:
quod si iam maturas, cessat Aquilia: nulla enim iniuria est, cum tibi
etiam impensas donaverit, quae in collectionem huiusmodi fructuum
impenduntur: sed si collecta haec interceperit, furti tenetur. Octavenus in
uvis adicit, nisi, inquit, in terram uvas proiecit, ut effunderentur.

КНИГА ДЕВЯТАЯ, II

413

§ 15. Это еще яснее по отношению к лицу, которое вылило вино, или загрязнило его, или превратило в уксус, или другим способом его испортило; Цельс говорит, что в этом случае нужно применить закон Аквилия,
ибо такие действия, как выливание вина или превращение его в уксус,
входят в термин «порча». § 16. Он признает, что ломание и сжигание
входят в термин «порча», и говорит, что в этом положении нет ничего
нового и после перечисления некоторых специальных случаев нужно ввести общий термин, обнимающий частности; и это мнение верно. § 17. Мы
будем считать, что слово «rupisse» (испортить) включает случаи, если
кто-то причинит ранение, нанесет побои розгами, ремнями, или кулаками, или оружием, или еще чем-нибудь, так что порежет тело или заставит
его опухнуть, но только если тем самым причинен противоправный
ущерб; однако если кто-то сделал раба дешевле и хуже в смысле цены, то
закон Аквилия не применяется, но должен быть предъявлен только иск
об оскорблении; ведь закон Аквилия относится только к такой порче,
которая приносит ущерб. Следовательно, если (после ранения) раб не
стал цениться дешевле, но хозяин вошел в расходы, чтобы спасти его и
вылечить, в этом случае, как мне кажется, ущерб был причинен и поэтому можно действовать на основании Аквилиева закона. § 18. Если кто
разрежет или испачкает одежду, он подлежит закону Аквилия как испортивший (вещь). § 19. Если кто-то высыпет в реку мое пшено или просо, он
подлежит иску по закону Аквилия. § 20. Также если кто-нибудь подмешает в зерно песку или еще чего-нибудь, так что отделить будет трудно, он
подлежит Аквилиеву закону, как за порчу. § 21. Если кто-то вырвал деньги из моей руки, то, по мнению Сабина, если деньги пропадут и никому
не достанутся, например упадут в реку, море или клоаку, то должен быть
предъявлен иск о противоправном ущербе; а если они кому-нибудь достанутся, то должен быть иск о содействии и соучастии в воровстве, и с
этим согласны древние юристы. Сабин говорит, что можно также применить иск по факту содеянного. § 22. Если женщина или кобыла выкинет,
так как ты ударил ее кулаком, то, по словам Брута, применяется Аквилиев закон, словно о порче. § 23. Также если кто-то нагрузит мула свыше
законного предела и он сломает какую-нибудь часть тела, имеет место
Аквилиев закон. § 24. Если кто-то продырявит корабль, где находятся
вещи на продажу, то, по словам Вивиана, будет предъявлен иск по Аквилиеву закону. § 25. Если кто-то сорвет плоды с незрелой маслины, или
соберет еще не созревший урожай, или срежет незрелую виноградную
лозу, он подлежит Аквилиеву закону; но если они уже созрели, то Аквилиев закон не применяется, ибо тут не было причинено никакого противоправного ущерба, хотя ты и потерпел ущерб, который причинили
тебе подобного рода действия; ведь сорвали спелые плоды; если только
тот человек, собрав урожай, не убежал, захватив его с собой, – тогда
применяется иск о воровстве. Октавен добавляет по поводу случая с
лозами, что иск предъявляется, если только их не подобрали с земли.

414

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

26. Idem et in silva caedua scribit, ut, si immatura, Aquilia teneatur,
quod si matura interceperit, furti teneri eum et arborum furtim
caesarum. 27. Si salictum maturum ita, ne stirpes laederes, tuleris,
cessare Aquiliam. 28. Et si puerum quis castraverit et pretiosiorem
fecerit, Vivianus scribit cessare Aquiliam, sed iniuriarum erit agendum
aut ex edicto aedilium aut in quadruplum. 29. Si calicem diatretum
faciendum dedisti, si quidem imperitia fregit, damni iniuria tenebitur: si
vero non imperitia fregit, sed rimas habebat vitiosas, potest esse
excussatus: et ideo plerumque artifices convenire solent, cum eiusmodi
materiae dantur, non periculo suo se facere, quae res ex locato tollit
actionem et Aquiliae. 30. Si cum maritus uxori margaritas extricatas
dedisset in usu eaque invito vel inscio viro perforasset, ut pertusis in
linea uteretur, teneri eam lege Aquilia, sive divertit sive nupta est adhuc.
31. Si quis aedificii mei fores confregerit vel refregerit aut si ipsum
aedificium diruit, lege Aquilia tenetur. 32. Si quis aquae ductum meum
diruerit, licet cementa mea sunt, quae diruta sunt, tamen quia terra mea
non sit, qua aquam duco, melius est dicere actionem utilem dandam.
33. Si ex plostro lapis ceciderit et quid ruperit vel fregerit, Aquiliae
actione plostrarium teneri placet, si male composuit lapides et ideo lapsi
sunt. 34. Si quis servum conductum ad mulum regendum commendaverit
ei, mulum ille ad pollicem suum eum alligaverit de loro et mulus eruperit
sic, ut et pollicem avelleret servo et se praecipitaret, Mela scribit, si pro
perito imperitus locatus sit, ex conducto agendum cum domino ob
mulum ruptum vel debilitatum, sed si ictu aut terrore mulus turbatus sit,
tum dominum eius, id est muli, et servi cum eo qui turbavit habiturum
legis Aquiliae actionem. Mihi autem videtur et eo casu, quo ex locato
actio est, competere etiam Aquiliae. 35. Item si tectori locaveris laccum
vino plenum curandum et ille eum pertudit, ut vinum sit effusum, Labeo
scribit in factum agendum.

КНИГА ДЕВЯТАЯ, II

415

§ 26. Он же пишет, что если в лесу срубили негодные к рубке деревья,
но есть незрелые, то применяется закон Аквилия, если же зрелые, то
предъявляется иск о воровстве против того, кто тайно срубает в лесу
деревья. § 27. Но если ты ободрал ивняк таким образом, что не повредил стволов, то Аквилиев закон не применяется. § 28. И если ктото кастрировал (твоего раба) мальчика и тем сделал его дороже, то,
как говорит Вивиан, Аквилиев закон не применяется, но взамен нужно предъявить иск об оскорблении или возбудить дело о возмещении
в учетверенном размере противоправного ущерба на основании
эдикта эдилов. § 29. Если ты передал мастеру чашу тонкой работы,
чтобы он ее переделал, мастер будет подлежать иску о противоправном ущербе, если он разбил ее по неопытности, но если это произошло не из-за его неопытности, а потому, что чаша была надтреснута,
он может быть оправдан; поэтому в большинстве случаев мастера
имеют обыкновение, когда вещи такого рода попадают им в руки,
заключать договор, чтобы работа не выполнялась за их страх и риск,
что исключает для них ответственность как по договору о выполнении работы, так и по закону Аквилия. § 30. Если муж дал жене в
пользование несверленый жемчуг, а она просверлит его вопреки желанию мужа или без его ведома, чтобы нанизать жемчуг на нитку, то
она подлежит закону Аквилия, разошлись они или еще состоят в браке. § 31. Если кто-то взломал или сломал двери принадлежащего мне
здания или разрушил само здание, он подлежит закону Аквилия.
§ 32. Если кто-нибудь разрушит мой водопровод, хотя бы он был
сделан из моего собственного материала, поскольку земля, через которую он проведен, не моя, 23.
§ 33. Если с телеги упадет камень и что-нибудь разрушит или сломает,
то возница подлежит закону Аквилия в случае, если камни упали
оттого, что он их плохо уложил. § 34. Если ты взял в аренду раба,
чтобы он правил твоим мулом и поручил ему мула, а он привязал
животное к своему большому пальцу ремнем, а мул так рванулся, что
оторвал человеку палец и упал сам, то, как пишет Мела, если вместо
опытного раба тебе дали неопытного, то ты можешь возбудить иск
против хозяина на основании нарушения контракта, ибо твой мул
ушибся и покалечился; но если мул был возбужден, так как его ударили или испугали, тогда владелец его, то есть мула, и владелец раба
могут предъявить иск по закону Аквилия против того, кто испугал
мула. Мне также представляется, что и в том случае, когда иск возбужден на основании договора, применяется закон Аквилия. § 35. Если ты нанял кого-то, чтобы залатать чан с вином, а он его пробил и
вино вылилось, то, как пишет Лабеон, тут имеет место иск по факту
содеянного.
23

П. Крюгер предполагает здесь интерполяцию Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

416

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

28 PAULUS libro decimo ad Sabinum Qui foveas ursorum
cervorumque capiendorum causa faciunt, si in itineribus fecerunt eoque
aliquid decidit factumque deterius est, lege Aquilia obligati sunt: at si in
aliis locis, ubi fieri solent, fecerunt, nihil tenentur. 1. Haec tamen actio ex
causa danda est, id est si neque denuntiatum est neque scierit aut
providere potuerit: et multa huiusmodi deprehenduntur, quibus
summovetur petitor, si evitare periculum poterit:
29 ULPIANUS libro octavo decimo ad edictum quemadmodum si
laqueos eo loci posuisses, quo ius ponendi non haberes, et pecus vicini in
eos laqueos incidisset. 1. Si protectum meum, quod supra domum tuam
nullo iure habebam, reccidisses, posse me tecum damni iniuria agere
Proculus scribit: debuisti enim mecum ius mihi non esse protectum habere
agere: nec esse aequum damnum me pati recisis a te meis tignis. Aliud est
dicendum ex rescripto imperatoris Severi, qui ei, per cuius domum
traiectus erat aquae ductus citra servitutem, rescripsit iure suo posse eum
intercidere, et merito: interest enim, quod hic in suo protexit, ille in alieno
fecit. 2. Si navis tua inpacta in meam scapham damnum mihi dedit,
quaesitum est, quae actio mihi competeret. Et ait Proculus, si in potestate nautarum fuit, ne id accideret, et culpa eorum factum sit, lege
Aquilia cum nautis agendum, quia parvi refert navem immittendo aut
serraculum ad navem ducendo an tua manu damnum dederis, quia
omnibus his modis per te damno adficior: sed si fune rupto aut cum a
nullo regeretur navis incurrisset, cum domino agendum non esse. 3. Item
Labeo scribit, si, cum vi ventorum navis impulsa esset in funes anchorarum alterius et nautae funes praecidissent, si nullo alio modo nisi
praecisis funibus explicare se potuit, nullam actionem dandam. Idemque
Labeo et Proculus et circa retia piscatorum, in quae navis piscatorum
inciderat, aestimarunt. Plane si culpa nautarum id factum esset, lege
Aquilia agendum. Sed ubi damni iniuria agitur ob retia, non piscium,
qui ideo capti non sunt, fieri aestimationem, cum incertum fuerit, an
caperentur. Idemque et in venatoribus et in aucupibus probandum.

КНИГА ДЕВЯТАЯ, II

417

28. è’◊⁄‡ ◊ 10-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Если ктонибудь выроет яму для ловли оленей и медведей на дороге и если
какая-то вещь упадет туда и повредится, он подлежит Аквилиеву
закону; но если он выроет яму в другом месте, где обычно и роют
такие ямы, он не подлежит Аквилиеву закону. § 1. Но такой иск должен быть предъявлен только совершенно обоснованно, то есть если
об этом не было предупреждения и истец не знал об опасности и не
мог ее предвидеть; также могут рассматриваться и многие подобные
случаи, в которых истец проигрывает процесс, потому что он мог
избежать опасности.
29. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 18-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Таким же
образом будет, если ты, например, поставишь капканы в такое место,
где не имеешь право их ставить, и скот соседа попадет в эти капканы.
§ 1. Если ты без всякого на то права разрушишь мой навес, который
находится над твоим домом, то, как пишет Прокул, я могу предъявить тебе иск о противоправном ущербе; ты должен был предъявить
мне иск, если я не имел права делать этот навес, но, когда ты разрушил мой навес, я претерпел убыток, не равный твоему. Иначе обстоит дело в случае, предусмотренном рескриптом императора Севера,
который разрешает тому, через чей дом провели акведук, разрушить
его (иначе, чем в соответствии с сервитутом) на основании своего права; и это справедливо, ибо между этими случаями существует разница:
один действовал в своем доме, другой в чужом. § 2. Если твой корабль,
столкнувшись с моей лодкой, причинил мне ущерб, то спрашивается,
какой иск мне принадлежит. И Прокул говорит, что если во власти
моряков было предупредить это и столкновение произошло по их
вине, то следует предъявить иск во Аквилиеву закону против моряков, потому что не имеет особого значения, что направляя судно и
держа руль судна, ты как бы собственной рукой нанес себе ущерб,
так как в любом случае тебе нанесен ущерб. Но если лопнул канат
или корабль навалился, не будучи управляемым, то нельзя предъявить иска к собственнику. § 3. Лабеон также пишет, что не следует
предоставлять никакого иска, если гонимый бурей корабль наскочил на канаты якорей другого и матросы обрубили канаты, поскольку нельзя было выбраться никаким другим образом, как обрубив канаты24. То же говорят Лабеон и Прокул о сетях рыбаков,
куда попал рыбачий корабль. Если это случилось по вине моряков,
то в силу вступает закон Аквилия. Но тогда, как они полагают, речь
идет о противоправном ущербе, касающемся сетей, но не рыбы, которая (из-за порчи сетей) не была поймана: ведь неизвестно, поймали
бы ее или нет. То же следует сказать и об охотниках и о птицеловах.

24

Перевод § 3 принадлежит В.А. Краснокутскому.

418

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

4. Si navis alteram contra se venientem obruisset, aut in gubernatorem
aut in ducatorem actionem competere damni iniuriae Alfenus ait: sed si
tanta vis navi facta sit, quae temperari non potuit, nullam in dominum
dandam actionem: sin autem culpa nautarum id factum sit, puto
Aquiliae sufficere. 5. Si funem quis, quo religata navis erat, praeciderit,
de nave quae periit in factum agendum. 6. Hac actione ex hoc legis
capite de omnibus animalibus laesis, quae pecudes non sunt, agendum
est, ut puta de cane: sed et de apro et leone ceterisque feris et avibus
idem erit dicendum. 7. Magistratus municipales, si damnum iniuria
dederint, posse Aquilia teneri. Nam et cum pecudes aliquis pignori
cepisset et fame eas necavisset, dum non patitur te eis cibaria adferre, in
factum actio danda est. Item si dum putat se ex lege capere pignus, non
ex lege ceperit et res tritas corruptasque reddat, dicitur legem Aquiliam
locum habere: quod dicendum est et si ex lege pignus cepit. Si quid
tamen magistratus adversus resistentem violentius fecerit, non tenebitur
Aquilia: nam et cum pignori servum cepisset et ille se suspenderit, nulla
datur actio. 8. Haec verba: «quanti in triginta diebus proximis fuit», etsi
non habent «plurimi», sic tamen esse accipienda constat.
30 PAULUS libro vicensimo secundo ad edictum Qui occidit
adulterum deprehensum servum alienum, hac lege non tenebitur. 1. Pignori datus servus si occisus sit, debitori actio competit. Sed an et creditori
danda sit utilis, quia potest interesse eius, quod debitor solvendo non sit
aut quod litem tempore amisit, quaeritur. Sed hic iniquum est et domino et
creditori eum teneri. Nisi si quis putaverit nullam in ea re debitorem
iniuriam passurum, cum prosit ei ad debiti quantitatem, et quod sit
amplius consecuturus sit ab eo, vel ab initio in id, quod amplius sit quam
in debito, debitori dandam actionem: et ideo in his casibus, in quibus
creditori danda est actio propter inopiam debitoris vel quod litem amisit,
creditor quidem usque ad modum debiti habebit Aquiliae actionem, ut
prosit hoc debitori, ipsi autem debitori in id quod debitum excedit competit Aquiliae actio. 2. Si quis alienum vinum vel frumentum consumpserit,
non videtur damnum iniuria dare ideoque utilis danda est actio.

КНИГА ДЕВЯТАЯ, II

419

§ 4. Если корабль разобьет встречный корабль, то, как говорит Алфен,
иск о противоправном ущербе должен быть предъявлен хозяину корабля или его капитану; но если корабль был во власти стихии и бороться
с ней было невозможно, то никакого иска против хозяина не будет;
если же крушение произошло по вине моряков, думаю, что действует
закон Аквилия. § 5. Если кто-то обрубит канат, которым привязан был
корабль, то возбуждается иск по факту содеянного по поводу погибшего корабля. § 6. Этот же иск на основании этой главы закона Аквилия
надлежит применять против людей, покалечивших животных, которые
не являются скотом, как, например, собаки; но то же надо сказать и о
кабанах, львах и других диких зверях и птицах. § 7. К муниципальным
магистратам, причинившим противоправно ущерб, может быть предъявлен иск по Аквилиеву закону. Ибо если кто-либо взял скот в качестве
залога и уморил его голодом, не допуская, чтобы ты приносил пищу,
то должна быть дан иск по факту содеянного. Также если (магистрат)
считал, что он берет залог по закону, а (на самом деле) взял его не по
закону и возвратил вещи испорченными и поврежденными, то, как
указывают, имеет применение Аквилиев закон; это же следует сказать,
если он взял в залог и по закону. Однако если магистрат употребил
насилие против сопротивляющегося, то он не отвечает по Аквилиеву
закону; если он взял в виде залога раба и тот повесился, то не дается
никакого иска. § 8. Хотя слова «являлось в течение ближайших 30 дней
стоимостью» не указывают «высшей» (стоимостью), но установлено,
что их надо понимать в этом смысле.
30. è’◊⁄‡ ◊ 22-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Кто убьет чужого раба, застигнутого при прелюбодеянии, тот не отвечает по этому закону. § 1. Если раб, данный в залог, убит, должнику позволено
предъявить иск. Но возникает вопрос: должен ли иск по аналогии
быть предоставлен кредитору, ибо он мог быть заинтересован в
убийстве, поскольку должник не был платежеспособен или потому,
что он потерял свое право на иск за давностью времени? Однако
несправедливо, чтобы ответчик нес ответственность по отношению
и к хозяину, и к кредитору, если только не считать, что в этом деле
должник не потерпел никакого противоправного ущерба; ведь он
извлекает выгоду из суммы своего долга и все, что возвращено
сверх долга, может быть взыскано с ответчика; или, возможно, с
самого начала должнику должен быть позволен иск, потому что убытки превысили долг. И также в тех случаях, когда иск предоставлен кредитору из-за бедности его должника или из-за того, что он потерял
свое право на иск, то у кредитора будет право на иск по закону Аквилия на сумму до размера долга, так чтобы это принесло выгоду
должнику, но иск по закону Аквилия открыт для должника в отношении любой суммы, превышающей размеры долга. § 2. Если кто-нибудь
использует чужое вино или зерно, то представляется, что против него
возбуждается не иск о противоправном ущербе, а иск по аналогии.

420

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

3. In hac quoque actione, quae ex hoc capitulo oritur, dolus et culpa
punitur: ideoque si quis in stipulam suam vel spinam comburendae eius
causa ignem immiserit et ulterius evagatus et progressus ignis alienam
segetem vel vineam laeserit, requiramus, num imperitia eius aut
neglegentia id accidit. Nam si die ventoso id fecit, culpae reus est (nam et
qui occasionem praestat, damnum fecisse videtur): in eodem crimine est et
qui non observavit, ne ignis longius procederet. At si omnia quae oportuit
observavit vel subita vis venti longius ignem produxit, caret culpa. 4. Si
vulneratus fuerit servus non mortifere, neglegentia autem perierit, de
vulnerato actio erit, non de occiso.
31 IDEM libro decimo ad Sabinum Si putator ex arbore ramum cum
deiceret vel machinarius hominem praetereuntem occidit, ita tenetur, si
is in publicum decidat nec ille proclamavit, ut casus eius evitari possit.
Sed Mucius etiam dixit, si in privato idem accidisset, posse de culpa agi:
culpam autem esse, quod cum a diligente provideri poterit, non esset
provisum aut tum denuntiatum esset, cum periculum evitari non possit.
Secundum quam rationem non multum refert, per publicum an per
privatum iter fieret, cum plerumque per privata loca vulgo iter fiat.
Quod si nullum iter erit, dolum dumtaxat praestare debet, ne immittat in
eum, quem viderit transeuntem: nam culpa ab eo exigenda non est, cum
divinare non potuerit, an per eum locum aliquis transiturus sit.
32 GAIUS libro septimo ad edictum provinciale Illud quaesitum est,
an quod proconsul in furto observat quod a familia factum sit (id est ut
non in singulos detur poenae persecutio, sed sufficeret id praestari, quod
praestandum foret, si id furtum unus liber fecisset), debeat et in actione
damni iniuriae observari. Sed magis visum est idem esse observandum, et
merito: cum enim circa furti actionem haec ratio sit, ne ex uno delicto tota
familia dominus careat eaque ratio similiter et in actionem damni iniuriae
interveniat, sequitur, ut idem debeat aestimari, praesertim cum interdum
levior sit haec causa delicti, veluti si culpa et non dolo damnum daretur.

КНИГА ДЕВЯТАЯ, II

421

§ 3. По иску, основанному на этой главе (Аквилиева закона), наказываются умысел и грубая небрежность25. Поэтому если кто-либо поджег
свое жнивье или кустарник, чтобы их сжечь, и распространившийся
огонь повредил посев или виноградник другого лица, то надо выяснить, случилось ли это по его неопытности или вследствие неосторожности. Ибо если он сделал это в ветреный день, то на его стороне имеется вина, ибо тот, кто создал причину, рассматривается как причинивший ущерб; такое же обвинение предъявляется к тому, кто не наблюдал за тем, чтобы огонь не распространился слишком далеко. Но
если лицо соблюдало все, что нужно, или если огонь распространился
дальше вследствие внезапно налетевшего ветра, то вина отсутствует.
§ 4. Если (раб) был ранен не смертельно, но погиб вследствие небрежности, то иск предъявляется по поводу ранения, а не по поводу смерти.
31. é‚ €⁄ ◊ 10-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Если садовник26
уронит с дерева сук или работающий на подмостках убьет проходящего
человека (уронив что-либо), то он отвечает, если уронит в общественное
место27, не крикнув предварительно, чтобы проходящий мог избегнуть
несчастного случая. Но Муций говорит даже, что если это случилось в
частном месте, то можно предъявить иск на основании вины: вина имеется тогда, когда не было предусмотрено то, что могло быть предусмотрено заботливым человеком, или когда что-либо было объявлено лишь
тогда, когда уже нельзя было избегнуть опасности. Сообразно с этим не
имеет большого значения, было ли это сделано на общественной или на
частной дороге, так как в большинстве случаев дорога идет через частные участки. Если же не было никакой дороги, то он должен отвечать
лишь за умысел, чтобы он (причинивший вред) не бросал в проходящего,
которого видел. Ответственность за вину не возлагается на него, так как
он не мог догадываться, что кто-нибудь пойдет по этому месту.
32. É’fi ◊ 7-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‰Â„◊›‚Λ’‡Ú‚„·Ë ÛŸ›flÁËΩ.
Возникает вопрос: нужно ли в иске о противоправном ущербе применять
практику проконсула в случае, если воровство совершено семейством
рабов (то есть наказание не должно применяться к каждому по отдельности, но достаточно, если будет уплачено как за воровство, совершенное
одним свободным человеком)? Кажется, здесь надо соблюдать то же правило, и это очень справедливо; ибо в случае иска о воровстве действует
следующее соображение: что господин не должен лишиться всего семейства из-за одного деликта, – и это же соображение действует и в иске о
противоправном ущербе, убытки следует определять так же, особенно
учитывая, что эта форма деликта часто менее серьезна, как, например,
когда ущерб причинен по причине неведения, а не по злому умыслу.
25

Ср.: Gai. Inst. III, 211: «Является безнаказанным тот, кто причинил ущерб без вины,
неосторожности и злого умысла, в силу какого-либо случая».
26 Здесь putator – подрезающий деревья, сучки.
27 Например, на улицу.

422

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

1. Si idem eundem servum vulneraverit, postea deinde etiam occiderit,
tenebitur et de vulnerato et de occiso: duo enim sunt delicta. Aliter atque
si quis uno impetu pluribus vulneribus aliquem occiderit: tunc enim una
erit actio de occiso.
33 PAULUS libro secundo ad Plautium Si servum meum occidisti,
non affectiones aestimandas esse puto, veluti si filium tuum naturalem
quis occiderit quem tu magno emptum velles, sed quanti omnibus valeret. Sextus quoque Pedius ait pretia rerum non ex affectione nec utilitate
singulorum, sed communiter fungi: itaque eum, qui filium naturalem
possidet, non eo locupletiorem esse, quod eum plurimo, si alius possideret, redempturus fuit, nec illum, qui filium alienum possideat, tantum
habere, quanti eum patri vendere posset. In lege enim Aquilia damnum
consequimur: et amisisse dicemur, quod aut consequi potuimus aut erogare cogimur. 1. In damnis, quae lege Aquilia non tenentur, in factum
datur actio.
34 MARCELLUS libro vicensimo primo digestorum Titio et Seio
Stichum legavit: deliberante Seio, cum Titius vindicasset legatum, Stichus
occisus est: deinde Seius repudiavit legatum. Perinde Titius agere possit, ac
si soli legatus esset,
35 ULPIANUS libro octavo decimo ad edictum quia retro adcrevisse
dominium ei videtur:
36 MARCELLUS libro vicensimo primo digestorum nam sicut repudiante legatario legatum heredis est actio perinde ac si legatus non esset,
ita huius actio est ac si soli legatus esset. 1. Si dominus servum, quem
Titius mortifere vulneraverat, liberum et heredem esse iusserit eique postea
Maevius exstiterit heres, non habebit Maevius cum Titio legis Aquiliae
actionem, scilicet secundum Sabini opinionem, qui putabat ad heredem
actionem non transmitti, quae defuncto competere non potuit: nam sane
absurdum accidet, ut heres pretium quasi occisi consequatur eius, cuius
heres exstitit. Quod si ex parte eum dominus heredem cum libertate esse
iusserit, coheres eius mortuo eo aget lege Aquilia.

КНИГА ДЕВЯТАЯ, II

423

§ 1. Если тот же человек ранил, а затем позднее убил того же раба, он
будет нести ответственность и за ранение, и за убийство; потому что
здесь налицо два деликта. Дело обстоит иначе, если убийство произошло из-за многих ударов, нанесенных в одном нападении; потому
что тогда налицо лишь один иск за убийство.
33. è’◊⁄‡ ◊„ 2-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl 臒◊ΛÙΩ. Если ты
убил моего раба, то я не думаю, что следует оценивать привязанность28; так же как если кто-либо убьет твоего естественного сына29,
которого ты хотел бы купить за большую цену, то (подлежит уплате)
столько, сколько он стоит для всех. Секст Педий говорит, что цены
вещей определяются общим образом, а не в зависимости от привязанности или от их полезности для отдельных лиц. Поэтому тот, кто
владеет естественным сыном30, тем самым не будет более богат, потому что он выкупил бы его за огромную цену, если бы им владел чужой, а равным образом и тот, кто владеет чужим сыном, не будет
иметь стольких богатств, какие мог бы получить, продав его отцу.
Ведь по закону Аквилия мы ищем возмещения размера причиненного
убытка, и мы должны говорить скорее о том, что человек потерял,
чем о том, что мы могли бы приобрести или что мы обязаны были бы
выплатить. § 1. В случае причинения ущерба, который не подпадает
под закон Аквилия, применяется иск по факту содеянного.
34. å’ÂÎ⁄‡‡ ◊ 21-fi fl‚›ÿ⁄ ºÑ›ÿ⁄ÊÁΩ. Стих завещан Тицию и Сею;
Сей еще размышлял, Тиций же объявил его своим легатом, между тем
Стих был убит. Затем Сей отказался от легата. Тогда Тиций может
возбудить дело, как если бы у него одного был легат,
35. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 18-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. поскольку,
по-видимому, его собственность возросла для него по отношению к
прошлому.
36. å’ÂÎ⁄‡‡ ◊ 21-fi fl‚›ÿ⁄ ºÑ›ÿ⁄ÊÁΩ. Ведь как в случае, если легатарий отказался от легата, иск принадлежит наследнику, как если бы
легата вообще не было, так и здесь иск принадлежит Тицию, как если
бы у него одного был легат. § 1. Если господин повелел, чтобы раб,
которого смертельно ранил Тиций, был свободным и его наследником,
и после этого у него появился наследник Мевий, Мевий не будет иметь
иска с Тицием по закону Аквилия, ибо, согласно мнению Сабина, иск
не переходит к наследнику и не может предъявиться после смерти. Ведь
было бы действительно нелепо, если бы наследник возбудил дело об
ущербе за того, чьим наследником он является. Но если господин повелел, чтобы освобожденный раб был одним из наследников, его сонаследник может предъявить иск по закону Аквилия о его убийстве.
28

Привязанность собственника к его рабу.
Внебрачного сына, рожденного от рабыни.
30 То есть внебрачным сыном, рожденным от рабыни.
29

424

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

37 IAVOLENUS libro quarto decimo ex Cassio Liber homo si iussu
alterius manu iniuriam dedit, actio legis Aquiliae cum eo est qui iussit, si
modo ius imperandi habuit: quod si non habuit, cum eo agendum est qui
fecit. 1. Si quadrupes, cuius nomine actio esset cum domino, quod
pauperiem fecisset, ab alio occisa est et cum eo lege Aquilia agitur,
aestimatio non ad corpus quadrupedis, sed ad causam eius (in quo de
pauperie actio est) referri debet et tanti damnandus est is qui occidit
iudicio legis Aquiliae, quanti actoris interest noxae potius deditione
defungi quam litis aestimatione.
38 IDEM libro nono epistularum Si eo tempore, quo tibi meus servus
quem bona fide emisti serviebat, ipse a servo tuo vulneratus est, placuit
omnimodo me tecum recte lege Aquilia experiri.
39 POMPONIUS libro septimo decimo ad Quintum Mucium Quintus
Mucius scribit: equa cum in alieno pasceretur, in cogendo quod praegnas
erat eiecit: quaerebatur, dominus eius possetne cum eo qui coegisset lege
Aquilia agere, quia equam in iciendo ruperat. Si percussisset aut consulto
vehementius egisset, visum est agere posse. 1. Pomponius. Quamvis
alienum pecus in agro suo quis deprehendit, sic illud expellere debet,
quomodo si suum deprehendisset, quoniam si quid ex ea re damnum cepit,
habet proprias actiones. Itaque qui pecus alienum in agro suo
deprehenderit, non iure id includit, nec agere illud aliter debet quam ut
supra diximus quasi suum: sed vel abigere debet sine damno vel admonere
dominum, ut suum recipiat.
40 PAULUS libro tertio ad edictum In lege Aquilia, si deletum
chirographum mihi esse dicam, in quo sub condicione mihi pecunia debita
fuerit, et interim testibus quoque id probare possim, qui testes possunt non
esse eo tempore, quo condicio extitit, et si summatim re exposita ad
suspicionem iudicem adducam, debeam vincere: sed tunc condemnationis
exactio competit, cum debiti condicio extiterit: quod si defecerit, condemnatio nullas vires habebit.

КНИГА ДЕВЯТАЯ, II

425

37. ü◊„‡⁄‚ ◊ 14-fi fl‚›ÿ⁄ ºà‹ ä’ÊÊ›‘Ω. Если свободный человек по
приказу другого лица своей рукой совершил противоправное действие, то иск по Аквилиеву закону направляется против того, кто отдал
приказание, если только он имел право приказывать; если же не имел,
то следует предъявить иск к тому, кто совершил действие. § 1. Если
четвероногое, которое причинило ущерб и по поводу которого
предъявлен иск о нанесении вреда четвероногим животным его хозяину, было убито каким-то третьим лицом и против убившего
предъявлен иск по закону Аквилия, ущерб оценивается не по стоимости тела четвероногого, но в свете ответственности в этом деле по
иску о нанесении вреда четвероногим животным; и соответственно
убийца вместо компенсации убытков скорее будет присужден на основании закона Аквилия уплатить ту сумму, какую мог бы получить
хозяин, чтобы совершить ноксальную выдачу.
38. é‚ €⁄ ◊ 9-fi fl‚›ÿ⁄ ºè„ʇ’‚›fiΩ. Если мой раб, которого ты
честно купил, будет ранен кем-нибудь из твоих рабов в то время,
когда он служил тебе, то все согласны, что у нас с тобой будет тяжба
по Аквилиеву закону.
39. è„·‰„‚›fi ◊ 17-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ä◊›‚ÁË åËΛÙΩ.
Квинт Муций пишет: кобыла паслась на чужомучастке, и когда ее
выгоняли, то она выкинула; спрашивается: может ли ее собственник
предъявить иск по Аквилиеву закону к тому, кто выгнал кобылу, так
как кобыла при выкидыше получила повреждение? (Ответил): можно
предъявить иск, если (выгнавший) ударил (кобылу) или сознательно
действовал слишком жестоко. § 1. Хотя бы кто-либо застал чужой
скот на своем поле, он должен, для того чтобы выгнать этот скот,
применить лишь те меры, какие он применил бы, если бы застал свой
скот; если в связи с этим31 он потерпел ущерб, то он может осуществить принадлежащий ему иск. Таким образом, если кто-либо застал
чужой скот на своем участке, то он по праву не может его запереть и,
как мы сказали, не должен обращаться с этим скотом иначе, чем со
своим скотом; но должен или выгнать скот без вреда для него, или
потребовать от собственника, чтобы тот взял свой скот.
40. è’◊⁄‡ ◊ 3-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если я заявляю,
что у меня уничтожили мою собственноручную расписку, где под
текстом условия была указана сумма денег, которую мне должны при
определенном условии, и я способен подтвердить это свидетельством
тех, кто мог даже отсутствовать в момент выполнения условия, то я
должен выиграть дело по закону Аквилия, если смогу убедить судью
в справедливости моих слов; но это возможно только после того, как
условие, связанное с долгом, будет выполнено, если же этого не будет, суд не будет иметь никакой силы.
31

В связи с нахождением чужого скота на его поле.

426

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

41 ULPIANUS libro quadragensimo primo ad Sabinum Si quis
testamentum deleverit, an damni iniuriae actio competat, videamus. Et
Marcellus libro quinto digestorum dubitans negat competere. Quemadmodum enim, inquit, aestimatio inibitur? Ego apud eum notavi in testatore quidem hoc esse verum, quia quod interest eius aestimari non potest,
verum tamen in herede vel legatariis diversum, quibus testamenta paene
chirographa sunt. Ibidem Marcellus scribit chirographo deleto competere
legis Aquiliae actionem. Sed et si quis tabulas testamenti apud se depositas
deleverit vel pluribus praesentibus legerit, utilius est in factum et
iniuriarum agi, si iniuriae faciendae causa secreta iudiciorum publicavit.
1. Interdum evenire Pomponius eleganter ait, ut quis tabulas delendo furti
non teneatur, sed tantum damni iniuriae, ut puta si non animo furti
faciendi, sed tantum damni dandi delevit: nam furti non tenebitur: cum
facto enim etiam animum furis furtum exigit.
42 IULIANUS libro quadragensimo octavo digestorum Qui tabulas
testamenti depositas aut alicuius rei instrumentum ita delevit, ut legi non
possit, depositi actione et ad exhibendum tenetur, quia corruptam rem
restituerit aut exhibuerit. Legis quoque Aquiliae actio ex eadem causa
competit: corrupisse enim tabulas recte dicitur et qui eas interleverit.
43 POMPONIUS libro nono decimo ad Sabinum Ob id, quod ante quam
hereditatem adires damnum admissum in res hereditarias est, legis Aquiliae
actionem habes, quod post mortem eius, cui heres sis, acciderit: dominum enim
lex Aquilia appellat non utique eum, qui tunc fuerit, cum damnum daretur:
nam isto modo ne ab eo quidem, cui heres quis erit, transire ad eum ea actio
poterit: neque ob id, quod tum commissum fuerit, cum in hostium potestate
esses, agere postliminio reversus poteris: et hoc aliter constitui sine magna
captione postumorum liberorum, qui parentibus heredes erunt, non poterit.

КНИГА ДЕВЯТАЯ, II

427

41. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 41-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Посмотрим, может ли быть предъявлен иск о возмещении противоправно
причиненного ущерба, если кто-либо уничтожит завещание. Марцелл в 5-й книге дигест выражает сомнение и отрицает возможность
иска: ибо каким образом, говорит он, может быть произведена оценка? Я заметил по поводу этого высказывания, что оно верно в отношении завещателя, так как не может быть оценен его интерес (в сохранении завещания), но иначе обстоит дело для наследника или легатариев, для которых завещания являются почти долговой распиской32. Там же Марцелл пишет, что в случае уничтожения расписки
может быть предъявлен иск по Аквилиеву закону; но если кто-либо
уничтожил данное ему на хранение завещание или прочитал его в
присутствии нескольких лиц, то правильнее предъявить 33 и иск об обиде, если он огласил тайны распоряжения
с целью причинить обиду. § 1. Как правильно замечает Помпоний,
иногда случается, что уничтожение завещания не влечет ответственности за воровство, но влечет лишь ответственность за противоправное причинение вреда; например, если он уничтожил завещание не с
намерением совершить воровство, но только с намерением причинить
ущерб: ибо он не отвечает (в этом случае) за воровство, так как воровство требует наряду с действием и намерения вора (воровского
умысла).
42. û‡›’‚ ◊ 48-fi fl‚›ÿ⁄ ºÑ›ÿ⁄ÊÁΩ. Тот, кто изменил данные ему
на хранение таблички 34 так,
что их нельзя прочесть, подлежит иску о вещах, данных на хранение,
и иску о предъявлении, так как он вернул вещь испорченной. Иск по
закону Аквилия имеет те же основания: ведь правильно говорят, что
испортил таблички тот, кто их подделал.
43. è„·‰„‚›fi ◊ 19-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Ты имеешь
право на иск по Аквилиеву закону, если перед тем, как ты получил наследство, но после смерти того, кому ты наследуешь, наследству был
причинен ущерб; ведь закон Аквилия называет хозяином не только того,
у кого было (имущество), когда ущерб был причинен: в последнем случае
право иска не могло бы переходить от предыдущего (хозяина) к наследнику и ты не мог бы, вернувшись домой, предъявить иск на основании
того, что происходило с твоим имуществом, пока ты был военнопленным. Право иска не может без большого обмана перейти к детям, родившимся после смерти отца, которые являются наследниками родителей.

32

Chirographum (ÿÂ⁄Ï.) – рукопись; термин этот нередко употребляется в смысле документа, выражающего обязательство.
33 Согласно И.С. Перетерскому, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
34 Согласно О. Ленелю, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

428

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

Eadem dicemus et de arboribus eodem tempore furtim caesis. Puto eadem
dici posse etiam de hac actione quod vi aut clam, si modo quis aut
prohibitus fecerit, aut apparuerit eum intellegere debuisse ab eis, ad quos
ea hereditas pertineret, si rescissent, prohibitum iri.
44 ULPIANUS libro quadragensimo secundo ad Sabinum In lege
Aquilia et levissima culpa venit. 1. Quotiens sciente domino servus
vulnerat vel occidit, Aquilia dominum teneri dubium non est.
45 PAULUS libro decimo ad Sabinum Scientiam hic pro patientia
accipimus, ut qui prohibere potuit teneatur, si non fecerit. 1. Lege
Aquilia agi potest et sanato vulnerato servo. 2. Si meum servum, cum
liberum putares, occideris, lege Aquilia teneberis. 3. Cum stramenta
ardentia transilirent duo, concurrerunt amboque ceciderunt et alter
flamma consumptus est: nihil eo nomine agi, si non intellegitur, uter ab
utro eversus sit. 4. Qui, cum aliter tueri se non possent, damni culpam
dederint, innoxii sunt: vim enim vi defendere omnes leges omniaque iura
permittunt. Sed si defendendi mei causa lapidem in adversarium misero,
sed non eum, sed praetereuntem percussero, tenebor lege Aquilia: illum
enim solum qui vim infert ferire conceditur, et hoc, si tuendi dumtaxat,
non etiam ulciscendi causa factum sit. 5. Qui idoneum parietem sustulit,
damni iniuria domino eius tenetur.
46 ULPIANUS libro quinquagensimo ad Sabinum Si vulnerato servo
lege Aquilia actum sit, postea mortuo ex eo vulnere agi lege Aquilia nihilo
minus potest.
47 IULIANUS libro octogensimo sexto digestorum Sed si priore
iudicio aestimatione facta, postea mortuo servo, de occiso agere dominus
instituerit, exceptione doli mali opposita compelletur, ut ex utroque
iudicio nihil amplius consequatur, quam consequi deberet, si initio de
occiso homine egisset.
48 PAULUS libro trigensimo nono ad edictum Si servus ante aditam
hereditatem damnum in re hereditaria dederit et liber factus in ea re
damnum det, utraque actione tenebitur, quia alterius et alterius facti hae
res sunt.

КНИГА ДЕВЯТАЯ, II

429

То же мы скажем и о деревьях, которые были тайно срублены в это
же время. Я полагаю, что то же самое можно сказать и о специальных
исках об ущербе, причиненном силой или тайно, если только лицо,
причинившее ущерб, сделало это после запрещения или если стало
ясно, что оно должно было знать от тех, кому принадлежит наследство, что это будет ему запрещено.
44. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 42-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Аквилиев
закон охватывает и легчайшую вину. § 1. Поскольку раб ранил или
убил (раба другого господина) с ведома своего господина, то господин несомненно отвечает по Аквилиеву закону.
45. è’◊⁄‡ ◊ 10-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. «Знание» мы
разумеем здесь35 в смысле допущения36, и отвечает тот, кто мог воспретить, но не сделал этого. § 1. По закону Аквилия можно судиться,
даже если раненый раб выздоровеет. § 2. Если ты убьешь моего раба,
считая его свободным человеком, то ты отвечаешь по закону Аквилия. § 3. Если два раба прыгали над горящей соломой, столкнулись и
оба упали и один из них сгорел в пламени, то никакого иска не будет,
если неизвестно, кто кого свалил. § 4. Те, кто не мог иначе защитить
себя и причинил какой-либо ущерб, освобождаются от ответственности: ибо все законы и все права разрешают защищаться от силы силой. Но если, защищая себя, я брошу камень в противника, но попаду
не в него, а в проходящего мимо, то отвечаю по Аквилиеву закону;
ибо только того, кто осуществляет насилие, можно ударить, и лишь
тогда, когда это сделано в целях защиты, а не мщения. § 5. Кто сломал хорошую стену, отвечает перед ее хозяином за причинение противоправного ущерба.
46. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 50-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Если был
предъявлен иск по закону Аквилия по поводу ранения раба, а потом
он умер от раны, то нельзя возбудить новый иск по закону Аквилия.
47. û‡›’‚ ◊ 86-fi fl‚›ÿ⁄ ºÑ›ÿ⁄ÊÁΩ. Если ущерб был оценен в первом иске и после этого, когда раб умер, хозяин начинает судебный
процесс об убийстве, ему будет мешать эксцепция о злом умысле, так
как за оба иска он должен получить больше, чем получил бы, если бы
вначале предъявил иск об убийстве.
48. è’◊⁄‡ ◊ 39-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если раб причинил ущерб имуществу, входящему в состав наследства, до того, как
наследник вступил в свои права, и затем снова причинил ущерб тому
же имуществу, уже став свободным, то (бывший раб) отвечает по
обоим искам, ибо эти иски возникли при разных обстоятельствах.

35

Речь идет о случае, указанном в предыдущем фрагменте: убийство с ведома другого
лица.
36 Patientia – букв. «терпение».

430

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

49 ULPIANUS libro nono disputationum Si quis fumo facto apes
alienas fugaverit vel etiam necaverit, magis causam mortis praestitisse
videtur quam occidisse, et ideo in factum actione tenebitur. 1. Quod
dicitur damnum iniuria datum Aquilia persequi, sic erit accipiendum, ut
videatur damnum iniuria datum, quod cum damno iniuriam attulerit: nisi
magna vi cogente fuerit factum, ut Celsus scribit circa eum, qui incendii
arcendi gratia vicinas aedes intercidit: nam hic scribit cessare legis Aquiliae
actionem: iusto enim metu ductus, ne ad se ignis perveniret, vicinas aedes
intercidit: et sive pervenit ignis sive ante extinctus est, existimat legis
Aquiliae actionem cessare.
50 IDEM libro sexto opinionum Qui domum alienam invito domino
demolit et eo loco balneas exstruxit, praeter naturale ius, quod superficies
ad dominum soli pertinet, etiam damni dati nomine actioni subicitur.
51 IULIANUS libro octogensimo sexto digestorum Ita vulneratus est
servus, ut eo ictu certum esset moriturum: medio deinde tempore heres
institutus est et postea ab alio ictus decessit: quaero, an cum utroque de
occiso lege Aquilia agi possit. Respondit: occidisse dicitur vulgo quidem,
qui mortis causam quolibet modo praebuit: sed lege Aquilia is demum
teneri visus est, qui adhibita vi et quasi manu causam mortis praebuisset,
tracta videlicet interpretatione vocis a caedendo et a caede. Rursus Aquilia
lege teneri existimati sunt non solum qui ita vulnerassent, ut confestim vita
privarent, sed etiam hi, quorum ex vulnere certum esset aliquem vita
excessurum. Igitur si quis servo mortiferum vulnus inflixerit eundemque
alius ex intervallo ita percusserit, ut maturius interficeretur, quam ex
priore vulnere moriturus fuerat, statuendum est utrumque eorum lege
Aquilia teneri. 1. Idque est consequens auctoritati veterum, qui, cum a
pluribus idem servus ita vulneratus esset, ut non appareret cuius ictu
perisset, omnes lege Aquilia teneri iudicaverunt. 2. Aestimatio autem

КНИГА ДЕВЯТАЯ, II

431

49. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 9-fi fl‚›ÿ⁄ ºé÷ÊË€Ÿ⁄‚›fiΩ. Если кто прогоняет
чужих пчел дымом или даже убьет их, по-видимому, он явился скорее причиной смерти, чем действительным убийцей, а потому подлежит иску по факту содеянного. § 1. Указание, что по Аквилиеву
закону преследуется ущерб, причиненный противоправно, нужно
понимать в том смысле, что ущерб не мог быть причинен без его
связи с противоправностью37, то есть действие было совершено не
под влиянием безусловной необходимости38, как Цельс писал о том,
кто разобрал здание соседа, чтобы не допустить пожара к себе; ибо
здесь, пишет Цельс, не применяется иск по Аквилиеву закону; он
разобрал здание соседей, руководствуясь основательным страхом,
как бы огонь не дошел до него; он (Цельс) считает, что иск по Аквилиеву закону отсутствует вне зависимости от того, дошел ли
огонь или погас ранее.
50. é‚ €⁄ ◊ 6-fi fl‚›ÿ⁄ ºå‚⁄‚›fiΩ. Если кто разрушил чужой дом
против воли собственника и на этом месте выстроил бани, то, кроме
(применения) естественного права, что находящееся на поверхности
земли принадлежит собственнику земли39, указанное лицо подвергается (ответственности) по иску о причинении им ущерба.
51. û‡›’‚ ◊ 86-fi fl‚›ÿ⁄ ºÑ›ÿ⁄ÊÁΩ. Раб, раненный так тяжело, что
было ясно, что он умрет, был назначен наследником, и после этого
кто-то другой его ударил и он умер. Я спрашиваю: кто из двоих будет
отвечать по закону Аквилия за убийство? Ответ таков: по общему
мнению, убийцей считается тот, кто каким бы то ни было образом
был причиной смерти, но закон Аквилия применяется только к тому,
кто совершил насилие и как бы причинил смерть своей рукой; ясно,
что тут все зависит от интерпретации слова caedes и caedere. Поэтому
считается, что закону Аквилия подлежат не только те, кто нанес такую рану, что человек тотчас же лишился жизни, но также те, кто
нанес рану, которая явно является смертельной. Итак, если кто-то
нанесет рабу смертельную рану и этого же раба через какой-то промежуток времени другой ранит так, что тот умрет еще скорее, чем
умер бы от первой раны, то пусть будет постановлено, что обоих
нужно привлечь по Аквилиеву закону. § 1. Это соответствует авторитету древних, которые, когда один и тот же раб получал раны от нескольких лиц, так что было неясно, от чьего же удара он погиб, приказывали привлечь по Аквилиеву закону их всех. § 2. Но пеня не

37

Текст этого места искажен; мы придерживаемся в основном реконструкции Моммзена.
38 Мagna vi – букв. «большая сила».
39 Бани становятся собственностью собственника земли.

432

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

perempti non eadem in utriusque persona fiet: nam qui prior vulneravit,
tantum praestabit, quanto in anno proximo homo plurimi fuerit repetitis ex
die vulneris trecentum sexaginta quinque diebus, posterior in id tenebitur,
quanti homo plurimi venire poterit in anno proximo, quo vita excessit, in
quo pretium quoque hereditatis erit. Eiusdem ergo servi occisi nomine alius
maiorem, alius minorem aestimationem praestabit, nec mirum, cum uterque
eorum ex diversa causa et diversis temporibus occidisse hominem intellegatur. Quod si quis absurde a nobis haec constitui putaverit, cogitet longe
absurdius constitui neutrum lege Aquilia teneri aut alterum potius, cum
neque impunita maleficia esse oporteat nec facile constitui possit, uter potius
lege teneatur. Multa autem iure civili contra rationem disputandi pro
utilitate communi recepta esse innumerabilibus rebus probari potest: unum
interim posuisse contentus ero. Cum plures trabem alienam furandi causa
sustulerint, quam singuli ferre non possent, furti actione omnes teneri
existimantur, quamvis subtili ratione dici possit neminem eorum teneri, quia
neminem verum sit eam sustulisse.
52 ALFENUS libro secundo digestorum Si ex plagis servus mortuus
esset neque id medici inscientia aut domini neglegentia accidisset, recte de
iniuria occiso eo agitur. 1. Tabernarius in semita noctu supra lapidem
lucernam posuerat: quidam praeteriens eam sustulerat: tabernarius eum
consecutus lucernam reposcebat et fugientem retinebat: ille flagello, quod
in manu habebat, in quo dolor inerat, verberare tabernarium coeperat, ut
se mitteret: ex eo maiore rixa facta tabernarius ei, qui lucernam sustulerat,
oculum effoderat: consulebat, num damnum iniuria non videtur dedisse,
quoniam prior flagello percussus esset. Respondi, nisi data opera
effodisset oculum, non videri damnum iniuria fecisse, culpam enim penes
eum, qui prior flagello percussit, residere: sed si ab eo non prior
vapulasset, sed cum ei lucernam eripere vellet, rixatus esset, tabernarii
culpa factum videri. 2. In clivo Capitolino duo plostra onusta mulae
ducebant: prioris plostri muliones conversum plostrum sublevabant, quo
facile mulae ducerent: inter superius plostrum cessim ire coepit et cum
muliones, qui inter duo plostra fuerunt, e medio exissent, posterius
plostrum a priore percussum retro redierat et puerum cuiusdam obtriverat:
dominus pueri consulebat, cum quo se agere oporteret. Respondi in causa

КНИГА ДЕВЯТАЯ, II

433

будет оцениваться для всех одинаково: тот, кто ранил раба первым,
выплачивает (сумму, равную) наибольшей стоимости раба за предыдущий год, причем 365 дней отсчитываются со дня ранения; второй
должен уплатить (сумму, равную) наивысшей стоимости раба, причем год отсчитывается с момента смерти; в стоимость включается и
цена наследства. Следовательно, за одного и того же раба один заплатит больше, другой − меньше; и это неудивительно: ведь полагают, что каждый убил его при разных обстоятельствах и в разное время. Но если кто-нибудь подумает, что мы пришли к абсурдному заключению, пусть он подумает, насколько более абсурдным было бы
считать, что никто не должен отвечать по закону Аквилия или что
кто-то один является более виновным, чем другой; ведь невозможно,
чтобы преступление оставалось безнаказанным, и нелегко решить,
кто более виновен – один или другой. 40.
52. ćÈ⁄‚ ◊„ 2-fi fl‚›ÿ⁄ ºÑ›ÿ⁄ÊÁΩ. Если раб умер от ударов, причем ни из-за невежества врача, ни из-за небрежности господина, безусловно может быть возбуждено дело о противоправном убийстве.
§ 1. Лавочник ночью поставил на камень светильник; некто, проходя
мимо, взял его; лавочник погнался за ним, требуя светильник и задерживая убегающего; тот, чтобы его отпустили, начал бить лавочника плетью, которую держал в руках, а на ней был шип. Произошла
большая драка, и лавочник выбил глаз у того, кто взял светильник.
Лавочник спросил, причинил ли он противоправный ущерб, раз его
первым ударили плетью. Я ответил, что если только он не выбил глаз
умышленно, то, по-видимому, он не совершил противоправного поступка, и вина лежала бы на том, кто первый ударил плетью. Но если
бы его не ударили, а он сам начал драку, пытаясь вырвать светильник, то, по-видимому, лавочник был бы виновным в потере глаза.
§ 2. В Капитолийском переулке мулы тащили две груженые повозки;
погонщики мулов первой повозки поддерживали ее за передок, чтобы
мулам было легче везти, но внезапно повозка покатилась назад. Тогда погонщики, оказавшиеся между двумя повозками, выбежали из
тесноты, а вторая повозка, которую толкнула первая, покатилась назад
и раздавила чьего-то мальчика. Хозяин мальчика спросил, кому он
должен предъявить иск. Я ответил, что все зависит от обстоятельств
40

Согласно И.С. Перетерскому, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

434

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

ius esse positum: eam si muliones, qui superius plostrum sustinuissent, sua
sponte se subduxissent et ideo factum esset, ut mulae plostrum retinere non
possint atque onere ipso retraherentur, cum domino mularum nullam esse
actionem, cum hominibus, qui conversum plostrum sustinuissent, lege
Aquilia agi posse: nam nihilo minus eum damnum dare, qui quod sustineret
mitteret sua voluntate, ut id aliquem feriret: veluti si quis asellum cum
agitasset non retinuisset, aeque si quis ex manu telum aut aliud quid
immisisset, damnum iniuria daret. Sed si mulae, quia aliquid reformidassent
et muliones timore permoti, ne opprimerentur, plostrum reliquissent, cum
hominibus actionem nullam esse, cum domino mularum esse. Quod si neque
mulae neque homines in causa essent, sed mulae retinere onus nequissent aut
cum coniterentur lapsae concidissent et ideo plostrum cessim redisset atque
hi quo conversum fuisset onus sustinere nequissent, neque cum domino
mularum neque cum hominibus esse actionem. Illud quidem certe, quoquo
modo res se haberet, cum domino posteriorum mularum agi non posse,
quoniam non sua sponte, sed percussae retro redissent. 3. Quidam boves
vendidit ea lege, uti daret experiundos: postea dedit experiundos: emptoris
servus in experiundo percussus ab altero bove cornu est: quaerebatur, num
venditor emptori damnum praestare deberet. Respondi, si emptor boves
emptos haberet, non debere praestare: sed si non haberet emptos, tum, si
culpa hominis factum esset, ut a bove feriretur, non debere praestari, si vitio
bovis, debere. 4. Cum pila complures luderent, quidam ex his servulum, cum
pilam percipere conaretur, impulit, servus cecidit et crus fregit: quaerebatur,
an dominus servuli lege Aquilia cum eo, cuius impulsu ceciderat, agere
potest. Respondi non posse, cum casu magis quam culpa videretur factum.
53 NERATIUS libro primo membranarum Boves alienos in angustum
locum coegisti eoque effectum est, ut deicerentur: datur in te ad exemplum
legis Aquiliae in factum actio.
54 PAPINIANUS libro trigensimo septimo quaestionum Legis Aquiliae
debitori competit actio, cum reus stipulandi ante moram promissum
animal vulneravit: idem est et si occiderit animal. Quod si post moram
promissoris qui stipulatus fuerat occidit, debitor quidem liberatur, lege
autem Aquilia hoc casu non recte experietur: nam creditor ipse sibi potius
quam alii iniuriam fecisse videtur.

КНИГА ДЕВЯТАЯ, II

435

дела. Если погонщики, которые поддерживали первую повозку, выскочили с умыслом и это явилось причиной того, что мулы не смогли
удержать повозку и она покатилась под действием своей тяжести, то
не может быть никакого иска к владельцу мулов, а к людям, которые
поддерживали передок повозки, может быть применен закон Аквилия. Ведь считается причинившим ущерб тот, кто что-то поднял, с
умыслом бросил и кого-то ударил. Так же, если кто-то упустил бы
осленка, которого погонял, равным образом, если бы кто-то выпустил из рук дротик или что-то другое, он причинил бы противоправный ущерб. Но если все произошло потому, что мулы очень перепугались и испуганные погонщики бросили повозку, чтобы не быть
раздавленными, людям этим не может быть предъявлен иск; он должен быть предъявлен хозяину мулов. Но если не виноваты ни мулы,
ни погонщики, но мулы не были в состоянии нести тяжесть, споткнулись и упали и потому повозка поехала назад и те, кто поддерживали
передок, не смогли ее удержать, то ни с хозяином мулов, ни с погонщиками не может быть никакого иска. Но очевидно, что как бы ни
обстояло дело, хозяину второй повозки не может быть предъявлено
никакого иска, так как он поехал вниз не по собственной воле, а потому, что его толкнули. § 3. Некто продал быков на пробу; но пока их
испытывали, один из быков ударил рогом раба покупателя. Меня
спросили: виновен ли продавец перед покупателем в ущербе? Я ответил: если быки были уже проданы, то никакого иска не может быть;
но если они еще не были проданы, то, если это произошло по вине
того человека, которого боднул бык, дела быть не должно, если же
из-за порока быка, − должно быть. § 4. Несколько человек играли в
мяч, кто-то из них толкнул раба, который пытался схватить мяч, раб
упал и сломал себе голень. Меня спросили, может ли хозяин раба
предъявить иск тому, кто толкнул раба? Я ответил: нет, не может, так
как это случилось, по-видимому, нечаянно, а не по чьей-то вине.
53. ç⁄’Λfi ◊ 1-fi fl‚›ÿ⁄ ºè⁄Âÿ’·⁄‚Á„◊Ω. Ты загнал чужих быков
в узкое место и в результате они упали в пропасть: против тебя должен быть возбужден иск по факту содеянного на основании закона
Аквилия.
54. è’‰›‚›’‚ ◊ 37-fi fl‚›ÿ⁄ ºÇ„‰Â„Ê„◊Ω. Иск по закону Аквилия
применим к должнику, когда лицо, которому животное было обещано по контракту, ранило это животное до того, как срок контракта
истек; то же самое можно сказать, если он убил животное. Но если
тот, кому дано обещание, убил животное, когда должник не выполнил своего обещания, даже если должник мог быть освобожден от
него, закон Аквилия неприменим к этому случаю: ведь кредитор, повидимому, совершил противоправность скорее по отношению к себе,
чем к другому.

436

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

55 PAULUS libro vicensimo secundo quaestionum Stichum aut
Pamphilum promisi Titio, cum Stichus esset decem milium, Pamphilus
viginti: stipulator Stichum ante moram occidit: quaesitum est de actione
legis Aquiliae. Respondi: cum viliorem occidisse proponitur, in hunc
tractatum nihilum differt ab extraneo creditor. Quanti igitur fiet
aestimatio, utrum decem milium, quanti fuit occisus, an quanti est, quem
necesse habeo dare, id est quanti mea interest? Et quid dicemus, si et
Pamphilus decesserit sine mora? Iam pretium Stichi minuetur, quoniam
liberatus est promissor? Et sufficiet fuisse pluris cum occideretur vel intra
annum. Hac quidem ratione, etiam si post mortem Pamphili intra annum
occidatur, pluris videbitur fuisse.
56 IDEM libro secundo sententiarum Mulier si in rem viri damnum
dederit, pro tenore legis Aquiliae convenitur.
57 IAVOLENUS libro sexto ex posterioribus Labeonis Equum tibi
commodavi: in eo tu cum equitares et una complures equitarent, unus ex
his irruit in equum teque deiecit et eo casu crura equi fracta sunt. Labeo
negat tecum ullam actionem esse, sed si equitis culpa factum esset, cum
equite: sane non cum equi domino agi posse. Verum puto.
III. DE HIS, QUI EFFUDERINT VEL DEIECERINT
1 ULPIANUS libro vicensimo tertio ad edictum Praetor ait de his, qui
deiecerint vel effuderint: «Unde in eum locum, quo vulgo iter fiet vel in
quo consistetur, deiectum vel effusum quid erit, quantum ex ea re damnum
datum factumve erit, in eum, qui ibi habitaverit, in duplum iudicium dabo.
Si eo ictu homo liber perisse dicetur, quinquaginta aureorum iudicium
dabo. Si vivet nocitumque ei esse dicetur, quantum ob eam rem aequum
iudici videbitur eum cum quo agetur condemnari, tanti iudicium dabo. Si
servus insciente domino fecisse dicetur, in iudicio adiciam: aut noxam
dedere». 1. Summa cum utilitate id praetorem edixisse nemo est qui neget:
publice enim utile est sine metu et periculo per itinera commeari. 2. Parvi
autem interesse debet, utrum publicus locus sit an vero privatus,

КНИГА ДЕВЯТАЯ, III

437

55. è’◊⁄‡ ◊ 22-fi fl‚›ÿ⁄ ºÇ„‰Â„Ê„◊Ω. Я обещал Тицию (рабов),
Стиха или Памфила, причем Стих оценен в 10 тысяч, а Памфил – в
20 тысяч; стипулятор Тиций убил Стиха до того, как истек срок договора. Меня спросили об иске по закону Аквилия. Я ответил: так как
установлено, что он убил более дешевого из них, то кредитор в этом
случае ничем не отличается от постороннего лица. Какова же оценка
ущерба: 10 тысяч, то есть цена убитого, или другая сумма, которую
мне теперь следует передать, – то есть во сколько оценивать мой интерес? И что мы должны сказать, если Памфил умрет до окончания
срока договора? Будет ли цена Стиха меньше, ибо должник освобожден от своего обязательства? Достаточно сказать, что он стоил больше, когда он был убит или в течение года. По этому соображению,
даже если бы он был убит в пределах года от смерти Памфила, он, повидимому, будет считаться дороже.
56. é‚ €⁄ ◊„ 2-fi fl‚›ÿ⁄ ºë⁄‚Á⁄‚ΛfiΩ. Если женщина причиняет
убыток собственности мужа, то она отвечает по закону Аквилия.
57. ü◊„‡⁄‚ ◊ 6-fi fl‚›ÿ⁄ ºà‹ ‰„Ê·⁄ÂÁ‚„ ›‹Ÿ’‚‚ÒÍ fl‚›ÿ ã’÷⁄„‚’Ω.
Я одолжил тебе лошадь в пользование; когда ты ездил на ней и одновременно ездили (на своих лошадях) и многие другие, то один из них
наскочил на твою лошадь, сбросил тебя и при этом были сломаны
ноги лошади. Лабеон отрицает, что к тебе может быть предъявлен
какой-либо иск, но если это произошло по вине (другого) всадника,
то (иск может быть предъявлен) к этому всаднику, но, конечно, нельзя предъявить иска к собственнику лошади (которая наскочила). Я
считаю это верным.
Титул III. О тех, которые вылили или выбросили41
1. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 23-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. О тех, которые вылили или выбросили, претор говорит: «Против того, кто обитает в доме, из которого что-либо вылито или выброшено в то место,
по которому обычно ходят люди или в котором они обычно находятся, я дам иск в двойном размере причиненного ущерба. Если утверждают, что от этого удара погиб свободный человек, то я дам иск о
50 золотых. Если он остался жив и будут утверждать, что ему причинено повреждение, то я дам иск на сумму, на которую судье будет
казаться справедливым осудить того, к кому предъявлен иск. Если
утверждают, что совершил (причинил ущерб) раб без ведома господина, то к нему прибавлю: или выдать его». § 1. Никто не отрицает,
что претор издал этот эдикт с величайшей пользой: общественно полезно, чтобы люди ходили по улицам без страха и опасности. § 2. Имеет
малое значение, является ли место общественным или частным, лишь
41

Что-либо из дома на улицу.

438

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

dummodo per eum vulgo iter fiat, quia iter facientibus prospicitur, non
publicis viis studetur: semper enim ea loca, per quae vulgo iter solet fieri,
eandem securitatem debent habere. Ceterum si aliquando vulgus in illa via
non commeabat et tunc deiectum quid vel effusum, cum adhuc secreta loca
essent, modo coepit commeari, non debet hoc edicto teneri. 3. Quod, cum
suspenderetur, decidit, magis deiectum videri, sed et quod suspensum
decidit, pro deiecto haberi magis est. Proinde et si quid pendens effusum
sit, quamvis nemo hoc effuderit, edictum tamen locum habere dicendum
est. 4. Haec in factum actio in eum datur, qui inhabitat, cum quid
deiceretur vel effunderetur, non in dominum aedium: culpa enim penes
eum est. Nec adicitur culpae mentio vel infitiationis, ut in duplum detur
actio, quamvis damni iniuriae utrumque exiget. 5. Sed cum homo liber
periit, damni aestimatio non fit in duplum, quia in homine libero nulla
corporis aestimatio fieri potest, sed quinquaginta aureorum condemnatio
fit. 6. Haec autem verba «si vivet nocitumque ei esse dicetur» non
pertinent ad damna, quae in rem hominis liberi facta sunt, si forte
vestimenta eius vel quid aliud scissum corruptumve est, sed ad ea, quae in
corpus eius admittuntur. 7. Si filius familias cenaculum conductum habuit
et inde deiectum vel effusum quid sit, de peculio in patrem non datur, quia
non ex contractu venit: in ipsum itaque filium haec actio competit. 8. Cum
servus habitator est, utrum noxalis actio danda sit, quia non est ex negotio
gesto? An de peculio, quia non ex delicto servi venit? Neque enim recte
servi dicitur noxa, cum servus nihil nocuerit. Sed ego puto impunitum
servum esse non oportere, sed extra ordinem officio iudicis corrigendum.
9. Habitare autem dicimus vel in suo vel in conducto vel in gratuito.
Hospes plane non tenebitur, quia non ibi habitat, sed tantisper hospitatur,
sed is tenetur, qui hospitium dederit: multum autem interest inter
habitatorem et hospitem, quantum interest inter domicilium habentem et
peregrinantem. 10. Si plures in eodem cenaculo habitent, unde deiectum
est, in quemvis haec actio dabitur,
2 GAIUS libro sexto ad edictum provinciale cum sane impossibile est
scire, quis deiecisset vel effudisset,

КНИГА ДЕВЯТАЯ, III

439

бы по нему шел установленный путь, поскольку эдикт заботится об
идущих по улице, а не об общественных дорогах: ибо те места, по
которым обычно ходят люди, должны пользоваться одинаковой
безопасностью. Но если люди уже не ходят по этой дороге и чтонибудь было туда выброшено или вылито, когда это место было еще
закрыто, причем потом по нему снова стали ходить, тут эдикт не
должен использоваться. § 3. То, что свалилось, когда это подвешивали, считается выброшенным, но и то, что, будучи подвешенным, свалилось, считается выброшенным. Поэтому если что-либо висящее
пролилось, хотя бы никто не выливал, то, как утверждают, эдикт
применяется. § 4. Этот иск по факту содеянного дается против того,
кто живет в доме, когда что-либо выброшено или вылито, а не против собственника здания: ибо вина имеется на его стороне42. § 5. Если
погиб свободный человек, то не производится двойной оценки, так
как не может быть произведено оценки тела свободного человека, но
присуждается 50 золотых. § 6. Слова «если он остался жив и будут
утверждать, что ему причинено повреждение» не относятся к ущербу,
который причинен вещам свободного человека, например если разорвано или повреждено его платье или что-либо другое, но к тому
ущербу, который причинен его телу. § 7. Если подвластный сын семейства снял верхний этаж и оттуда что-нибудь выбросили или вылили, то не будет иска против отца семейства о пекулии, так как претензия не может возникнуть из контракта по найму: иск направлен
против самого сына. § 8. Если обитателем является раб, будет ли дозволен ноксальный иск, ибо он не возникает из данного случая? Или
иск о пекулии, ибо он не возникает из рабского деликта? Ведь нельзя
говорить о вреде со стороны раба, ведь раб ничем не вредил. Но, со
своей стороны, я не думаю, что не следует оставлять раба безнаказанным, но он должен быть наказан по судебной экстраординарной
юрисдикции. § 9. Мы говорим «обитает» про того, кто живет в своем
(доме), или в снятом внаймы, или в предоставленном ему безвозмездно. Гость, конечно, не несет ответственности, так как он не обитает,
но лишь временно гостит; несет же ответственность тот, кто дал приют, ибо имеется большая разница между обитающим и гостем, 43. § 10. Если
несколько лиц обитают в верхнем этаже, откуда было выброшено, то
иск дается против любого из них,
2. É’fi ◊ 23-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‰Â„◊›‚Λ’‡Ú‚„·Ë ÛŸ›flÁËΩ.
если невозможно узнать, кто выбросил или вылил,

42
43

На стороне проживающего.
Согласно И.С. Перетерскому, слова, взятые в скобки, возможно, являются средневековой глоссой.

440

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

3 ULPIANUS libro vicensimo tertio ad edictum et quidem in solidum:
sed si cum uno fuerit actum, ceteri liberabuntur
4 PAULUS libro nono decimo ad edictum perceptione, non litis
contestatione, praestaturi partem damni societatis iudicio vel utili actione
ei qui solvit.
5 ULPIANUS libro vicensimo tertio ad edictum Si vero plures diviso
inter se cenaculo habitent, actio in eum solum datur, qui inhabitabat eam
partem, unde effusum est. 1. Si quis gratuitas habitationes dederit libertis
et clientibus vel suis vel uxoris, ipsum eorum nomine teneri Trebatius ait:
quod verum est. Idem erit dicendum et si quis amicis suis modica
hospitiola distribuerit. Nam et si quis cenaculariam exercens ipse maximam partem cenaculi habeat, solus tenebitur: sed si quis cenaculariam
exercens modicum sibi hospitium retinuerit, residuum locaverit pluribus,
omnes tenebuntur quasi in hoc cenaculo habitantes, unde deiectum
effusumve est. 2. Interdum tamen, quod sine captione actoris fiat,
oportebit praetorem aequitate motum in eum potius dare actionem, ex
cuius cubiculo vel exedra deiectum est, licet plures in eodem cenaculo
habitent: quod si ex mediano cenaculi quid deiectum sit, verius est omnes
teneri. 3. Si horrearius aliquid deiecerit vel effuderit aut conductor
apothecae vel qui in hoc dumtaxat conductum locum habebat, ut ibi opus
faciat vel doceat, in factum actioni locus est, etiam si quis operantium
deiecerit vel effuderit vel si quis discentium. 4. Cum autem legis Aquiliae
actione propter hoc quis condemnatus est, merito ei, qui ob hoc, quod
hospes vel quis alius de cenaculo deiecit, in factum dandam esse Labeo
dicit adversus deiectorem, quod verum est. Plane si locaverat deiectori,
etiam ex locato habebit actionem. 5. Haec autem actio, quae competit de
effusis et deiectis, perpetua est et heredi competit, in heredem vero non
datur. Quae autem de eo competit, quod liber perisse dicetur, intra
annum dumtaxat competit, neque in heredem datur neque heredi

КНИГА ДЕВЯТАЯ, III

441

3. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 23-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. и в полном
объеме (к каждому); но если иск предъявлен к одному, то прочие освобождаются
4. è’◊⁄‡ ◊ 19-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. 44; тому, кто уплатил, (прочие) должны возместить часть (возмещенного им) вреда на основании иска о товариществе.
5. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 23-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если же несколько лиц обитают в верхнем этаже, разделив между собой помещение, то иск предъявляется лишь к тому, кто проживает в той части,
откуда вылито. § 1. Если кто-либо предоставляет бесплатное проживание вольноотпущенникам или клиентам, своим или своей жены, то,
как говорит Требаций, он сам отвечает от их имени; и это справедливо. То же самое нужно сказать, если кто-либо даст друзьям небольшие домики. Ведь если кто-то занимает большую часть верхнего этажа, хотя бы он и сдавал комнаты внаем, он один подлежит иску. Но
если кто-то, сдав внаем, оставил за собой маленькую часть, а остальное раздал нескольким лицам, то все они будут ответственны, как
обитатели верхнего этажа, если оттуда что-то выбросят или выльют.
§ 2. Иногда, однако, при условии, что это можно сделать без несправедливости по отношению к истцу, претор по справедливости должен
возбудить иск против лица, из спальни или экседры которого было
что-то выброшено, даже если в той же спальне проживают много
людей. Но если что-то выбросят из середины верхнего этажа (доходного дома), вернее всего, что ответственны все. § 3. Если хранитель
хлебных амбаров или наниматель винного погреба или места, где
проводятся какие-то работы или учения, что-то выбросит или выльет, имеет место иск по факту содеянного, даже если выбросил или
вылил кто-то из его рабочих или учеников. § 4. Если кто-то обвинен
на основании иска по закону Аквилия в том, что его гость или кто-то
еще выбросил что-то с верхнего этажа, по мнению Лабеона, справедливо, что ему должно быть позволено предъявить иск по факту содеянного против того, кто бросил (реально); и это правильно. Ясно,
что, если он сдает комнату тому, кто бросал, у него также есть иск по
контракту. § 5. Этот иск, касающийся выброшенного и вылитого,
вечен и применим к наследнику истца, но неприменим к наследнику
ответчика. Но иск, который относится к тому случаю, когда убит
свободный человек, действителен в течение года и не может быть
применен к наследнику, 45:

44
45

Согласно А. Асколи, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
Согласно К. Лонго, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

442

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

similibusque personis: nam est poenalis et popularis: dummodo sciamus ex
pluribus desiderantibus hanc actionem ei potissimum dari debere cuius
interest vel qui adfinitate cognationeve defunctum contingat. Sed si libero
nocitum sit, ipsi perpetua erit actio: sed si alius velit experiri, annua erit
haec actio, nec enim heredibus iure hereditario competit, quippe quod in
corpore libero damni datur, iure hereditario transire ad successores non
debet, quasi non sit damnum pecuniarium, nam ex bono et aequo oritur.
6. Praetor ait: «Ne quis in suggrunda protectove supra eum locum, quo
vulgo iter fiet inve quo consistetur, id positum habeat, cuius casus nocere
cui possit. Qui adversus ea fecerit, in eum solidorum decem in factum
iudicium dabo. Si servus insciente domino fecisse dicetur, aut noxae dedi
iubebo». 7. Hoc edictum superioris portio est: consequens etenim fuit
praetorem etiam in hunc casum prospicere, ut, si quid in his partibus
aedium periculose positum esset, non noceret. 8. Ait praetor:»ne quis in
suggrunda protectove». Haec verba «ne quis» ad omnes pertinent vel
inquilinos vel dominos aedium, sive inhabitent sive non, habent tamen
aliquid expositum his locis. 9. «Supra eum locum, qua vulgo iter fieret inve
quo consistetur, id positum habeat». Accipere debemus positum sive in
habitationis vel cenaculi, sive etiam in horrei vel cuius alterius aedificii.
10. Positum habere etiam is recte videtur, qui ipse quidem non posuit,
verum ab alio positum patitur: quare si servus posuerit, dominus autem
positum patiatur, non noxali iudicio dominus, sed suo nomine tenebitur.
11. Praetor ait «cuius casus nocere posset». Ex his verbis manifestatur non
omne quidquid positum est, sed quidquid sic positum est, ut nocere possit,
hoc solum prospicere praetorem, ne possit nocere: nec spectamus ut
noceat, sed omnino si nocere possit, edicto locus sit. Coercetur autem, qui
positum habuit, sive nocuit id quod positum erat sive non nocuit.

КНИГА ДЕВЯТАЯ, III

443

ведь это штрафной и популяторный иск46; хотя мы знаем, что если
многие желают предъявить этот иск, преимущество должно быть
дано тому, у кого особый интерес или кто ближе всего к умершему по
крови или по женитьбе. Но если вред причинен свободному человеку,
для него самого иск будет вечен, а если кто-то другой пожелает
предъявить иск, то для него срок год; также иск недоступен для наследников в силу наследственного права: ибо если ущерб нанесен телу
свободного, никакие претензии не должны переходить к преемнику
по наследственному праву, ибо это не касается ущерба в денежных
вопросах и основывается на добре и справедливости. § 6. Претор говорит: «На навесе, выступающем над местом, по которому обычно
ходят люди или в котором они обычно находятся47, никто не должен
помещать что-либо, падение чего может причинить кому-либо ущерб.
Кто поступит вопреки этому, против того я дам иск по факту содеянного в размере 10 солидов. Если указывают, что совершил48 раб без
ведома господина, я прикажу дать то же или выдать раба». § 7. Этот
эдикт является частью предыдущего; последовательно, чтобы претор
предусмотрел и этот случай, дабы не было причиняемо вреда путем
связанного с опасностью (для других) помещения чего-либо на эти
части здания. § 8. Претор говорит: «Никто не должен помещать чтолибо на навес». Слово «никто» относится ко всем, как к съемщикам,
так и к собственникам строений, вне зависимости от того, живут ли
они (в этом доме) или нет, если они поместили что-либо в этом месте.
§ 9. «То, что находится над местом, где проходит и где собирается
народ, считается помещенным». Мы должны отнести слово «помещенное» к жилищу, к сдающемуся помещению, к складу или любому
другому зданию. § 10. Правильно рассматривается как поместивший
что-либо и тот, который сам не поместил, но оставил то, что помещено другим; поэтому если поместил что-либо раб, а господин оставил помещенное, то господин отвечает не по ноксальному иску, но за
свое действие. § 11. Претор говорит: «падение чего может причинить
ущерб». Из этих слов выявляется, что (речь идет) не обо всем, что
помещено, но о том, что помещено таким образом, что может причинить ущерб. Мы не ожидаем, чтобы ущерб был причинен, но
эдикт подлежит применению, если вообще ущерб мог быть причинен. Подвергается взысканию тот, кто поместил, вне зависимости
от того, причинило ли ущерб то, что помещено, или не причинило.
46

Популяторными исками (actiones populares) назывались мелкие штрафные иски,
действующие в интересах народа. Их мог предъявлять любой гражданин (‰Â›·⁄Ï.
Â⁄Ÿ.).
47 Suggrunda – кровельный навес.
48 Поместил предмет на навес.

444

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

12. Si id quod positum erat deciderit et nocuerit, in eum competit actio qui
posuit, non in eum qui habitaverit, quasi haec actio non sufficiat, quia
positum habuisse non utique videtur qui posuit, nisi vel dominus fuit
aedium vel inhabitator. Nam et cum pictor in pergula clipeum vel tabulam
expositam habuisset eaque excidisset et transeunti damni quid dedisset,
servius respondit ad exemplum huius actionis dari oportere actionem:
hanc enim non competere palam esse, quia neque in suggrunda neque in
protecto tabula fuerat posita. Idem servandum respondit et si amphora ex
reticulo suspensa decidisset et damni dedisset, quia et legitima et honoraria
actio deficit. 13. Ista autem actio popularis est et heredi similibusque
competit, in heredes autem non competit, quia poenalis est.
6 PAULUS libro nono decimo ad edictum Hoc edictum non tantum ad
civitates et vicos, sed et ad vias, per quas vulgo iter fit, pertinet. 1. Labeo
ait locum habere hoc edictum, si interdiu deiectum sit, non nocte: sed
quibusdam locis et nocte iter fit. 2. Habitator suam suorumque culpam
praestare debet. 3. Si de nave deiectum sit, dabitur actio utilis in eum qui
navi praepositus sit.
7 GAIUS libro sexto ad edictum provinciale Cum liberi hominis
corpus ex eo, quod deiectum effusumve quid erit, laesum fuerit, iudex
computat mercedes medicis praestitas ceteraque impendia, quae in
curatione facta sunt, praeterea operarum, quibus caruit aut cariturus est
ob id, quod inutilis factus est. Cicatricium autem aut deformitatis nulla fit
aestimatio, quia liberum corpus nullam recipit aestimationem.
IV. DE NOXALIBUS ACTIONIBUS
1 GAIUS libro secundo ad edictum provinciale Noxales actiones
appellantur, quae non ex contractu, sed ex noxa atque maleficio servorum
adversus nos instituuntur: quarum actionum vis et potestas haec est, ut, si
damnati fuerimus, liceat nobis deditione ipsius corporis quod deliquerit
evitare litis aestimationem.
2 ULPIANUS libro octavo decimo ad edictum Si servus sciente domino
occidit, in solidum dominum obligat, ipse enim videtur dominus occidisse:

КНИГА ДЕВЯТАЯ, IV

445

§ 12. Если то, что было помещено, падает и причиняет ущерб, то иск
возбуждается против того, кто поместил, а не против того, кто живет,
как будто этот иск недостаточен, так как представляется, что поместивший это не тот, кто владел помещенным, будучи хозяином дома
или его обитателем. Так, когда художник выставил на навесе картину
или щит и тот упал и причинил ущерб прохожему, как говорит Сервий, следует предъявить иск, составленный по примеру этого иска; он
говорит, что, очевидно, этот иск здесь не годится, так как картина не
была положена на кровельный навес. Он говорит, что то же правило
действительно в случае, если упадет и причинит ущерб амфора, подвешенная в сетке, так как здесь недействителен законный и преторский иск. § 13. Этот иск также открыт для любого, и наследника 49, но к наследникам ответчика неприменим, так как
это штрафной иск.
6. è’◊⁄‡ ◊ 19-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Этот эдикт касается не только городов и сел, но и дорог, по которым ходят люди.
§ 1. Лабеон говорит, что этот эдикт применяется, если выброшено
днем, а не ночью; однако по некоторым местам ходят и ночью.
§ 2. Жилец должен отвечать за вину свою и своих (домашних).
7. É’fi ◊ 3-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‰Â„◊›‚Λ’‡Ú‚„·Ë ÛŸ›flÁËΩ.
Если вред причинен телу свободного человека тем, что выброшено
или вылито, то судья исчисляет плату врачу и другие расходы, произведенные на лечение, и, кроме того, стоимость работы, которой лишился или лишится (потерпевший) в силу того, что он сделался неспособным. Но не делается никакой оценки рубцов и обезображения,
так как свободное тело не допускает никакой оценки.
Титул IV. О ноксальных исках
1. É’fi ◊„ 2-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‰Â„◊›‚Λ’‡Ú‚„·Ë ÛŸ›flÁËΩ.
Ноксальными исками называются те, которые предъявляются к нам
не на основании контракта, но на основании ущерба, причиненного
рабами, и злодеяний рабов. Результат и значение этих исков заключаются в том, что если мы будем осуждены, то нам разрешается избегнуть оценки спора50 путем выдачи самого тела, которое совершило
противоправное действие.
2. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 18-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если раб убил
с ведома господина, то он возлагает ответственность в полном объеме на господина, ибо считается, что убил сам господин; если без

49
50

Согласно К. Лонго, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
Избегнуть уплаты денежного возмещения.

446

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

si autem insciente, noxalis est, nec enim debuit ex maleficio servi in plus
teneri, quam ut noxae eum dedat. 1. Is qui non prohibuit, sive dominus
manet sive desiit esse dominus, hac actione tenetur: sufficit enim, si eo
tempore dominus, quo non prohibeat, fuit, in tantum, ut Celsus putet, si
fuerit alienatus servus in totum vel in partem vel manumissus, noxam caput
non sequi: nam servum nihil deliquisse, qui domino iubenti obtemperavit. Et
sane si iussit, potest hoc dici: si autem non prohibuit, quemadmodum factum
servi excusabimus? Celsus tamen differentiam facit inter legem Aquiliam et
legem duodecim tabularum: nam in lege antiqua, si servus sciente domino
furtum fecit vel aliam noxam commisit, servi nomine actio est noxalis nec
dominus suo nomine tenetur, at in lege Aquilia, inquit, dominus suo nomine
tenetur, non servi. Utriusque legis reddit rationem, duodecim tabularum,
quasi voluerit servos dominis in hac re non obtemperare, Aquiliae, quasi
ignoverit servo, qui domino paruit, periturus si non fecisset. Sed si placeat,
quod Iulianus libro octagensimo sexto scribit «si servus furtum faxit noxiamve nocuit» etiam ad posteriores leges pertinere, poterit dici etiam servi
nomine cum domino agi posse noxali iudicio, ut quod detur Aquilia adversus dominum, non servum excuset, sed dominum oneret. Nos autem
secundum Iulianum probavimus, quae sententia habet rationem et a
Marcello apud Iulianum probatur.
3 IDEM libro tertio ad edictum In omnibus noxalibus actionibus,
ubicumque scientia exigitur domini, sic accipienda est, si, cum prohibere
posset, non prohibuit: aliud est enim auctorem esse servo delinquenti,
aliud pati delinquere.
4 PAULUS libro tertio ad edictum In delictis servorum scientia domini
quemadmodum accipienda est? Utrum cum consilio? An et si viderit
tantum, quamvis prohibere non potuerit? Quid enim si ad libertatem
proclamans domino sciente faciat aut qui contemnat dominum? Vel cum
trans flumen sit servus, vidente quidem, sed invito domino noxiam noceat?
Rectius itaque dicitur scientiam eius accipiendam, qui prohibere potest: et
hoc in toto edicto intellegendum est circa scientiae verbum. 1. Si extraneus
servus sciente me fecerit eumque redemero, noxalis actio in me dabitur,
quia non videtur domino sciente fecisse, cum eo tempore dominus non
fuerim. 2. Cum dominus ob scientiam teneatur, an servi quoque nomine

КНИГА ДЕВЯТАЯ, IV

447

ведома господина, то имеется ноксальный иск и господин не обязан
отвечать за злодеяние раба свыше выдачи причинившего вред.
§ 1. Тот, кто не запретил, является ответственным по этому иску вне
зависимости от того, остается ли он господином (раба) или перестал
быть господином; достаточно, если он был господином в то время,
когда не запретил. Цельс проводит разницу между Аквилиевым законом и законом ХII таблиц: по древнему закону если раб с ведома
господина совершил воровство или причинил иной ущерб, то имеется
ноксальный иск по поводу раба и господин не отвечает сам по себе, а
по Аквилиеву закону, говорит он (Цельс), господин отвечает сам по
себе, а не по поводу раба. Он приводит основание обоих законов;
основание закона ХII таблиц в том, что он как бы хотел, чтобы рабы
не повиновались господам в этом деле; основание Аквилиева закона
в том, что он как бы прощал рабу, который повиновался господину,
(так как) раб мог бы погибнуть, если бы он этого не сделал. Но если
мы признаем то, что пишет Юлиан в 86-йкниге, (а именно что положение) «если раб совершит кражу или причинит вред» относится и к
более поздним законам, то можно будет сказать, что ноксальный иск
будет возбужден против хозяина за его раба, поэтому, когда иск по
закону Аквилия возбужден против хозяина, закон не оправдывает
раба, но возлагает ответственность на хозяина. 51.
3. é‚ €⁄ ◊ 3-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Во всех ноксальных исках, где речь идет о знании со стороны господина, «знание»
должно пониматься так, что он мог запретить, но не запретил. Но в
случае, если раб совершил деликт, одно дело быть виновником, другое − попустителем.
4. è’◊⁄‡ ◊ 3-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Каким образом
устанавливается, что господин знал о деликтах рабов? Или даже, что
они были совершены по его совету? А что, если совершивший (деликт) с ведения господина раб является лицом, заявившим в суде о
своей свободе, или это раб, который презирает господина? Либо когда раб, находясь за рекой, причинит вред на глазах, но против воли
господина? Правильнее будет сказать, что знание (господина) признается только в отношении того, кто может воспрепятствовать, и
это понимание слова «знание» принято по всему эдикту. § 1. Если
чужой раб причинит ущерб с моего ведома, а затем я его выкуплю, то
против меня дается ноксальный иск, потому что из этого не следует,
что раб причинил ущерб с ведома господина, так как я в то время еще
не был его господином. § 2. Когда господин привлекается к ответст-

51

Согласно А. Фаберу, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

448

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

danda sit actio, videndum est: nisi forte praetor unam poenam a domino
exigi voluit. Ergo dolus servi impunitus erit? Quod est iniquum: immo
utroque modo dominus tenebitur, una autem poena exacta, quam actor
elegerit, altera tollitur. 3. Si detracta noxae deditione quasi cum conscio
domino actum sit, qui non erat conscius: absolutione facta et finito
iudicio amplius agendo cum noxae deditione exceptione rei iudicatae
summovebitur, quia res in superius iudicium deducta et finita est. Donec
autem prius iudicium agitatur, licentia agenti est, si eum de scientia
domini arguenda paeniteat, tunc ad noxalem causam transire. Contra
quoque si cum eo qui scit cum noxae deditione actum sit, amplius in
dominum detracta noxae deditione danda actio non est: in ipso autem
iudicio si voluerit et scientiam domini arguere, non est prohibendus.
5 ULPIANUS libro tertio ad edictum Si plurium servus deliquerit
omnibus ignorantibus, noxale iudicium in quemvis dabitur: sed si
omnibus scientibus, quivis eorum tenebitur detracta noxae deditione,
quemadmodum si plures deliquissent, nec altero convento alter liberabitur: sed si alter scit, alter ignoravit, qui scit detracta noxae deditione convenitur, qui nescit, cum noxae deditione. 1. Differentia autem
harum actionum non solum illa est, quod qui scit in solidum tenetur,
verum illa quoque, quod, sive alienaverit servum qui scit sive manumiserit sive decesserit servus, dominus tenetur: sed si ipse dominus
decesserit, heres eius non tenetur.
6 IDEM libro octavo decimo ad edictum Sed et ipse servus
manumissus tenetur.

КНИГА ДЕВЯТАЯ, IV

449

венности за знание (о деликте раба), следует выяснить, должен ли
предъявляться также иск и по поводу самого раба, если только претор не захочет, чтобы господин был присужден только к одному наказанию. Следовательно, злой умысел раба останется безнаказанным? Это несправедливо; ведь господин привлекается к ответственности по двум причинам, а наказанию подвергается только одному –
тому, которое выберет истец, второе же аннулируется. § 3. Если (истец) воздержался от требования ноксальной выдачи, как это случается, когда иск предъявляется в связи с причастностью господина к
правонарушению, если в действительности он к нему непричастен, то,
52, истец столкнется с эксцепцией об , если он попытается продолжить дело, используя ноксальную выдачу, потому
что дело уже рассматривалось перед этим судом
на предшествующем судебном заседании. . С другой стороны, если ведется
тяжба о ноксальной выдаче раба господином, который знал (о деликте раба), то при проигрыше иска о ноксальной выдаче раба против
господина уже нельзя будет больше возбудить иска. .
5. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 3-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если раб, принадлежащий нескольким (лицам), совершает деликт, о котором никто
из них не знает, то ноксальный иск будет разрешен против любого из
них. Если же все они знают об этом, любой из них может привлекаться к ответственности без другой возможности, кроме ноксального
иска, как было бы, если бы все они совершили деликт. От судебного
процесса против одного из двух хозяев не будет освобожден второй.
Однако, если один из них знает, а другой нет, знающий будет преследоваться по закону без права ноксальной выдачи. Но иск против
того, кто не знал, будет включать право выбора ноксальной выдачи.
§ 1. Разница между двумя этими делами заключается не только в том,
что знающий привлекается к ответственности на полную сумму
ущерба, но и, конечно, в том, что если он продал или освободил раба
или же если раб умер, то он все еще несет ответственность как господин. Но если господин сам умирает, то его наследник не несет ответственности.
6. é‚ €⁄ ◊ 18-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Однако освобожденный раб сам несет ответственность.
52

Согласно Ф. Айзелю, здесь и далее во фр. 4 интерполяции Юстиниана (‰Â›·⁄Ï.
Â⁄Ÿ.).

450

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

7 IDEM libro tertio ad edictum Noxalis autem non alias datur, nisi
apud me sit servus: et si apud me sit, licet eo tempore non fuit, quo
delinquebat, teneor, et heres meus tenetur, si noxius vivat. 1. Pomponius
ait, si emptor servi noxali conventus sit, venditorem, quo sciente factum
est, conveniri iam non posse.
8 IDEM libro trigensimo septimo ad edictum Si servus communis
furtum fecerit, quivis ex dominis in solidum noxali iudicio tenetur: eoque
iure utimur. Sed non alias poterit is qui conventus est evadere litis
aestimationem, nisi in solidum noxae dederit servum, nec ferendus est, si
partem dedere fuerit paratus. Plane si propter hoc, quod socii dedere
parati non fuerint, in solidum fuerit condemnatus, communi dividundo vel
familiae erciscundae iudicio adversus eos experietur. Ante noxale sane
iudicium acceptum poterit sua parte cedendo securitatem consequi, ne
necesse habeat suscipere iudicium: quamquam quis possit dicere evenire,
ut, dum pars eive data amittat actionem: dominus enim pro parte factus
non potest cum socio noxali experiri. Fortassis nec communi dividundo
agere possit eius maleficii nomine, quod ante communionem admissum
est: quod si non potest, evidenti iniuria adficietur. Sed melius est dicere,
competere ei communi dividundo iudicium.
9 PAULUS libro trigensimo nono ad edictum Si communis familia vel
communis servus furtum fecerit altero ex dominis sciente, is qui scit
omnium nomine tenebitur et conventus alterum quoque liberat nec a socio
quicquam debebit consequi: sui enim facti nomine poenam meruit. Quod
si is qui ignoravit duplum praestiterit, a socio simplum consequetur.
10 IDEM libro vicensimo secundo ad edictum Sed et eo nomine agere
cum socio poterit, quod servum communem deteriorem fecit, quemadmodum cum quolibet alio, qui rem communem deteriorem fecisset. Ceterum
si nihil praeterea post noxae deditionem commune habebit, pro socio vel,
si socii non fuerunt, in factum agi poterit.

КНИГА ДЕВЯТАЯ, IV

451

7. é‚ €⁄ ◊ 3-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Ноксальный иск
не допускается против меня, если только раб не остается у меня; и
если он находится в моих руках, пусть даже он не был моим в то время, когда совершил деликт, то я несу ответственность и мой наследник после моей смерти также, если преступник еще жив. § 1. Помпоний говорит, что если покупатель раба преследуется по ноксальному
иску, его продавец, знавший о преступлении, когда оно было совершено, не может преследоваться по закону.
8. é‚ €⁄ ◊ 37-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если общий раб
совершил кражу, любой из хозяев несет ответственность по ноксальному закону на всю сумму (похищенного), и мы пользуемся этим законом. Но ни один из преследуемых по закону не может избежать
уплаты утвержденного ущерба, кроме как по ноксальной выдаче раба
целиком, и не должен избежать этого, если он готов отказаться от
своей доли собственности. Ясно, что если его присудят уплатить его
полную стоимость, поскольку его сохозяева не готовы передать раба,
то он может предъявить иск по поводу раздела общей собственности
или раздела общего наследства. Несомненно, перед вынесением приговора по ноксальному иску он может обеспечить свою безопасность,
уступив свою долю собственности на раба, чтобы не нести ответственности перед судом, хотя кто-нибудь мог бы сказать, что раз эта
доля была передана ему, истец теряет свои права на иск; ведь хозяин
части не может предъявить ноксальный иск против сособственника.
Возможно, он бы не мог действовать ради раздела общей собственности по поводу преступления, которое было совершено до образования общей собственности; если он не может, то будет терпеть явную
несправедливость. Но лучше сказать, что к нему применим закон по
поводу раздела общей собственности.
9. è’◊⁄‡ ◊ 39-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если семейство
рабов или раб, находящиеся в общей собственности, совершили кражу с ведома одного из хозяев, то тот, кто знал, будет нести ответственность за всех остальных и его судебное преследование освобождает остальных. И он не должен добиваться взыскания со своего сособственника, ибо он один ответствен за содеянное. Но если один из
знавших подвергается двойному штрафу, то часть (штафа) он взимает
со своего сособственника.
10. é‚ €⁄ ◊ 22-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Но некто может преследовать по закону своего сособственника на основании
того, что тот сделал общего раба хуже, так же, как в любом другом
случае, когда он сделал худшей общую вещь. Однако если у него не
будет никакой общей собственности после ноксальной выдачи, то
может быть предъявлен иск против сособственника или, если они не
были сособственниками, − иск по факту содеянного.

452

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

11 ULPIANUS libro septimo ad edictum Bona fide servi possessor eius
nomine furti actione tenebitur, dominus non tenetur. Sed noxae dedendo
non facit quidem actoris: cum autem coeperit istum servum dominus
vindicare, doli exceptione summovebitur vel officio iudicis consequetur, ut
indemnis maneat.
12 PAULUS libro sexto ad edictum Si bona fide possessor eum
servum, quem bona fide possidebat, dimiserit, ne agi cum eo ex noxali
causa possit, obligari eum actione, quae datur adversus eos, qui servum in
potestate habeant aut dolo fecerint, quo minus haberent, quia per hoc
adhuc possidere videntur.
13 GAIUS libro tertio decimo ad edictum provinciale Non solum
adversus bona fide possessorem, sed etiam adversus eos qui mala fide
possident noxalis actio datur: nam et absurdum videtur eos quidem qui
bona fide possiderent excipere actionem, praedones vero securos esse.
14 ULPIANUS libro octavo decimo ad edictum Si quis a multis
conveniatur ex noxa eiusdem servi, vel si ab uno, ex pluribus tamen delictis, non necesse habet, quia omnibus dedere non potest, litis aestimationem offerre his, quibus dedere non potest. Quid ergo est, si a pluribus conveniatur? Si quidem unus occupavit, an melior sit condicio, ut
ipsi soli dedatur? An vero vel omnibus dedi debeat vel cavere debeat
defensu iri adversus ceteros? Et verius est occupantis meliorem esse
condicionem. Ei itaque dedetur non qui prior egit, sed qui prior ad
sententiam pervenit: et ideo ei, qui postea vicerit, actionem denegari
iudicati. 1. Sed et si statuliber sit et ante deditionem exstiterit condicio vel
fideicommissa libertas fuerit ante praestita vel existente condicione legati

КНИГА ДЕВЯТАЯ, IV

453

11. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 7-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Добросовестный владелец раба подлежит иску за его воровство, а господин − не
подлежит. Но при помощи ноксальной выдачи добросовестный владелец не может сделать истца господином. Однако если господин
предъявит виндикационный иск по поводу этого раба, то его иск
будет отклонен посредством эксцепции о злом умысле 53.
12. è’◊⁄‡ ◊ 6-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если, чтобы избежать ноксального иска, добросовестный владелец отпустит на свободу того раба, которым он добросовестно владел, то он все же отвечает по иску, который предъявляется против тех, кто имеет в собственности раба или умышленно делает так, чтобы больше не обладать им, поскольку в данном случае считается, что они еще являются владельцами.
13. É’fi ◊ 13-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‰Â„◊›‚Λ’‡Ú‚„·Ë ÛŸ›flÁËΩ. Ноксальный иск дается не только против добросовестного владельца, но и против того, кто владеет недобросовестно, ибо представляется нелепым, чтобы отвечали по иску владеющие добросовестно, а грабители являлись бы безнаказанными.
14. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 18-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если к одному лицу предъявлены ноксальные иски несколькими лицами о выдаче одного и того же раба или же предъявлено одним лицом (несколько исков), но на основании нескольких деликтов, то, имея в
виду невозможность выдать раба, нет необходимости предлагать
провести денежную оценку спора54 всем тем, кому он не может быть
выдан. Как затем обстоит дело, если его преследуют по суду многие?
Если один из них опередил других на суде, является ли его положение
лучшим, так как выдача делается ему одному? Или же он должен
быть выдан всем или ответчик должен предпринять защиту его против остальных? Правильнее думать, что положение того, кто опередил других на суде55, является лучшим. Поэтому (раб) должен быть
выдан не тому, кто раньше других предъявил иск, но тому, кто первый получил решение; таким образом, тому, кто победил позднее,
должно быть отказано в иске о выполнении решения. § 1. Но если раб
является статулибером56 и условие его освобождения выполняется до
совершения выдачи, то он получает свободу на условиях фидеикомисса или же доминий передается по легату на прежних или существующих условиях. По решению судьи он (ответчик) должен быть
53

Согласно Ш.Л. Апплетону, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
Чтобы после оценки уплатить денежное возмещение.
Ульпиан говорит: «occupantis meliorem esse condicionem», т.е. «лучше положение
того, кто овладел, захватил».
56 То есть лицом, которое должно получить свободу по завещанию.

54
55

454

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

dominium fuerit translatum, arbitrio iudicis absolvi eum oportet: et officii
iudicis hoc quoque erit, ut caveatur ei cui deditur ob evictionem ob suum
factum contingentem.
15 GAIUS libro sexto ad edictum provinciale Praetor decernere debet
translationem iudicii in statuliberum fieri: si vero rei iudicandae tempore
adhuc in suspenso sit statuta libertas, Sabinus et Cassius liberari heredem
putant tradendo servum, quia toto suo iure cederet: quod et verum est.
16 IULIANUS libro vicensimo secundo digestorum Si heres dolo malo
fecerit, ne statuliberum in potestate haberet, et propter hoc iudicium sine
noxae deditione acceperit: et impleta condicione statutae libertatis
condemnari debebit, sicuti mortuo servo condemnaretur.
17 PAULUS libro vicensimo secundo ad edictum Si ex duobus dominis uno sciente, altero ignorante servus deliquit, si ante cum altero qui
nesciebat actum sit et noxae dediderit servum, iniquum est vilissimi hominis deditione alterum quoque liberari: igitur agetur et cum altero, et si
quid amplius est in damni persecutione, consequetur computato pretio
hominis noxae dediti. Ipsi tamen inter se sic debent pensare communi
dividundo iudicium, ut, si ille quo sciente fecit praestiterit, non totius
partem ferat, sed partem eius, quanti servus est: sic et si alter aliquid
praestiterit, eius partem fieri. Illud iniquum est eum, qui iussit servum
facere, consequi aliquid a socio, cum ex suo delicto damnum patiatur.
1. Si plures eiusdem servi nomine noxali mecum agere velint vel si unus
pluribus iudiciis eiusdem servi nomine agat, in quo usus fructus tuus,
proprietas mea sit, officio iudicis continebitur, cum eum noxae dedero,
ut etiam usum fructum actoris faciam: sed per praetorem id consequar
ego dominus proprietatis, ut aut cogat praetor te pro aestimatione usus
fructus conferre ad litis aestimationem aut usu fructu cedere, si hoc
expediat. Et si ego dominus proprietatis eum servum nolui defendere,
defensio tibi permittenda est, et si damnatus hominem tradas, et adversus me tueris.
18 POMPONIUS libro octavo decimo ad Sabinum Is qui usum fructum
in servo habet, perinde cum domino habet actionem furti, atque si quilibet

КНИГА ДЕВЯТАЯ, IV

455

оправдан. И обязанностью судьи будет застраховать того, кому совершена передача, от взыскания собственности, касающейся любого
будущего действия ответчика.
15. É’fi ◊ 6-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‰Â„◊›‚Λ’‡Ú‚„·Ë ÛŸ›flÁËΩ.
Претор должен издать указ, чтобы судебная тяжба перешла на статулибера. Если это случилось во время судебного разбирательства, до
того, как решен вопрос о его свободе, то, как полагают Сабин и Кассий, наследника следует освободить передачей раба, потому что он
тем самым уступил бы все свои права; и это мнение правильно.
16. û‡›’‚ ◊ 22-fi fl‚›ÿ⁄ ºÑ›ÿ⁄ÊÁΩ. Если наследник из злого умысла сделает так, чтобы не иметь статулибера в своей власти, и благодаря этому добъется тяжбы без ноксальной выдачи, то он должен
быть наказан, даже если условие освобождения выполнено, так же
как он был бы наказан, если бы раб умер.
17. è’◊⁄‡ ◊ 22-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если раб совершил деликт, причем из двух господ один знал об этом, а другой не
знал, и иск предъявлен против не знавшего и тот совершил ноксальную выдачу раба, 57; и также если другой что-нибудь платит, то это будет
его часть. Было бы несправедливо, чтобы тот, кто приказал рабу
совершить деликт, получил что-то от своего товарища, поскольку он
терпит ущерб за свой собственный деликт. § 1. Если несколько лиц
пожелали бы предъявить против меня ноксальный иск по поводу
одного и того же раба или если бы одно лицо возбудило несколько
исков по поводу одного и того же раба, на которого ты имеешь узуфрукт, а я − право собственности, то в обязанности судьи входит, после
того как я ноксально выдам истцу раба, чтобы я также обеспечил ему
узуфрукт; но я, как собственник, могу обратиться к претору, чтобы
претор заставил тебя или внести вклад в установленную сумму ущерба согласно оценке узуфрукта, или уступить узуфрукт, если это выгодно. И если я как собственник не пожелал защищать этого раба, то
защита должна быть вверена тебе, и если ты выдашь раба по приказанию суда, то будешь защищен от меня.
18. è„·‰„‚›fi ◊ 18-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Тот, кто
имеет узуфрукт на раба, точно так же имеет право иска о воровстве
57

Согласно Ф. Айзелю, здесь возможна интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

456

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

alius esset: sed cum eo non est, quamvis serviat ei, et ideo dominus
damnatus fructuario noxae dedens liberabitur.
19 PAULUS libro vicensimo secundo ad edictum Si in re communi
mea et tua damnum nobis dederit Titii servus, si cum eo agemus, erit
noxali Aquiliae actioni locus, ne damnatus in solidum singulis noxae
dedere cogatur. Sed potest dici, quasi unius damnum sit et una obligatio,
aut utrisque pecuniam sufferendam aut officio iudicis simul utrisque noxae
dedendum: sed et si alterutri nostrum in solidum noxae deditus fuerit et ob
id ab utroque dominus sit absolutus, recte dicitur eum, cui noxae deditus
sit, alteri teneri communi dividundo iudicio, ut communicet servum noxae
sibi deditum, cum ob rem communem aliquid ad socium pervenerit. 1. Si
servi, in quo usus fructus alienus est, dominus proprietatis operas
conduxerit, verba efficiunt, ut cum noxae deditione damnetur. 2. Si servus
tuus navem exercuerit eiusque vicarius et idem nauta in eadem nave
damnum dederit, perinde in te actio danda est ac si is exercitor liber et hic
vicarius servus eius esset, ut de peculio servi tui ad noxam dedere vicarium
damneris: ut tamen, si servi tui iussu vel sciente et patiente eo damnum
vicarius dederit, noxalis actio servi tui nomine esse debeat. Idemque sit
etiam, si nautam facere iusserit.
20 GAIUS libro septimo ad edictum provinciale Qui ex pluribus noxis
diversis temporibus experitur, ex una noxia servi dominium nanctus
nullam amplius actionem habet adversus eum, qui dominus fuerat, cum
actio noxalis caput sequatur: at si maluit dominus priori iudicio litis
aestimationem sufferre, vel eidem vel alii ex alio maleficio agenti nihilo
minus tenetur.
21 ULPIANUS libro vicensimo tertio ad edictum Quotiens dominus ex
noxali causa convenitur, si nolit suscipere iudicium, in ea causa res est, ut
debeat noxae dedere eum, cuius nomine iudicium non suscipitur: aut si id

КНИГА ДЕВЯТАЯ, IV

457

против собственника, как если бы он был каким-нибудь другим (посторонним) человеком; но не может быть иска против собственника,
хотя бы раб и служил у него, и присужденный собственник будет освобожден от иска, если он сделает ноксальную выдачу (раба) фруктуарию.
19. è’◊⁄‡ ◊ 22-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если раб Тиция причинил ущерб общей, имеющейся у нас с тобой, собственности
и мы начинаем против него тяжбу, то будет иметь место ноксальный
иск по закону Аквилия; но его не могут заставить совершить ноксальную выдачу раба в одни руки. Но можно сказать, так же как в
случае, когда один терпит убытки, а другой предъявляет претензию,
что либо должно предложить денежное возмещение обоим, либо по
решению судьи совершить ноксальную выдачу одновременно нам
обоим. Однако даже если раб ноксально выдан кому-то из нас в нераздельную собственность, то на этот счет хозяин будет освобожден
от притязаний со стороны нас обоих; и правильно говорится, что тот,
кому сделана была ноксальная выдача, преследуется другим по поводу раздела общего имущества, чтобы он уступил свою долю ноксально выданного раба, поскольку нечто из совместного имущества перешло к сособственнику. § 1. Если собственник раба, узуфрукт на
которого принадлежит другому лицу, отдает его внаем, слова (эдикта) говорят, что он будет осужден на ноксальную выдачу. § 2. Если
твой раб ведет корабль, а его викарий, являющийся в то же время
моряком на этом самом корабле, причиняет ему ущерб, против тебя
должен быть возбужден иск такой же, как в том случае, если бы этот
капитан был свободным, а викарий – его рабом, и ты будешь осужден
ноксально выдать викария из пекулия твоего раба. Однако если викарий причинил ущерб по приказу твоего раба, с его ведома или разрешения, то против тебя должен быть ноксальный иск по поводу
твоего раба. То же самое будет, если он отдал приказ моряку.
20. É’fi ◊ 7-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‰Â„◊›‚Λ’‡Ú‚„·Ë ÛŸ›flÁËΩ.
Тот, кто возбудил много ноксальных исков в разное время и на основании одного из них получил доминий на раба, не будет больше
иметь тяжбу против того, кто был собственником, поскольку ноксальный иск приложим к самому правонарушителю. Но если хозяин
предпочел уплатить установленную первым судом пеню, то он может
преследоваться по суду за любое другое преступление или тем же
самым лицом, или кем-то другим.
21. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 23-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Сколько бы
раз собственник ни преследовался на основании ноксального иска,
если он не хочет вести защиту, то дело обстоит так, что он должен
совершить ноксальную выдачу того, по поводу которого ведется
судебный процесс, на котором он не хочет вести защиту, или если он
не делает этого, то пусть он в любом случае ведет защиту, 58.
§ 1. (Ответчику) разрешается защищать тех рабов, из-за которых
предъявлен ноксальный иск, даже в их отсутствие, но тогда только,
если они его собственные рабы: ведь если они чужие или если возникает сомнение, собственные они или чужие, то они должны присутствовать. Я полагаю, что это положение нужно понимать так, что в том
случае, если установлено, что они служили добросовестно, то их
можно защищать даже в их отсутствие. § 2. Претор говорит: «Если
тот, в чьей власти, как говорят, находится раб, будет отрицать, что
он находится в его власти, то истец выбирает: или ответчик по моему
приказу даст клятву, что не имеет раба в своей власти и не применил
злой обман, чтобы не иметь его, или я дам ему суд без возможности
ноксальной выдачи». § 3. Выражение «во власти» мы должны понимать так, что ответчик имеет возможность и власть предъявить раба,
но если раб в бегах или на чужбине, то он, по-видимому, не находится
во власти. § 4. Если же ответчик не желает приносить клятву, он оказывается в таком же положении, как тот, кто и не защищает отсутствующего раба, и не предъявляет его суду: «такие люди осуждаются,
как не подчиняющиеся закону». § 5. Если налицо опекун и куратор,
они сами должны поклясться, что раб не находится под властью господина; если же есть прокуратор, то необходимо, чтобы клятву принес сам господин. § 6. Если истец требует присяги и ответчик принес
клятву, а после этого истец выбрал суд по ноксальному иску, то следует рассмотреть, нужно ли позволять против истца оговорку о присяге? Сабин полагает, что оговорка не должна разрешаться, как в
случае, если клятва была принесена о другом предмете, а именно о
том, что в момент совершения деликта раб не был во власти ответчика. Только когда будет доказано, что он находится во власти ответчика, тот может быть привлечен к суду за содеянное. Нераций также
говорит, что после принесения присяги истец может возбудить иск
без права требовать ноксальную выдачу (раба) при условии, что он
утверждает, что ответчик пришел забрать раба под свою власть
только после принесения присяги.
22. è’◊⁄‡ ◊ 18-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если раб отдан
в залог или во временное пользование, ноксальный иск может быть
предъявлен против его господина, так как считается, что тот все еще
служит последнему; поскольку это касается данного эдикта, раб находится в его власти, особенно если у господина есть возможность
вернуть себе своего раба. § 1. Тот, кто взял (раба) в залог или упросил
дать ему (раба) в прекарное пользование, не отвечает по ноксальному
иску, хотя бы эти лица и законно владели, но они владеют не с теми
58

Ж. Набер почти уверен, что здесь интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

460

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

non tamen opinione domini possident: sed hos quoque in potestate
domini intellegi, si facultatem repetendi eos dominus habeat. 2. Quid est
habere facultatem repetendi? Habeat pecuniam, ex qua liberari potest:
nam non debet cogi vendere res suas, ut solvat pecuniam et repetat
servum. 3. Dominus, qui servum in sua potestate esse confitetur, aut
exhibere eum debet aut absentem defendere: quod nisi faciat, punitur
atque si praesentem non noxae dederit. 4. Si negavit dominus in sua
potestate esse servum, permittit praetor actori arbitrium, utrum
iureiurando id decidere an iudicium dictare sine noxae deditione velit,
per quod vincet, si probaverit eum in potestate esse vel dolo eius factum,
quo minus esset: qui autem non probaverit in potestate adversarii esse
servum, rem amittit.
23 GAIUS libro sexto ad edictum provinciale Sed et si postea
adversarius eius in potestate habere coeperit servum, tenetur ex nova
possessione denegata ei exceptione.
24 PAULUS libro octavo decimo ad edictum De illo videndum, utrum
adversus eum tantum, qui dolo fecit, quo minus in potestate haberet, actio
locum habeat noxalis, si ex dolo eius acciderit, ut cesset noxalis actio (forte
si servo suo fugam mandavit) an et si possit nihilo minus cum alio agi
(quod accidit, cum alienatus manumissusve est). Quod est verius: in quo
casu electio est actoris, cum quo velit agere. Iulianus autem ait de eo qui
manumisit, si paratus sit defendere se manumissus, exceptionem dandam
ei qui manumisit. Hoc et Labeo.
25 GAIUS libro sexto ad edictum provinciale Idem est, et si novus
dominus servi iudicium patiatur.
26 PAULUS libro octavo decimo ad edictum Electio vero alterum
liberabit: id enim praetor introduxit, ne eluderetur actor, non ut etiam
lucrum faceret: ideoque exceptione a sequenti summovebitur. 1. His consequens est, ut, si plures dolo fecerint, quo minus in potestate haberent,

КНИГА ДЕВЯТАЯ, IV

461

мыслями, с которыми владеет господин; эти (рабы) считаются находящимися во власти господина, если господин имеет возможность их
вернуть. § 2. Что значит «он может вернуть себе раба»? Это значит,
что у него есть деньги, необходимые для освобождения себя от обязательства, но его не могут заставить продать свои права с тем, чтобы
выплатить деньги и вернуть себе своего раба. § 3. Господин, признавший, что раб находится в его власти, должен либо представить
его в суд, либо защищать его в суде в его отсутствие; если он не делает ни того, ни другого, то он будет осужден так же, как если бы раб
на суде присутствовал и он отказался бы его ноксально выдать.
§ 4. Если господин отрицает, что раб находится в его власти, то претор предлагает истцу на выбор решить дело либо принесением присяги, либо возбуждением судебного процесса без права ноксальной
выдачи. Если истец выберет последнее, то выиграет процесс, когда
докажет, что раб был во власти ответчика или же тот обманом заставил его выйти из-под своей власти; истец же, который не может доказать, что раб находится во власти ответчика, проигрывает дело.
23. É’fi ◊ 6-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‰Â„◊›‚Λ’‡Ú‚„·Ë ÛŸ›flÁËΩ.
Но, с другой стороны, если позднее противная сторона начнет осуществлять власть над рабом, то она будет нести ответственность, по
причине этого нового владения, без права на эксцепцию.
24. è’◊⁄‡ ◊ 18-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Следует рассмотреть вопрос о том, будет ли 59 иск 60 и
вследствие ли этого умысла иск не может быть предъявлен (например,
если он приказал своему рабу убежать); или же иск все же может быть
предъявлен против кого-либо еще (что происходит, если раб освобождается или передается кому-то еще)? Последняя точка зрения вернее;
в этом случае истец выбирает, кого он будет преследовать. Юлиан же
в этом случае говорит о том, кто освободил раба, что если освобожденный раб готов защищаться сам, то освободившему его должно
быть дано право на эксцепцию. То же говорит и Лабеон.
25. É’fi ◊ 6-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‰Â„◊›‚Λ’‡Ú‚„·Ë ÛŸ›flÁËΩ.
То же самое будет и в случае, если судят нового господина раба.
26. è’◊⁄‡ ◊ 18-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Выбор одного
есть отказ от другого; ведь претор ввел право выбора скорее для того, чтобы истец не был обманут, чем для того, чтобы он получил из
этого выгоду; и соответственно он столкнется с эксцепцией в любом
другом иске. § 1. Из этих принципов следует, что если несколько человек умышленно сделали так, чтобы не иметь раба в своей власти,

59
60

Согласно Ж. Куяцию, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
Согласно О. Ленелю, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

462

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

eligere debeat actor, quem velit convenire. 2. Item si ex pluribus dominis
quidam dolo malo partes suas desierint possidere, electio erit actoris,
utrum directo agere velit cum eo qui possidet, an praetoria cum eo qui
desiit possidere. 3. Si servum alienum alius in iure suum esse responderit,
altero solvente alter liberatur. 4. Si is, quem desieris dolo possidere,
decesserit, priusquam hac actione convenireris, liberaris, quia haec actio
in locum directae actionis succedit: diversum dicemus, si moram feceris
in iudicio accipiendo. 5. Neque heredi neque in heredem, quod defunctus
mentitus est, actio danda est, nec in ipsum quolibet tempore: nam
liberum esse debet defendenti absentem servum huius edicti poenam
evitare, id est ut sine noxae deditione conveniatur. Et ideo si negaveris
servum in tua potestate esse, postea fateri poteris, nisi si iam lis adversus
te contestata est: nam tunc audiri non debebis, ut Labeo ait: Octavenus
ex causa etiam lite contestata tibi succurrendum, utique si aetas tua ea
sit, ut ignosci tibi debeat. 6. Si absente domino ductus sit servus vel
etiam praesente et in eadem causa sit, ut in integrum restitui possit,
defensio permittitur eius nomine qui ductus est: postulantibus enim
exhiberi eum ad defendendum indulgere praetor debet. Idem concedendum est fructuario vel cui pignoris nomine obligatus est, si praesens
dominus defendere noluerit, ne alterius dolus aut desidia aliis noceat.
Idem praestandum est in servo communi, quem alter ex dominis
praesens noluit defendere. Sed et actori his casibus succurrendum est,
quia placet dominii adquisitione extingui actionem: iussu enim praetoris
ductus in bonis fit eius qui duxit.
27 GAIUS libro sexto ad edictum provinciale Si noxali iudicio agitur
de servo qui pignoris iure tenetur aut de eo cuius usus fructus alterius est,
admonendi sumus, si creditor vel usufructuarius praesens defensionem

КНИГА ДЕВЯТАЯ, IV

463

то истец должен выбрать, кого из них он хочет преследовать.
§ 2. Опять же, если некоторые из числа хозяев (общего раба) со злым
умыслом прекратили обладать своими долями, то истцу надлежит
выбрать, хочет ли он возбудить прямой иск против группы участвующих во владении (рабом) или преторский иск с одним из тех, кто
перестал им владеть. § 3. Если кто-нибудь один признает в суде чужого раба своим, то исполнением требования он освобождает другого.
§ 4. Если раб, которым ты с умыслом перестал владеть, умер до начала тяжбы, то ты освобождаешься от судебного преследования, потому что этот иск занял место прямого иска; но мы будем утверждать
противное, если ты промедлил (с разбором этого дела). § 5. Не должно допускать иск 61, ни против наследника
на основании того, что покойный солгал, а также и иск против самого наследодателя за (давностью) времени; поскольку он должен быть
открыт для защитника отсутствующего раба, с тем чтобы избежать
наказания, положенного по этому эдикту, то есть возможно судебное
преследование без права ноксальной выдачи раба. Таким образом,
если ты скажешь, что раб не в твоей власти, после этого ты можешь
признаться, если только уже не возбуждена против тебя тяжба; потому что в последнем случае тебя не должны выслушать, как говорит
Лабеон. Октавен же говорит, что если возраст твой таков, что тебя
следует извинить, то тебе нужно пойти навстречу, даже если тяжба
начата. § 6. Если раб был уведен в отсутствие господина (или даже в
его присутствии), в любом случае возможно восстановление в первоначальном положении; защита к иску допускается ради выданного
раба, и, когда кто-либо требует возвращения своего раба, претор
обязан допустить его к защите. Такая же уступка должна быть сделана узуфруктуарию или тому, кому раб был отдан в залог в обеспечение долга, в тех случаях, когда собственник присутствует, но не желает защищать дело, с тем, чтобы обман или злой умысел одного лица
не вредил другому. То же нужно показать и в случае с рабом, находящимся в общей собственности, если один из его хозяев присутствует, но не хочет защищать дело. При таких обстоятельствах нужно
оказать истцу подобную помощь, потому что есть правило, что иск
аннулируется 62; поскольку, когда раба уводят по приказу претора, он становится собственностью
стороны, взявшей его.
27. É’fi ◊ 6-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‰Â„◊›‚Λ’‡Ú‚„·Ë ÛŸ›flÁËΩ.
Если предъявлен ноксальный иск по поводу раба, удерживаемого в
качестве залога, или по поводу раба, узуфрукт которого отчужден,
мы должны помнить, что, если кредитор или узуфруктуарий присут61
62

Согласно Т. Моммзену, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
Согласно А. Пернисе, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

464

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

suscipere noluerit, proconsulem interventurum et pignoris persecutionem
vel usus fructus actionem negaturum. Quo casu dici potest ipso iure pignus
liberari (nullum enim pignus est, cuius persecutio negatur): usus fructus
autem, etiamsi persecutio eius denegetur, ipso iure durat eo usque, donec
non utendo constituto tempore pereat. 1. Ex his quae diximus de servo qui
alicui pignoris iure obligatus est deque statulibero et de eo cuius usus
fructus alienus est, apparet eum, qui alienum servum in iure suum esse
responderit, quamvis noxali iudicio teneantur, non tamen posse noxae
deditione ipso iure liberari, quia nullum ad actorem dominium transferre
possunt, cum ipsi domini non sint. Certe tamen, si ex ea causa traditum
postea dominus vindicet nec litis aestimationem offerat, poterit per
exceptionem doli mali repelli.
28 AFRICANUS libro sexto quaestionum Et generaliter si alieni servi
nomine, qui tibi iustam servitutem serviret, noxali tecum egerim tuque
eum mihi noxae dederis: sive me possidente dominus eum vindicet,
exceptione doli mali, nisi litis aestimationem offerat, eum summovere
possum, sive ipse possideat, Publiciana mihi datur, et adversus
excipientem «si dominus eius sit» utilem mihi replicationem doli mali
profuturam et secundum haec usu quoque me capturum, quamvis sciens
alienum possideam: alioquin si aliter constituatur, futurum, ut summa
iniquitate bonae fidei possessor adficiatur, si, cum ipso iure noxalis actio
adversus eum competit, necessitas ei imponatur, ut litis aestimationem
sufferat. Eademque dicenda sunt et si, cum ab eo non defenderetur, iussu
praetoris eum duxerim, quoniam isto quoque casu iustam causam
possidendi habeo.
29 GAIUS libro sexto ad edictum provinciale Non solum autem qui in
potestate non habet recusare potest noxale iudicium, verum et habenti in
potestate liberum est evitare iudicium, si indefensam eam personam
relinquat: sed huic necesse est ius suum ad actorem transferre, perinde ac si
damnatus esset.

КНИГА ДЕВЯТАЯ, IV

465

ствует, но не хочет защищать его, тогда должен вмешаться проконсул, запрещающий любое судебное разбирательство для выручения
залога или иск узуфрукта. В этом случае можно сказать, что залог
освобождается по самому праву (ведь действительно нет никакого
залога, в отношении которого право иска отрицается); но узуфрукт,
даже если отказываются от иска для взыскания его, продолжается по
самому праву, разумеется, пока он не кончится по истечении времени
или за неиспользованием. § 1. Из сказанного нами о рабе, который
удерживается по праву залога, и о статулибере или о рабе, узуфрукт
которого отчужден, ясно, что тот, кто объявляет под клятвой чужого
раба своим, пусть он даже связан ноксальным иском, не может быть
освобожден от ноксальной выдачи; поэтому не являющиеся сами
собственниками не могут переносить право собственности на истца.
Однако верно, что, если после этого господин совершает виндикацию
по поводу переданного на основании этого постановления раба и не
платит пени по суду, его требование можно отвести посредством эксцепции о злом умысле.
28. ÄÈ›fl’‚ ◊ 6-fi fl‚›ÿ⁄ ºÇ„‰Â„Ê„◊Ω. 63, если я преследую тебя ноксальным иском по поводу чужого раба, который (якобы)
законно служит тебе, а ты ноксально выдаешь его мне, а затем его
господин совершает виндикацию против меня, то я владею им, так
как могу отводить его (требование) эксцепцией о злом умысле, пока
он не уплатит установленной пени. Но если господин сам является
(его) владельцем, то мне дозволяется Публицианов иск, если же ответчик предпринимает защиту «пока ответчик не является собственником», у меня будет решенный в мою пользу ответ по злому обману.
Следуя этому принципу, я могу приобрести собственность по праву
использования, даже если я сознательно овладею чужой собственностью. Конечно, если бы закон был установлен иначе, тогда добросовестный владелец терпел бы великую несправедливость, если на него
бы была возложена необходимость уплаты пени по суду, поскольку
согласно закону против него допускался бы ноксальный иск. То же
нужно сказать и о случае, когда я по приказу претора увожу раба от
его господина, не защищающего его, поскольку также и в этом случае
у меня есть правомерное основание для владения.
29. É’fi ◊ 6-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‰Â„◊›‚Λ’‡Ú‚„·Ë ÛŸ›flÁËΩ.
Не только тот, кто не имеет (раба) в своей власти, может отказаться
от участия в деле по предъявленному к нему ноксальному иску, но и
имеющий (раба) во власти свободен избежать судоговорения, если
предоставит (раба) истцу, не защищаясь; но здесь необходимо передать свое право истцу, как если бы (собственник раба) был осужден.

63

Согласно О. Ленелю, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

466

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

30 IDEM libro ad edictum practoris urbani, titulo de damno infecto
In noxalibus actionibus eorum qui bona fide absunt ius non corrumpitur, sed reversis defendendi ex bono et aequo potestas datur, sive
domini sint sive aliquid in ea re ius habeant, qualis est creditor et
fructuarius.
31 PAULUS libro septimo ad Plautium Quod ait praetor, cum familia
furtum faciat, ad eum modum se actionem daturum, ut tantum actor
consequatur, quantum si liber fecisset consequeretur, quaeritur, utrum ad
pecuniae praestationem respiciat an etiam ad noxae deditionem, ut puta si
ex pretiis noxae deditorum duplum colligatur, sequentes actiones
inhibeantur. Sabinus et Cassius putant pretium quoque noxae deditorum
imputari debere, quod Pomponius probat et est verum: nam et si servus
indefensus ductus sit, aestimatio eius imputanda est. Certe non tantum
duplationis, sed et condictionis rationem habendam Iulianus putat. Furti
faciendi tempus spectandum esse, an eiusdem familiae sint servi: nam si hi,
qui plurium dominorum erunt, unius esse postea coeperint, locus edicto
non erit.
32 CALLISTRATUS libro secundo edicti monitorii Is qui in aliena
potestate est si noxam commisisse dicatur, si non defendatur, ducitur: et si
praesens est dominus, tradere eum et de dolo malo promittere debet.
33 POMPONIUS libro quarto decimo ad Sabinum Noxali iudicio
invitus nemo cogitur alium defendere, sed carere debet eo quem non
defendit, si servus est: quod si liber est qui in potestate sit, indistincte ipsi
sui defensio danda est:
34 IULIANUS libro quarto ad Urseium Ferocem quotiens enim nemo
filium familias ex causa delicti defendit, in eum iudicium datur
35 ULPIANUS libro quadragensimo primo ad Sabinum et si condemnatus fuerit, filius iudicatum facere debet: tenet enim condemnatio.

КНИГА ДЕВЯТАЯ, IV

467

30. é‚ €⁄ ◊ fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁË ÿ„„ŸÊfl„ÿ„ ‰Â⁄Á„Â’Ω,
◊ Á›Áˇ⁄ ºé ‰Â„Á›◊„‰Â’◊‚„· ËÓ⁄Â÷⁄Ω. В ноксальных исках не страдают права лиц, отсутствующих без злого умысла; но, когда они возвращаются, право начать защиту дается им исходя из принципов
добросовестности и справедливости, все равно являются ли они собственниками или у них есть некоторые права в данном деле, такие,
как право кредитора или фруктуария.
31. è’◊⁄‡ ◊ 7-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl 臒◊ΛÙΩ. Что касается
заявления претора, что в случае, когда семейство рабов совершает
воровство, он дозволяет проводить иск таким образом, чтобы, о чем
бы ни возбудил дело истец, он получил столько, сколько положено,
как если бы правонарушение допустил свободный, то возникает вопрос: относится ли это (дозволение) только к выплате денежного
убытка или оно включает в себя также и ноксальную выдачу, так что,
например, если установлен двойной ущерб в отношении стоимости
ноксально выданных рабов, все другие права в иске теряются? Сабин
и Кассий считают, что следует учитывать стоимость этих ноксально
выданных, как думает и Помпоний, и это правильно. Ведь даже если
раб не имеет защитника в суде и уведен, его стоимость нужно учитывать. Конечно, Юлиан полагает, что следует рассматривать не только
двойной убыток, но и стоимость, покрываемую при помощи кондикционного иска. Нужно посмотреть, принадлежали ли рабы во время
совершения воровства одному семейству; потому что эдикт не применяется, если они принадлежали разным господам, а позднее стали
собственностью одного человека.
32. ä’‡‡›ÊÁÂ’Á ◊„ 2-fi fl‚›ÿ⁄ ºé ‰Â⁄Ÿ„ÊÁ⁄Â⁄ÿ’ÙÓ⁄· ÛŸ›flÁ⁄Ω. Если
утверждают, что находящийся в чужой власти причинил ущерб и если
отсутствует его защита в суде, то он уводится (истцом); если же господин присутствует, то он должен раба и дать обещание
отвечать за злой умысел.
33. è„·‰„‚›fi ◊ 14-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Никто не
может быть принужден против своей воли защищать другого в ноксальном иске, но если это его раб, то он должен лишиться его, если не
защищает его. Но если в его власти находится свободный, 64.
34. û‡›’‚ ◊ 4-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ìÂÊ⁄Ù î⁄„flÊËΩ. Потому что всякий раз, когда никто не защищает сына семейства в случае
совершения деликта, позволяется иск против самого сына.
35. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 41-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Если сын
будет осужден, то должен оправдываться сам; потому что решение
суда ложится на него. Более того, нужно также сказать, что его отец
может преследоваться судебным порядком на сумму, не превышаю64

Согласно О. Ленелю, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

468

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

Quin immo etiam illud dicendum est patrem quoque post condemnationem filii dumtaxat de peculio posse conveniri.
36 IDEM libro trigensimo septimo ad edictum Si quis servum
pigneratum, deinde a debitore subreptum emerit a debitore, nomine eius
furti tenebitur dominio servi adquisito, nec oberit, quod Serviana potest ei
homo avocari. Idemque et si a minore quis viginti quinque annis emerit vel
in fraudem creditorum sciens: hi enim, quamvis auferri eis dominium
possit, interim tamen conveniendi sunt.
37 TRYPHONINUS libro quinto decimo disputationum Si alienus
servus furtum mihi fecerit, qui postea in meum dominium pervenerit,
extinguitur furti actio, quae mihi competierat, nondum in iudicium
deducta, nec si postea alienavero eum, quem ante litem contestatam
emeram, furti actio restaurabitur: quod si post litem contestatam eum
redemero, condemnandus erit venditor,
38 ULPIANUS libro trigensimo septimo ad edictum quemadmodum si
alii vendidisset: parvi enim refert, cui vendiderit, adversario an alii: suaque
culpa litis aestimationem sublaturum, qui vendendo noxae deditionem sibi
ademit. 1. Iulianus autem libro vicensimo secundo digestorum scribit, si
servum pro derelicto habeam, qui tibi furtum fecerat, liberari me, quia
statim meus esse desinit, ne eius nomine, qui sine domino sit, furti sit actio.
2. Si servus meus rem tuam subtraxerit et vendiderit tuque nummos quos
ex pretio habebat ei excusseris, locus erit furti actioni ultro citroque: nam
et tu adversus me furti ages noxali servi nomine et ego adversus te
nummorum nomine. 3. Sed et si servo creditoris mei solverim nummos, ut
is eos domino suo det, aeque locus erit furti actioni, si is nummos acceptos
interceperit.
39 IULIANUS libro nono digestorum Si plurium servus furtum fecerit
et omnes dolo fecerint, quo minus eum in potestate haberent, subsequi
debet praetor iuris civilis actionem et iudicium honorarium, quod ex hac
causa pollicetur, in eum dare, quem actor elegerit: neque enim amplius

КНИГА ДЕВЯТАЯ, IV

469

щую размера его пекулия, но только после того, как его сын будет
осужден.
36. é‚ €⁄ ◊ 37-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если раб отдан
в залог за долг, а затем выкраден должником обратно и у должника
его кто-то купил, то (покупатель) будет нести ответственность за
воровство от имени раба, как только он приобретет его в собственность; он также не может избежать ответственности перед судом, так
как раб может быть отнят у него по Сервиевому иску. Также будет
решено дело, если кто-нибудь купит (раба) у продавца моложе двадцати пяти лет или сознательно обманет кредиторов. Хотя собственность у этих лиц может быть отнята, тем не менее они могут и преследоваться по суду.
37. í›Ȅ‚›‚ ◊ 15-fi fl‚›ÿ⁄ ºé÷ÊË€Ÿ⁄‚›fiΩ. Если чужой раб совершил у меня воровство и позднее перешел в мою собственность, то
прежде доступный мне иск о воровстве аннулируется, если дело еще
не передано в суд; и если позже я не избавился от этого раба, которого купил перед началом опроса свидетелей по тяжбе, то иск о воровстве также не будет возобновлен. Но если я купил его позже опроса
свидетелей, то продавец должен быть осужден.
38. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 37-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Точно таким
же образом (дело обстоит), если бы он продал его кому-нибудь другому. Ведь не большая разница, кому он его продал, истцу или другому лицу; и по своей собственной вине он несет убытки тяжбы, потому что, продавая его, он поставил его за пределы своей власти,
чтобы выдать его ноксально. § 1. Юлиан в 22-й книге дигест пишет,
что если я брошу моего раба65, который совершил у тебя воровство,
то я освобождаюсь (от ответственности по иску), так как он (раб)
сразу перестал быть моим и по поводу раба, который не имеет господина, не должен быть предъявлен иск о воровстве. § 2. Если мой раб
украл твою собственность и продал ее, а ты вырвал у него деньги,
которые он имел от продажи, иск о воровстве имеет место с двух сторон, ведь и ты можешь возбудить против меня иск о воровстве по
поводу раба, и я могу возбудить против тебя иск по поводу денег.
§ 3. Но и если я выплатил деньги рабу моего кредитора, с тем чтобы
он передал их своему господину, равным образом будет иметь место
иск о воровстве, если он присвоит полученные деньги.
39. û‡›’‚ ◊ 9-fi fl‚›ÿ⁄ ºÑ›ÿ⁄ÊÁΩ. Если раб многих господ совершит воровство и все они умышленно сделают так, чтобы не иметь его
в своей власти, то претор должен следовать иску по цивильному праву и дозволить преторский суд, который он в таких случаях разрешает против того из ответчиков, кого выберет истец; но он не должен
благоволить более к истцу, дозволяя ему только предъявить иск без
65

Собственник откажется от права собственности на раба.

470

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

praestare actori debet, quam ut detracta noxae deditione agere possit cum
eo, cum quo noxali iudicio experiri potuisset, si servus exhiberetur. 1. Qui
alienum servum suum esse fatetur, quamvis noxali actione obligetur,
nihilo minus causa cognita satisdare debet: qui autem pro servo
convenitur, satisdatione onerandus non est: nonenim offert se defensioni
alieni servi. 2. Si quis dicet dominum dolo fecisse, quo minus in potestate
eius servus esset, ille autem contendat eum servum ab alio defendi cum
satisdatione, doli mali exceptioni locus erit. 3. Sed et si post iudicium
acceptum cum domino servus apparuerit et, quia non defendebatur,
ductus sit, exceptione doli mali posita dominus absolvetur. 4. Sed et
mortuo servo antequam iudicium accipiatur, omnino hac actione non
tenebitur dominus.
40 IDEM libro vicensimo secundo digestorum Si servus legatus ante
aditam hereditatem rem heredis futuri subtraxerit, poterit is cum legatario
qui legatum agnoverit furti agere: sed si idem servus hereditariam rem
subtraxerit, furti actio cessabit, quia huiusmodi rerum furtum non fit: ad
exhibendum autem actio competit.
41 IDEM libro secundo ad Urseium Ferocem. Cum servus communis
alteri dominorum damnum iniuria dedit, idcirco legis Aquiliae actio non
est, quia, si extraneo damnum dedisset, cum altero in solidum lege Aquilia
agi posset: sicuti, cum servus communis furtum fecerit, cum altero domino
furti agi non potest, sed communi dividundo agi potest.
42 ULPIANUS libro trigensimo septimo ad edictum Si ad libertatem
proclamaverit is cuius nomine noxale iudicium susceptum est, sustineri
debet id iudicium, quoad de statu eius iudicetur: et sic, si quidem servus
fuerit pronuntiatus, noxale iudicium exercebitur, si liber, inutile videbitur.
1. Si quis pro servo mortuo ignorans eum decessisse noxale iudicium
acceperit, absolvi debet, quia desiit verum esse propter eum dare oportere.

КНИГА ДЕВЯТАЯ, IV

471

права требовать ноксальной выдачи у того, кого тот мог бы преследовать по ноксальному иску, если бы раб был предъявлен в суд.
§ 1. Тот, кто утверждает, что чужой раб его собственный, тем не менее
не должен быть принужден давать поручительство, если приведены
достаточные доводы, пусть даже он будет связан ноксальным иском;
тот же, кого преследуют по суду из-за его собственного раба, не должен быть обременен поручительством, потому что он не является
ответчиком за чужого раба. § 2. Если кто-либо скажет, что господин
раба умышленно сделал так, чтобы раб не был в его власти, а господин раба утверждает, что этого раба должно защищать другое лицо с
поручительством, то будет иметь место эксцепция о злом умысле.
§ 3. Но если и после принятия (господином) на себя иска в присутствии господина раб появляется и уводится, потому что его не защищали, то господин будет освобожден от ответственности, если против
него будет применена эксцепция о злом умысле. § 4. Но если раб умирает до вынесения решения, то господин вообще не будет затронут
этим иском.
40. é‚ €⁄ ◊ 22-fi fl‚›ÿ⁄ ºÑ›ÿ⁄ÊÁΩ. Если бы раб, завещанный по легату, совершил кражу у будущего наследника, прежде чем тот войдет
в права наследства, то наследник может предъявить иск о воровстве
против легатария, если тот принимает легат; но если тот же раб украл
что-либо, составлявшее часть наследства, то иск о воровстве не будет
иметь места, так как не может быть воровства вещей такого рода,
хотя к этому случаю подходит иск о предъявлении (вещи).
41. é‚ €⁄ ◊„ 2-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ìÂÊ⁄Ù î⁄„flÊËΩ. Когда
раб, принадлежащий двум господам, причиняет одному из них
ущерб, по этому поводу не может иметь место иск по Аквилиеву закону, потому что если бы он причинил ущерб третьей стороне, то
последняя могла бы возбудить иск против сособственников по закону
Аквилия на всю сумму (ущерба); так же происходит и в случае, когда
общий раб совершает воровство, так как один его господин не может
предъявить иск о воровстве против другого; но он может предъявить
иск о разделе общей собственности.
42. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 37-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если лицо, в
отношении которого предъявлен ноксальный иск, заявило, что оно
является свободным, то рассмотрение дела должно быть приостановлено до тех пор, пока не будет разрешен вопрос о его юридическом
положении; если оно будет объявлено рабом, то будет осуществлен
ноксальный иск, если будет объявлено свободным, то этот иск будет
лишен силы. § 1. Если кто-то возбуждает ноксальный иск ради умершего раба, не зная о его смерти, то его следует освободить, потому
что передача им чего-либо ради него перестала быть справедливой.

472

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

2. Hae actiones perpetuae sunt locumque habebunt tamdiu, quamdiu servi
dedendi facultatem habemus: nec tantum nobis, verum etiam successoribus nostris competent, item adversus successores, sed non quasi in
successores, sed iure dominii. Proinde et si servus ad alium pervenisse
proponatur, iure dominii noxali iudicio novus dominus convenietur.
43 POMPONIUS libro octavo epistularum Servi, quorum noxa caput
sequitur, ibi defendendi sunt, ubi deliquisse arguentur: itaque servos
dominus eodem loco exhibere debet, ubi vim intulisse dicentur et carere
omnium dominio potest, si eos non defendat.

КНИГА ДЕВЯТАЯ, IV

473

§ 2. Эти иски постоянно доступны и могут иметь место, пока в нашей
власти выдать раба. Они доступны не только для нас, но и для наших
преемников, а также против преемников ответчика, не потому что
они преемники как таковые, но по поводу их собственности с точки
зрения закона. По тому же принципу если раб будет передан другому,
то его новый господин может преследоваться ноксальным иском в
отношении его собственности.
43. è„·‰„‚›fi ◊ 8-fi fl‚›ÿ⁄ ºè›Ê⁄·Ω. Рабов, которые отвечают за
уголовные преступления, должны защищать в том месте, где, как
утверждают, они совершили преступление. Таким образом, господин
должен предъявить их в то самое место, где, как говорят, они совершили насилие; и он может лишиться всей своей собственности, если
не защищает их.

474

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

LIBER DECIMUS
I. FINIUM REGUNDORUM
1 PAULUS libro vicensimo tertio ad edictum Finium regundorum
actio in personam est, licet pro vindicatione rei est.
2 ULPIANUS libro nono decimo ad edictum Haec actio pertinet ad
praedia rustica, quamvis aedificia interveniant: neque enim multum
interest, arbores quis in confinio an aedificium ponat. 1. Iudici finium regundorum permittitur, ut, ubi non possit dirimere fines, adiudicatione
controversiam dirimat: et si forte amovendae veteris obscuritatis gratia per
aliam regionem fines dirigere iudex velit, potest hoc facere per adiudicationem et condemnationem.
3 GAIUS libro septimo ad edictum provinciale Quo casu opus est, ut
ex alterutrius praedio alii adiudicandum sit, quo nomine is cui adiudicatur
in vicem pro eo quod ei adiudicatur certa pecunia condemnandus est.
4 PAULUS libro vicensimo tertio ad edictum Sed et loci unius
controversia in partes res scindi adiudicationibus potest, prout cuiusque
dominium in eo loco iudex compererit. 1. In iudicio finium regundorum
etiam eius ratio fit quod interest. Quid enim si quis aliquam utilitatem ex
eo loco percepit, quem vicini esse appareat? Non inique damnatio eo
nomine fiet. Sed et si mensor ab altero solo conductus sit, condemnatio
erit facienda eius, qui non conduxit, in partem mercedis. 2. Post litem
autem contestatam etiam fructus venient in hoc iudicio: nam et culpa et
dolus exinde praestantur: sed ante iudicium percepti non omnimodo hoc
in iudicium venient: aut enim bona fide percepit, et lucrari eum oportet, si
eos consumpsit, aut mala fide, et condici oportet. 3. Sed et si quis iudici
non pareat in succidenda arbore vel aedificio in fine posito deponendo

КНИГА ДЕСЯТАЯ
Титул I. Об установлении границ
1. è’◊⁄‡ ◊ 23-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Иск об установлении границ − личный иск, хотя и используется для виндикации вещи.
2. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 19-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Этот иск (об
установлении границ) относится к сельским имениям, хотя бы на
границе имений были здания, ибо не имеет большого значения, посадил ли кто-либо на границе деревья или построил здание. § 1. Там, где
судья по делу об установлении границ не может определить (прежних) границ, ему позволяется разрешить спор путем присуждения1.
И если для устранения прежней неясности судья хочет провести границы по другому месту, то он может это сделать путем присуждения
и осуждения2.
3. É’fi ◊ 7-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‰Â„◊›‚Λ’‡Ú‚„·Ë ÛŸ›flÁËΩ.
В этом случае нужно присуждать часть земель одного лица другому,
и ввиду этого тот, кому присуждена земля, должен быть присужден к
уплате определенной суммы денег.
4. è’◊⁄‡ ◊ 23-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Однако в споре
об одном участке земля может быть разделена на доли путем присуждений, согласно чему судья устанавливает в этом деле права собственности на землю каждой стороны. § 1. В иске об установлении границ также учитывается любое преимущество. Что делать в случае,
если некто извлек из участка земли какую-то прибыль, а этот участок
оказался принадлежащим соседу? Осуждение его по этой причине не
будет являться несправедливостью. Но если землемер был нанят
только одной стороной, то та сторона, которая не нанимала его,
должна быть присуждена к уплате части жалованья. § 2. Плоды, собранные после начала тяжбы, также учитываются в этом судебном
разбирательстве; ведь здесь обнаруживаются и вина, и умысел. Но
плоды, собранные до судебного разбирательства, не обязательно
учитываются в этом судебном разбирательстве; ведь если человек
собрал их добросовестно, то нужно, чтобы он извлек из них прибыль,
3, однако если он собрал их со злым умыслом,
то прибыль должна быть с него истребована. § 3. Но если кто-то, не
повинуясь судье, срубил дерево или разрушил воздвигнутое на границе
1

Путем установления права собственности каждого из соседей в пределах границ,
установленных судьей.
Одному предоставляется право на землю в пределах новой границы, а другой обязывается передать соответствующий участок.
3 Согласно Т. Цахарии, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

2

476

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

parteve eius, condemnabitur. 4. Si dicantur termini deiecti vel exarati,
iudex, qui de crimine cognoscit, etiam de finibus cognoscere potest. 5. Si
alter fundus duorum, alter trium sit, potest iudex uni parti adiudicare
locum de quo quaeritur, licet plures dominos habeat, quoniam magis
fundo quam personis adiudicari fines intelleguntur: hic autem cum fit
adiudicatio pluribus, unusquisque portionem habebit, 6. Quam in fundo
habet, et pro indiviso qui communem fundum habent, inter se non
condemnantur: neque enim inter ipsos accipi videtur iudicium. 7. Si communem fundum ego et tu habemus et vicinum fundum ego solus, an
finium regundorum iudicium accipere possumus? Et scribit Pomponius
non posse nos accipere, quia ego et socius meus in hac actione adversarii
esse non possumus, sed unius loco habemur. Idem Pomponius ne utile
quidem iudicium dandum dicit, cum possit, qui proprium habeat, vel
communem vel proprium fundum alienare et sic experiri. 8. Non solum
autem inter duos fundos, verum etiam inter tres pluresve fundos accipi
iudicium finium regundorum potest: ut puta singuli plurium fundorum
confines sunt, trium forte vel quattuor. 9. Finium regundorum actio et in
agris vectigalibus et inter eos qui usum fructum habent vel fructuarium et
dominum proprietatis vicini fundi et inter eos qui iure pignoris possident
competere potest. 10. Hoc iudicium locum habet in confinio praediorum
rusticorum: nam in confinio praediorum urbanorum displicuit, neque
enim confines hi, sed magis vicini dicuntur et ea communibus parietibus
plerumque disterminantur. Et ideo et si in agris aedificia iuncta sint, locus
huic actioni non erit: et in urbe hortorum latitudo contingere potest, ut
etiam finium regundorum agi possit. 11. Sive flumen sive via publica
intervenit, confinium non intellegitur, et ideo finium regundorum agi non
potest,
5 IDEM libro quinto decimo ad Sabinum quia magis in confinio meo
via publica vel flumen sit quam ager vicini.
6 IDEM libro vicensimo tertio ad edictum Sed si rivus privatus intervenit, finium regundorum agi potest.

КНИГА ДЕСЯТАЯ, I

477

здание или часть его, то он будет отвечать. § 4. Если утверждается,
что межевые знаки были снесены или распаханы, то судья, который
разбирает это преступление, может также разбирать дело о границах.
§ 5. Если один земельный участок принадлежит двоим, а другой троим, то судья может присудить спорный участок одной стороне, пусть
даже он имеет многих хозяев, потому что считается, что границы
связаны больше с имением, чем с личностями; в таких случаях, когда
он присуждается многим, каждый получит долю, пропорциональную
той, которую он имеет в земельном участке. § 6. В вопросе о неделимом общем имении, у которого несколько собственников, нельзя
решать иск в пользу одного из собственников: ведь считается, что
они не могут предъявить иск один против другого. § 7. Если у нас с
тобой общий земельный участок, а я один обладаю еще одним соседним участком, то можно ли нам предъявить иск об установлении границ? Помпоний пишет, что мы не можем его получить, так как я и
мой сособственник не можем быть противниками в этом иске, но
считаемся как бы одним лицом. Тот же Помпоний говорит, что нам
нельзя предъявить даже производный иск, так как тот, у кого есть
собственный земельный участок, может отчуждать либо только общий, либо только свой собственный земельный участок и затем обратиться в суд. § 8. Иск об установлении границ может быть не только
между двумя земельными участками, но также и между тремя и более;
поскольку, предположим, у нескольких земельных участков, скажем у
трех или четырех, есть общая граница. § 9. Иск об установлении границ возможен и в арендуемых государственных землях, и между теми,
у кого есть узуфрукт, или между фруктуарием и господином собственности на соседний земельный участок, и между теми, кто владеют
по праву залога. § 10. Этот иск имеет место в отношении смежных
сельских имений; в отношении же граничащих городских имений он
не применяется, ибо эти последние называются не смежными, но
большей частью соседними и обычно разделяются общими стенами.
Таким образом, если в сельской местности расположены примыкающие одно к другому строения, то этот иск не применяется; и в городах
могут соприкасаться пространства садов, так что может быть предъявлен иск об установлении границ. § 11. Но если между участками
имеется река или общественная дорога, то эти участки не считаются
смежными, и, таким образом, не может быть предъявлен иск об установлении границ,
5. é‚ €⁄ ◊ 15-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. так как с моим
участком граничит скорее общественная дорога или река, чем поле
соседа.
6. é‚ €⁄ ◊ 23-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Но если между
участками имеется частный ручей, то может быть предъявлен иск об
установлении границ.

478

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

7 MODESTINUS libro undecimo pandectarum De modo agrorum
arbitri dantur et is, qui maiorem locum in territorio habere dicitur, ceteris,
qui minorem locum possident, integrum locum adsignare compellitur:
idque ita rescriptum est.
8 ULPIANUS libro sexto opinionum Si irruptione fluminis fines agri
confudit inundatio ideoque usurpandi quibusdam loca, in quibus ius non
habent, occasionem praestat, praeses provinciae alieno eos abstinere et
domino suum restitui terminosque per mensorem declarari iubet. 1. Ad
officium de finibus cognoscentis pertinet mensores mittere et per eos
dirimere ipsam finium quaestionem, ut aequum est, si ita res exigit,
oculisque suis subiectis locis.
9 IULIANUS libro octavo digestorum Iudicium finium regundorum
manet, quamvis socii communi dividundo egerint vel alienaverint fundum.
10 IDEM libro quinquagensimo primo digestorum Iudicium communi
dividundo, familiae erciscundae, finium regundorum tale est, ut in eo
singulae personae duplex ius habeant agentis et eius quocum agitur.
11 PAPINIANUS libro secundo responsorum In finalibus quaestionibus
vetera monumenta census auctoritas ante litem inchoatam ordinati
sequenda est, modo si non varietate successionum et arbitrio possessorum
fines additis vel detractis agris postea permutatos probetur.
12 PAULUS libro tertio responsorum Eos terminos, quantum ad
dominii quaestionem pertinet, observari oportere fundorum, quos
demonstravit is, qui utriusque praedii dominus fuit, cum alterum eorum
venderet: non enim termini, qui singulos fundos separabant, observari
debent, sed demonstratio adfinium novos fines inter fundos constituere.
13 GAIUS libro quarto ad legem duodecim tabularum Sciendum est in
actione finium regundorum illud observandum esse, quod ad exemplum
quodammodo eius legis scriptum est, quam athenis Solonem dicitur
tulisse: nam illic ita est: Eavn ti" aiJmasiavn par j ajllotrivw/ cwrivw/
ojruvtth/, to;n o{ron mh parabaivnein: eja;n teicivon, povda ajpoleivpein: eja;n
de; oi[khma, duvo povda". eja;n de;tavfron h] bovqron ojruvtth,/ o{son to; bavqo"
h\/, tosou'ton ajpoleivpein: eja;n de; frevar, ojrguiavn: ejlaivan de; kai; sukh'n
ejnneva povda" ajpo; tou' ajllotrivou futeuvein, ta; de; a[lla devndra pevnte p
ovda".

КНИГА ДЕСЯТАЯ, I

479

7. å„Ÿ⁄ÊÁ›‚ ◊ 11-fi fl‚›ÿ⁄ ºè’‚Ÿ⁄flÁ„◊Ω. Третейские судьи назначаются, чтобы установить размеры полей, и того, кто, как установлено, владеет бóльшим участком территории (чем ему положено), заставляют передать ее тем, у кого ее меньше (чем им положено), чтобы
получился целый участок. Так это установлено в рескрипте.
8. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 6-fi fl‚›ÿ⁄ ºå‚⁄‚›fiΩ. Если, разлившись, река смешала границы так, что у кого-то появилась возможность захватить
участки, на которые они не имеют права, то наместник провинции
приказывает, чтобы они не касались земель, которые им не принадлежат, чтобы права владельцев земель были восстановлены и чтобы
отметки границ были указаны землемером. § 1. В обязанности судьи в
споре о границах входит послать землемеров и с их помощью по
справедливости разрешить вопрос о границах; если обстоятельства
того требуют, то он должен лично осмотреть место.
9. û‡›’‚ ◊ 8-fi fl‚›ÿ⁄ ºÑ›ÿ⁄ÊÁΩ. Иск об установлении границ может
продолжаться, даже если сособственники ведут дело о разделе общего
имущества или если сами они уже избавились от земельного участка.
10. é‚ €⁄ ◊ 51-fi fl‚›ÿ⁄ ºÑ›ÿ⁄ÊÁΩ. Иски о разделе общего имущества, о разделе наследства и об установлении границ таковы, что в
них отдельные лица имеют одновременно право и истца, и того, кому
предъявлен иск.
11. è’‰›‚›’‚ ◊„ 2-fi fl‚›ÿ⁄ ºéÁ◊⁄Á„◊Ω. В вопросах о границах должен учитываться авторитет проведенного до начала тяжбы ценза, который должен следовать древним отметкам, если только не установлено,
что границы изменились из-за разных наследований или исков владельцев, отчего поля в одних местах и были добавлены, а в других урезаны.
12. è’◊⁄‡ ◊ 3-fi fl‚›ÿ⁄ ºéÁ◊⁄Á„◊Ω. Что касается вопроса о собственности, нужно соблюдать те границы земельных участков, которые были указаны собственником обоих земельных участков, когда он продавал один из них; ведь нужно признавать не отметки границ, которые
прежде разделяли два земельных участка; напротив, выделение близлежащих владений создает новые границы между земельными владениями.
13. É’fi ◊ 4-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‹’fl„‚Ë XII Á’÷‡›ÎΩ. Нужно
сказать, что в иске об установлении границ следует соблюдать то, что
написано по примеру того закона, который, как говорят, издал в Афинах Солон; в этом законе сказано так: «Кто построит забор у чужого
участка, тот да не переступает границ; кто выстроит стену, тот да оставит расстояние в один фут4, если (выстроит) здание, – в два фута; если
выкопает могилу или ров, – то расстояние, равное глубине; если колодец – маховую сажень5; (если посадил) оливковое дерево и фиговое
дерево – 9 футов от чужих насаждений, другие деревья – 5 футов».
4
5

Фут – ок. 30 см.
Расстояние между концами пальцев раскинутых рук.

480

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

II. FAMILIAE ERCISCUNDAE
1 GAIUS libro septimo ad edictum provinciale Haec actio proficiscitur e lege duodecim tabularum: namque coheredibus volentibus a
communione discedere necessarium videbatur aliquam actionem constitui, qua inter eos res hereditariae distribuerentur. 1. Quae quidem actio
nihilo minus ei quoque ipso iure competit, qui suam partem non possidet: sed si is qui possidet neget eum sibi coheredem esse, potest eum
excludere per hanc exceptionem «si in ea re, qua de agitur, praeiudicium
hereditati non fiat». Quod si possideat eam partem, licet negetur esse
coheres, non nocet talis exceptio: quo fit, ut eo casu ipse iudex, apud
quem hoc iudicium agitur, cognoscat, an coheres sit: nisi enim coheres
sit, neque adiudicari quicquam ei oportet neque adversarius ei condemnandus est.
2 ULPIANUS libro nono decimo ad edictum Per familiae erciscundae
actionem dividitur hereditas, sive ex testamento sive ab intestato, sive
lege duodecim tabularum sive ex aliqua lege deferatur hereditas vel ex
senatus consulto vel etiam constitutione: et generaliter eorum dumtaxat
dividi hereditas potest, quorum peti potest hereditas. 1. Si quarta ad aliquem ex constitutione divi Pii adrogatum deferatur, quia hic neque heres
neque bonorum possessor fit, utile erit familiae erciscundae iudicium
necessarium. 2. Item si filii familias militis peculium sit. Fortius defendi
potest hereditatem effectam per constitutiones, et ideo hoc iudicio locus
erit. 3. In familiae erciscundae iudicio unusquisque heredum et rei et
actoris partes sustinet. 4. Dubitandum autem non est, quin familiae
erciscundae iudicium et inter pauciores heredes ex pluribus accipi possit.
5. In hoc iudicium etsi nomina non veniunt, tamen, si stipulationes
interpositae fuerint de divisione eorum, ut stetur ei et ut alter alteri
mandet actiones procuratoremque eum in suam rem faciat, stabitur
divisioni.

КНИГА ДЕСЯТАЯ, II

481

Титул II. (Иск) о разделе наследства
1. É’fi ◊ 7-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‰Â„◊›‚Λ’‡Ú‚„·Ë ÛŸ›flÁËΩ.
Этот иск проистекает из закона XII таблиц, ибо при наличии сонаследников, желающих отказаться от общности имущества, было
сочтено необходимым установить некий иск, посредством которого
между ними распределялись бы входящие в состав наследства вещи.
§ 1. Тем не менее этим иском по гражданскому праву судебным порядком требует и тот, кто не владеет своей частью. Однако если тот,
кто владеет, отрицает, что первый является его сонаследником, то
может исключить его с помощью такого искового возражения: «если в том деле, о котором идет речь, не выносится предварительного
решения о наследстве». Но если, хотя и отрицают, что он является
сонаследником, тем не менее он владеет этой частью, то такое возражение не является препятствием; таким образом, в этом случае
самому судье, у которого ведется дело, надлежит разобрать, является ли он сонаследником; и если он таковым не является, то не следует присуждать ему что-либо или приговаривать его противника.
2. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 19-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Посредством иска о разделе наследства разделяется наследство – либо при
наличии, либо при отсутствии завещания, либо по закону XII таблиц, либо по какому-нибудь другому закону, и наследство открывается даже по сенатусконсульту или указу императора. В общем и
целом можно делить наследство только тех людей, наследство которых можно требовать по закону. § 1. Если четвертая часть отходит к кому-либо, усыновленному по закону божественного Пия, то,
поскольку он не становится ни наследником, ни добросовестным
владельцем, по аналогии необходим иск о разделе наследства. § 2. И
то же самое, если сын владеет воинским пекулием; тут весьма убедительно можно утверждать, что наследство создано по указу императора, и здесь имеет место тот же самый иск. § 3. В иске о разделе наследства каждый из наследников является и ответчиком, и истцом. § 4. Однако несомненно, что можно принимать иск о разделе
наследства и между немногими наследниками из числа многих.
§ 5. Хотя в таком иске семейные долги и не являются предметом
спора, однако если раньше были даны стипуляции о разделе таковых, то пусть они придерживаются этого раздела, и пусть один другому передаст иски и сделает его уполномоченным в своем деле,
придерживаясь раздела.

482

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

3 GAIUS libro septimo ad edictum provinciale Plane ad officium
iudicis nonnumquam pertinet, ut debita et credita singulis pro solido aliis
alia adtribuat, quia saepe et solutio et exactio partium non minima
incommoda habet. Nec tamen scilicet haec adtributio illud efficit, ut quis
solus totum debeat vel totum alicui soli debeatur, sed ut, sive agendum sit,
partim suo partim procuratorio nomine agat, sive cum eo agatur, partim
suo partim procuratorio nomine conveniatur. Nam licet libera potestas
esse maneat creditoribus cum singulis experiundi, tamen et his libera
potestas est suo loco substituendi eos, in quos onera actionis officio iudicis
translata sunt.
4 ULPIANUS libro nono decimo ad edictum Ceterae itaque res praeter
nomina veniunt in hoc iudicium. Sin autem nomen uni ex heredibus
legatum sit, iudicio familiae erciscundae hoc heres consequitur. 1. Mala
medicamenta et venena veniunt quidem in iudicium, sed iudex omnino
interponere se in his non debet: boni enim et innocentis viri officio eum
fungi oportet: tantundem debebit facere et in libris improbatae lectionis,
magicis forte vel his similibus. Haec enim omnia protinus corrumpenda
sunt. 2. Sed et si quid ex peculatu vel ex sacrilegio quaesitum erit vel vi aut
latrocinio aut adgressura, hoc non dividetur. 3. Sed et tabulas testamenti
debebit aut apud eum, qui ex maiore parte heres est, iubere manere aut in
aede deponi. Nam et Labeo scribit vendita hereditate tabulas testamenti
descriptas deponi oportere: heredem enim exemplum debere dare, tabulas
vero authenticas ipsum retinere aut in aede deponere.
5 GAIUS libro septimo ad edictum provinciale Si quae sunt cautiones
hereditariae, eas iudex curare debet ut apud eum maneant, qui maiore ex
parte heres sit, ceteri descriptum et recognitum faciant, cautione interposita, ut, cum res exegerit, ipsae exhibeantur. Si omnes isdem ex
partibus heredes sint nec inter eos conveniat, apud quem potius esse

КНИГА ДЕСЯТАЯ, II

483

3. É’fi ◊ 7-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‰Â„◊›‚Λ’‡Ú‚„·Ë ÛŸ›flÁËΩ.
Конечно, в обязанности судьи иногда входит распределять дебиты и
кредиты по отдельным наследникам по отношению ко всему капиталу – одним одно, другим другое, – причем зачастую такие уплаты и
взыскания по частям причиняют немалые неудобства. Однако, конечно, от этого распределения не должно в результате происходить
так, что кто-то один все должен или кому-то одному должны все; но
раз уж надлежит вести иск, то пусть действует частью от своего имени, частью через поручителя или пусть его вызывают в суд отчасти от
его имени, отчасти от имени поручителя. Ибо кредиторы имеют полное право судиться с наследником каждый по отдельности, однако и
наследники имеют полное право заменить себя теми, на кого судья по
должности своей возложит обязанности по ведению дела.
4. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 19-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. В таком процессе обсуждаются и другие вопросы помимо долгов. И если одному
из наследников оставлены семейные долги, то он приобретает их по
иску о разделе наследства. § 1. Хотя дурные лекарства и яды также
являются предметом иска, однако судья во всяком случае не должен
входить в это дело6, но должен выполнять обязанности честного и
непорочного мужа, 7;
ибо все это должно быть тотчас уничтожено. § 2. И если что-либо
приобретено посредством казнокрадства или святотатства, или путем
насилия или разбоя, или нападения, то это не подлежит разделу.
§ 3. А завещание следует повелеть или хранить у того, кто является
наследником большей части состояния, или отдать на хранение в
храм. Вот и Лабеон пишет: после открытия наследства письменное
завещание надлежит отдать на хранение; наследнику следует предоставить список, а подлинный документ удержать у себя или отдать на
хранение в храм.
5. É’fi ◊ 7-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‰Â„◊›‚Λ’‡Ú‚„·Ë ÛŸ›flÁËΩ.
Если имеются документы, касающиеся наследства, то судья должен
позаботиться, чтобы они остались у того, кто является наследником в
наибольшей части, а прочие (наследники) должны снять копию и
сверить ее, и должно быть дано обеспечение того, что, когда этого
будет требовать дело, документы будут представлены. Если все являются наследниками в равных частях и между ними не достигнуто
соглашения о том, у кого именно должны находиться документы, то
вопрос должен быть решен по жребию; или же по общему согласию
или путем подачи голосов8 должен быть избран друг, у которого
6

Производить раздел.
Согласно И.С. Перетерскому, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
8 Большинством голосов.

7

484

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

debeant, sortiri eos oportet: aut ex consensu vel suffragio eligendus est
amicus, apud quem deponantur: vel in aede sacra deponi debent.
6 ULPIANUS libro nono decimo ad edictum Nam ad licitationem rem
deducere, ut qui licitatione vicit hic habeat instrumenta hereditaria, non
placet neque mihi neque Pomponio.
7 VENULEIUS libro septimo stipulationum Si heres unus, cum sub
condicione adiectum coheredem aut apud hostes haberet, dixerit se
heredem esse et actione expertus vicerit, deinde condicio heredis exstiterit
vel postliminio redierit, an victoriae commodum debeat cum eo
communicare? Nam indubitate iudicati actio ei in solidum competit. Et
electionem coheredi dandam, id est aut communicandam eam aut
experiundi faciendam potestatem huic, qui post victoriam coheredis
effectus sit heres aut reversus sit in civitatem. Idemque observandum, si
postea natus sit postumus. Non enim his personis silentium imputari
potest, cum ad hereditatem post victoriam coheredis pervenerint.
8 ULPIANUS libro nono decimo ad edictum Pomponius scribit, si uni
ex heredibus praelegatae fuerint rationes, non prius ei tradendas, quam
coheredes descripserint. Nam et si servus actor, inquit, fuerit legatus, non
alias eum tradendum, quam rationes reddiderit. Nos videbimus, numquid
et cautio sit interponenda, ut, quotiens desideratae fuerint rationes vel
actor praelegatus, copia eorum fiat? Plerumque enim authenticae rationes
sunt necessariae actori ad instruenda ea, quae postea emergunt ad
notitiam eius spectantia. Et necessarium est cautionem ab eo super hoc
coheredibus praestari. 1. Idem Pomponius ait columbas, quae emitti solent
de columbario, venire in familiae herciscundae iudicium, cum nostrae sint
tamdiu, quamdiu consuetudinem habeant ad nos revertendi: quare si quis
eas adprehendisset, furti nobis competit actio. Idem et in apibus dicitur,
quia in patrimonio nostro computantur. 2. Sed et si quid de pecoribus
nostris a bestia ereptum sit, venire in familiae erciscundae iudicium putat,
si feram evaserit: nam magis esse, ut non desinat nostrum esse, inquit,
quod a lupo eripitur vel alia bestia, tamdiu, quamdiu ab eo non fuerit
consumptum.

КНИГА ДЕСЯТАЯ, II

485

документы помещаются на хранение; или же они должны быть сданы
на хранение в храм.
6. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 19-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. А вот свести
дело к аукциону, – чтобы тот, кто победит на аукционе, и получил бы
наследственные документы, – этого не одобряем ни я, ни Помпоний.
7. Ç⁄‚ˇ⁄fi ◊ 7-fi fl‚›ÿ⁄ ºé ÊÁ›‰Ë‡‘Λ‘ÍΩ. Если один наследник
при этом имеет присоединенного сонаследника – по условию или
находящегося в плену, – и заявит себя наследником, и, пройдя через
процесс, победит, а потом наследник выполнит условие или пленник
вернется в права состояния, – следует ли поделиться с ним плодом
своей победы? Ведь, без сомнения, он имеет право подавать иск на все
наследство. Тогда наследнику следует предоставить право выбора, то
есть либо поделиться с ним, либо вызвать его в суд и оспорить права
того, кто сделался сонаследником после того, как он выиграл дело в
суде, или того, кто вернул себе права гражданства. Так же следует
поступать, если впоследствии родится постум. Таким лицам не следует вменять в вину их молчание, поскольку наследство достается им
уже после победы сонаследника.
8. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 19-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Помпоний
пишет, что если одному из наследников были специально оставлены
счета, то их следует передать не раньше, чем сонаследники сделают
копии. И если, говорит он, был завещан раб-управляющий, то его
следует передать не раньше, чем он представит счета. Нам кажется,
что нужна и расписка, чтобы сколько раз понадобятся счета или завещанный управляющий, столько раз они и были бы предоставляемы. К тому же подлинные счета необходимы управляющему для сведения, также и те (счета), которые появятся после, должны быть предоставлены ему для рассмотрения. Он обязан гарантировать к ним
(доступ) и другим наследникам. § 1. Помпоний говорит, что голуби,
выпускаемые с определенной голубятни, объемлются иском о разделе
наследства, так как они являются нашими до тех пор, пока имеют
привычку возвращаться к нам; поэтому если кто-либо их захватит, то
нам принадлежит иск о воровстве. То же говорится и о пчелах, так
как они считаются входящими в наше имущество. § 2. Но если одна из
голов нашего скота схвачена диким зверем, то (Помпоний) думает,
что схваченное животное объемлется иском о разделе наследства,
если оно убежит от зверя; так как, говорит он, имеется больше оснований думать, что не перестает быть нашим животное, схваченное
волком или другим диким зверем, пока животное не уничтожено этим
зверем.
9. è’◊⁄‡ ◊ 23-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. В этом деле фигурируют вещи, которые наследники приобрели посредством давности в то время, когда они были переданы покойному, и такие вещи,
которые наследникам были переданы, а покойный купил.

486

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

9 PAULUS libro vicensimo tertio ad edictum Veniunt in hoc iudicium
res, quas heredes usuceperunt, cum defuncto traditae essent: hae quoque
res, quae heredibus traditae sunt, cum defunctus emisset:
10 ULPIANUS libro nono decimo ad edictum item praedia, quae
nostri patrimonii sunt, sed et vectigalia vel superficiaria: nec minus hae
quoque res, quas alienas defunctus bona fide possidet.
11 PAULUS libro vicensimo tertio ad edictum Partum quoque editum
et post aditam hereditatem.
12 ULPIANUS libro nono decimo ad edictum Et post litem contestatam Sabinus scribit in familiae erciscundae iudicium venire et adiudicari
posse. 1. Idem erit et si servis hereditariis ab extraneo aliquid datum sit.
2. Res, quae sub condicione legata est, interim heredum est et ideo venit in
familiae erciscundae iudicium et adiudicari potest cum sua scilicet causa,
ut existente condicione eximatur ab eo cui adiudicata est aut deficiente
condicione ad eos revertatur a quibus relicta est. Idem et in statulibero
dicitur, qui interim est heredum, existente autem condicione ad libertatem
perveniat.
13 PAPINIANUS libro septimo quaestionum Alienationes enim post
iudicium acceptum interdictae sunt dumtaxat voluntariae, non quae
vetustiorem causam et originem iuris habent necessariam.
14 ULPIANUS libro nono decimo ad edictum Sed et si usucapio fuerit
coepta ab eo, qui heres non erat, ante litem contestatam et postea impleta
fuerit, rem de iudicio subducit. 1. Usus fructus an in iudicium deducatur,
quaeritur: ut puta si deducto usu fructu fundus fuit ab heredibus legatus.
15 PAULUS libro vicensimo tertio ad edictum Vel si servo hereditario
usus fructus legatus sit: nec enim a personis discedere sine interitu sui potest.
16 ULPIANUS libro nono decimo ad edictum Et puto officio iudicis
contineri, ut, si volent heredes a communione usus fructus discedere,
morem eis gerat cautionibus interpositis. 1. Iulianus ait, si alii fundum, alii
usum fructum fundi iudex adiudicaverit, non communicari usum fructum.
2. Usus fructus et ex certo tempore et usque ad certum tempus et alternis
annis adiudicari potest. 3. Id quod amnis fundo post litem contestatam
alluit, aeque venit in hoc iudicium. 4. Sed et si dolo vel culpa quid in usum
fructum ab uno ex heredibus factum sit, hoc quoque in iudicium venire

КНИГА ДЕСЯТАЯ, II

487

10. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 19-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Фигурируют
в этом деле и имения, которые являются частью нашего наследства, а
также сданные в аренду или суперфициарные имения; не менее важна
и такая вещь, как чужая недвижимость, добросовестным владельцем
которой являлся покойный.
11. è’◊⁄‡ ◊ 23-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Также и приплод, рожденный и добавленный к наследству впоследствии,
12. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 19-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. даже после
засвидетельствования спора, как пишет Сабин, может фигурировать
в процессе о разделе наследства и быть присуждаем. § 1. То же происходит и если входящим в состав наследства рабам что-то будет дано
от кого-то постороннего. § 2. Вещь, которая завещана по легату под
определенным условием, до выполнения условия принадлежит наследникам и поэтому фигурирует в процессе о разделе наследства, и
ее можно присуждать (со всеми ее принадлежностями), так что при
выполнении условия ее изымают у того, кому она присуждена, 9. То же говорится и об освобожденном под условием рабе, который до выполнения условия принадлежит наследникам, а после его
выполнения получает свободу.
13. è’‰›‚›’‚ ◊ 7-fi fl‚›ÿ⁄ ºÇ„‰Â„Ê„◊Ω. После начала процесса
запрещены лишь добровольные отчуждения, но не те, которые имеют
старинную причину и необходимое правовое основание.
14. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 19-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Но если
приобретение по давности было начато тем, кто не был наследником
перед засвидетельствованием жалобы, и позже окончено, то это выводит вещь из дела. § 1. Спрашивается, должен ли фигурировать в
деле узуфрукт: например, если лишенное узуфрукта имение было
оставлено наследникам
15. è’◊⁄‡ ◊ 23-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. или если оставлен узуфрукт на входящего в состав наследства раба, ибо нельзя отделять узуфрукт от личностей, не уничтожая его?
16. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 19-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. И я полагаю,
что если наследники желают отказаться от общего пользования узуфруктом, то это должно быть им позволено при наличии гарантий – это
также входит в обязанности судьи. § 1. Юлиан говорит, что если одному присудят поместье, а другому – узуфрукт поместья, то узуфрукт
не делится. § 2. Узуфрукт можно присуждать и с определенного момента времени, и до определенного момента времени, и попеременно
через год. § 3. Если что нанесла река в поместье после засвидетельствования тяжбы, то это также относится к данному делу. § 4. Однако
если по злому умыслу или небрежности один из наследников что-то
9

Согласно П. Крюгеру, средневековая глосса (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

488

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

Pomponius ait: nam et omnia, quae quis in hereditate dolo aut culpa fecit, in
iudicium familiae erciscundae veniunt, sic tamen, si quasi heres fecerit. Et
ideo si vivo testatore unus ex heredibus pecuniam sustulerit, in familiae
erciscundae iudicium ea non venit, quia tunc nondum heres erat: ubi autem
quasi heres fecit, etsi aliam praeterea quis actionem habeat, tamen teneri
eum familiae erciscundae iudicio Iulianus scribit. 5. Denique ait, si unus ex
heredibus rationes hereditarias deleverit vel interleverit, teneri quidem lege
Aquilia, quasi corruperit: non minus autem etiam familiae erciscundae iudicio. 6. Item si servus hereditarius propriam rem heredum unius subripuerit,
Ofilius ait esse familiae erciscundae actionem et communi dividundo furtique
actionem cessare. Quare agentem familiae erciscundae iudicio consecuturum,
ut aut ei servus adiudicetur aut litis aestimatio in simplum offeratur.
17 GAIUS libro septimo ad edictum provinciale Damno commisso ab
uno herede conveniens est dicere simpli habendam aestimationem in
familiae erciscundae iudicio.
18 ULPIANUS libro nono decimo ad edictum His consequenter
Iulianus ait: si ex pluribus heredibus uni servus sit generaliter per
optionem legatus et heredes stichum tabulas hereditarias interlevisse
dicant vel corrupisse et propter hoc renuntiaverint, ne optaretur servus,
deinde optatus vindicetur, poterunt, si ab eis vindicetur, doli mali
exceptione uti et de servo quaestionem habere. 1. Sed an in familiae
erciscundae iudicium de morte testatoris vel de morte uxoris liberorumque
suorum habebunt quaestionem heredes, quaeritur: et rectissime
Pomponius ait haec ad divisionem rerum hereditariarum non pertinere.
2. Idem quaerit, si quis testamento caverit, ut servus exportandus veneat,
officio familiae erciscundae iudicis contineri, ut voluntas defuncti non
intercidat. Sed et cum monumentum iussit testator fieri, familiae
erciscundae agent, ut fiat. Idem tamen temptat, quia heredum interest,
quos ius monumenti sequitur, praescriptis verbis posse eos experiri, ut
monumentum fiat. 3. Sumptuum, quos unus ex heredibus bona fide
fecerit, usuras quoque consequi potest a coherede ex die morae secundum
rescriptum imperatorum severi et Antonini. 4. Celsus etiam illud eleganter
adicit coheredem et si non solvit habere familiae erciscundae iudicium, ut
cogatur coheres solvere, cum alias non sit liberaturus rem creditor, nisi in

КНИГА ДЕСЯТАЯ, II

489

сделает с узуфруктом, то Помпоний говорит, что это также должно
фигурировать в иске, и вообще все то, что кто-то сделает с наследством по злому умыслу или небрежности, входит в иск о разделе наследства, но только если это делает наследник. И таким же образом,
если при жизни завещателя один из наследников похитит деньги, то
это не относится к иску о разделе наследства. Но если он сделал это
как наследник, то если даже против него можно предъявить какойлибо другой иск, все равно он, как пишет Юлиан, отвечает по иску о
разделе наследства. § 5. И, наконец, (Юлиан) говорит, что если один
из наследников сотрет или исправит наследственные счета, то он отвечает как по закону Аквилия за подделку, так и по иску о разделе
наследства. § 6. Также если входящий в состав наследства раб украдет
что-то, имеющее отношение к наследству, то Офилий говорит, что
это относится к иску о разделе наследства, а иск о разделе общего
имущества и иск о краже здесь недействительны. Поэтому в ходе
процесса о разделе наследства или раб присуждается наследнику, или
после оценки спорного предмета предлагаетя возмещение.
17. É’fi ◊ 7-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‰Â„◊›‚Λ’‡Ú‚„·Ë ÛŸ›flÁËΩ. Если один из наследников причинил ущерб, то следует сказать, что нужна
простая оценка спорного предмета в процессе о разделе наследства.
18. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 19-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Соответственно этому говорит и Юлиан: если из многих наследников одному
оставлен любой раб на выбор и наследники говорят, что Стих подделал или испортил текст завещания, то вследствие этого им следует
заявить, что раб не подлежит выбору, а если он уже выбран, то они
могут востребовать его обратно путем виндикации, а если они его
виндицируют, то могут использовать возражение о злом умысле и
дело о рабе обследовать. § 1. Спрашивается: надлежит ли наследникам в ходе процесса о разделе наследства вести следствие о смерти
завещателя или о смерти его жены и детей? Помпоний весьма справедливо говорит, что это не относится к разделу наследства. § 2. Также кто-то спросил, если кто в завещании предусмотрел, чтобы раб
был продан в другую страну, то в обязанности судьи входит сделать
так, чтобы не было препятствий к исполнению воли покойного. И
если завещатель приказал соорудить памятник, то это можно сделать
по иску о разделе наследства. Он также полагает, что при наличии
наследников, имеющих право на памятник, посредством иска о защите неформальных соглашений они могут добиться того, чтобы памятник был построен. § 3. Расходы, которые добросовестно взял на
себя один из наследников, он может взыскать с сонаследника с процентами за каждый просроченный день согласно рескрипту императоров Севера и Антонина. § 4. Цельс при этом весьма логично добавляет, что даже если сонаследник и не платит, то надлежит провести
процесс о разделе наследства, чтобы заставить наследника заплатить,

490

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

solidum ei satisfiat. 5. Si filius familias patri heres pro parte extitisset et a
creditoribus peculiaribus conveniretur, cum paratus sit solvere id omne
quod debetur, per doli exceptionem consequetur a creditoribus mandari
sibi actiones: sed etiam familiae erciscundae iudicium cum coheredibus
haberet. 6. Cum unus ex heredibus legatum exsolvit ei, qui missus fuerat in
possessionem legatorum servandorum causa, putat Papinianus, et verum
est, familiae erciscundae iudicium ei competere adversus coheredes, quia
non alias discederet legatarius a possessione, quam vice pignoris erat
consecutus, quam si totum ei legatum fuisset exsolutum. 7. Sed et si quis
Titio debitum solverit, ne pignus veniret, Neratius scribit familiae
erciscundae iudicio eum posse experiri.
19 GAIUS libro septimo ad edictum provinciale Item ex diverso
similiter prospicere iudex debet, ut quod unus ex heredibus ex re
hereditaria percepit stipulatusve est non ad eius solius lucrum pertineat.
Quae ita scilicet consequetur iudex, si aut reputationes inter eos fecerit aut
si curaverit cautiones interponi, quibus inter eos communicentur
commoda et incommoda.
20 ULPIANUS libro nono decimo ad edictum Si filia nupta, quae
dotem conferre debuit, per errorem coheredum ita cavit, ut, quod a marito
reciperasset, pro partibus hereditariis solveret, nihilo minus arbitrum
familiae erciscundae sic arbitraturum Papinianus scribit, ut, etiamsi
constante matrimonio ipsa diem suum obierit, conferatur dos: nam
imperitia, inquit, coheredum iurisdictionis formam mutare non potuit.
1. Si filius familias iussu patris obligatus sit, debebit hoc debitum
praecipere: sed et si in rem patris vertit, idem placet, et si de peculio,
peculium praecipiet: et ita imperator noster rescripsit. 2. Hoc amplius filius
familias heres institutus dotem uxoris suae praecipiet, nec immerito, quia
ipse onera matrimonii sustinet. Integram igitur dotem praecipiet et cavebit
defensum iri coheredes, qui ex stipulatu possunt conveniri. Idem et si alius
dotem dedit et stipulatus est. Nec solum uxoris suae dotem, sed etiam filii
sui uxoris, quasi hoc quoque matrimonii onus ad ipsum spectet, quia filii
onera et nurus ipse adgnoscere necesse habet. Praecipere autem non solum
patri datam dotem filium oportere, verum etiam ipsi filio Marcellus

КНИГА ДЕСЯТАЯ, II

491

ибо если он все не уплатит, то кредитор не отдаст вещь. § 5. Если имеется сын – наследник части отцовского имущества и он преследуется
кредиторами, претендующими на его пекулий, то пусть он заплатит
все, что должен, когда будет готов. Посредством эксцепции о злом
умысле он может вынудить кредиторов предоставить ему право на
иск; но, однако, он должен вести с сонаследниками тяжбу о разделе
наследства. § 6. Когда один из наследников выплачивает легат тому,
кто был введен во владение наследством ради исполнения легатов, то,
как считает Папиниан (и справедливо), он должен начать дело о разделе наследства против сонаследников, потому что легатарий не иначе отходит от наследства, которое получает как бы в виде залога, как
пока весь его легат не будет выплачен. § 7. Но если и выплатят Тицию
должное, чтобы избежать продажи залога, то, как пишет Нераций, он
может возбудить дело о разделе наследства.
19. É’fi ◊ 7-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‰Â„◊›‚Λ’‡Ú‚„·Ë ÛŸ›flÁËΩ.
С другой стороны, таким же образом судья должен позаботиться о
том, что если один из наследников получит или ему будет обещано
нечто из наследства, то это не должно служить только его выгоде.
Пусть судья постановит таким образом, чтобы между ними были
сделаны вычеты, или устроит так, чтобы были даны гарантии, посредством которых они поделят между собой выгоды и убытки.
20. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 19-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если замужняя
дочь, которой следовало внести приданое10, по небрежности сонаследников распорядилась так, что она (не приданое), а то, что получила от мужа, распределила наследникам по частям, тем не менее, как пишет Папиниан, третейский судья по делу о разделе наследства должен решить так,
чтобы именно приданое было привнесено, даже если дочь, находясь в
постоянном браке, (неожиданно) умрет: ибо неопытность сонаследников,
как говорит Папиниан, не может изменить правила судопроизводства.
§ 1. Если сын-наследник обязан что-либо по приказу отца, то ему следует
исполнить долг до раздела наследства, и если он что-то потратит по делу
отца, то пусть поступит так же; если же (он потратит на это) свой пекулий, то пусть возьмет пекулий до раздела наследства – так предписал наш
император. § 2. Тем более сын, сделанный наследником, должен взять
приданое своей жены до раздела наследства, и вполне справедливо, так
как он сам несет расходы по браку. Пусть возьмет до раздела наследства
все приданое целиком, и он обязан защитить сонаследников, у которых
могут потребовать его по стипуляции. То же самое будет и в случае, если
посторонний человек дал приданое и стипуляцию – он берет не только
приданое своей жены, но даже и жены своего сына, так как и расходы по
этому браку также как бы относятся к нему, поскольку он должен признавать расходы своего сына и невестки. Марцелл пишет, что брать до
10

То есть внести приданое в общую массу наследства. Только в этом случае она могла
принять участие в разделе общего наследства (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

492

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

scribit, sed filio datam tamdiu, quamdiu peculium patitur vel in rem patris
versum sit. 3. Si pater inter filios sine scriptura bona divisit et onera aeris
alieni pro modo possessionum distribuit, non videri simplicem
donationem, sed potius supremi iudicii divisionem Papinianus ait. Plane,
inquit, si creditores eos pro portionibus hereditariis conveniant et unus
placita detrectet, posse cum eo praescriptis verbis agi, quasi certa lege
permutationem fecerint, scilicet si omnes res divisae sint. 4. Familiae
erciscundae iudicium amplius quam semel agi non potest nisi causa
cognita: quod si quaedam res indivisae relictae sunt, communi dividundo
de his agi potest. 5. Papinianus ait, si uni ex heredibus onus aeris alieni
iniungatur citra speciem legati, officio iudicis familiae erciscundae
cognoscentis suscipere eum id oportere, sed non ultra dodrantem portionis
suae, ut quadrantem illibatum habeat: indemnes igitur coheredes suos
praestare cavebit. 6. Idem scribit et si filius in muneribus publicis, in
quibus pater ei consentit, reliquatus est et pro parte heres scriptus est, hoc
quoque debere praecipere, quia et hoc patris aes alienum fuit: sed si qua
munera post mortem patris suscepit, ab his heredes patris soluti sunt.
7. Neratius autem respondit: eum, qui plures filios haberet, unum ex filiis
agwonovesian suscepturum professum esse et priusquam honore fungeretur, mortuum esse omnibus filiis heredibus institutis, et quaesitum esse,
an is filius, quod in eam rem impendisset, familiae erciscundae consequatur: eique respondisse nulla actione idem consequi posse. Quod merito
displicet. Debet itaque hoc in familiae erciscundae iudicium venire. 8. Item
Papinianus scribit, si maritus alterum ex heredibus onus dotis solvendae,
quae in stipulationem venit, suscipere iussit et mulier adversus utrumque
dirigat dotis petitionem, coheredem esse defendendum ab eo, qui
suscipere onus iussus est. Sed legata, quae ab utroque pro dote data
electa dote retinentur, in compendio coheredis esse, qui debito levatur,
non oportet, videlicet ut coheres, qui onus aeris alieni suscepit, officio
iudicis legatum consequatur. Et verum est hoc, nisi aliud testator edixit.

КНИГА ДЕСЯТАЯ, II

493

раздела наследства сыну надлежит приданое, не только данное отцу, но
даже и данное самому сыну, постольку, поскольку оно покрывается пекулием или потрачено на дело отца. § 3. Если отец поделит среди сыновей
имущество беззаписи и распределит бремя долгов согласно размеру
владений, то представляется, как говорит Папиниан, что это не простой
дар, но скорее раздел имущества согласно последней воле. Ясно, говорит
он, что если кредиторы преследуют наследников согласно долям наследства и один из наследников отступит от соглашения, то можно применить к нему иск для защиты неформальных соглашений, как если бы они
в дополнительном соглашении внесли изменения (в основной договор),
разумеется, если все имущество было уже разделено (между наследниками). § 4. Если нет веской причины, тяжбу о разделе наследства можно
возбуждать не более одного раза, а если остались какие-либо неразделенные вещи, то тут можно начать иск о разделе общего имущества.
§ 5. Папиниан говорит, что если одному из наследников добавляется
бремя долгов, не связанных с наследством, то в обязанности судьи по
иску о разделе наследства, когда он узнает об этом, входит проследить,
чтобы он уплатил, 11. Таким образом, он должен предоставить гарантии, что его сонаследники не потерпят ущерба. § 6. Также он
пишет, что если сын выполнял государственные обязанности с согласия
отца, остался должен по ним и назначен наследником части имущества,
то ему также следует взять из наследства до его раздела, потому что это
был и отцовский долг; однако если он взял на себя эту службу после
смерти (отца), то наследники отца свободны от ответственности за этот
долг. § 7. Нераций, однако, ответил на это: допустим, что отец, имея много сыновей, согласился, что один из сыновей возьмет на себя исполнение
общественной должности, и скончался раньше, чем тот исполнил должность, оставив всех сыновей наследниками. Спрашивается: может ли тот
сын, который потратился на это дело, возместить (эти траты) по иску о
разделе наследства? Нераций на это ответил, что никакого иска ему
предъявлять нельзя. Это мнение справедливо не нравится Папиниану;
итак, его траты надлежит внести в иск о разделе наследства. § 8. Также
Папиниан пишет: если муж велит одному из наследников взять на себя
бремя выплаты приданого, которое было обещано, и женщина требует
приданого законным порядком у обоих, то сонаследник должен заплатить тому, кому было велено взять на себя расход. Однако, если обоим
наследникам были оставлены легаты вместо приданого и если они удержали их, поскольку вдова решила взять само приданое, они не должны
быть поделены с сонаследником, который свободен от ответственности
за долг; судья должен передать легат сонаследнику, который взял на себя
бремя долга. 12.
11
12

Согласно Ф. Манкалеони, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
Согласно Ф. Манкалеони, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

494

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

9. Idem scribit, quod uni ex coheredibus statuliber condicionis implendae
nomine dedit de peculio, in hoc iudicium non venire nec communicari debere:
21 PAULUS libro vicensimo tertio ad edictum idem et in communi
dividundo.
22 ULPIANUS libro nono decimo ad edictum Item Labeo scribit, si unus
heredem thesaurum relictum a testatore effodit, familiae erciscundae iudicio
eum teneri, etsi cum extraneo conscio partitus sit. 1. Familiae erciscundae
iudex ita potest pluribus eandem rem adiudicare, si aut pluribus fuerit unius
rei praeceptio relicta (ubi etiam necessitatem facere Pomponius scribit, ut
pluribus adiudicetur) vel si certam partem unicuique coheredum adsignet:
sed potest etiam licitatione admissa uni rem adiudicare: 2. Sed et regionibus
divisum fundum posse adiudicare secundum divisionem nemo dubitaverit.
3. Sed etiam cum adiudicat, poterit imponere aliquam servitutem, ut alium
alii servum faciat ex iis quos adiudicat: sed si pure alii adiudicaverit fundum,
alium adiudicando amplius servitutem imponere non poterit. 4. Familiae
erciscundae iudicium ex duobus constat, id est rebus atque praestationibus,
quae sunt personales actiones. 5. Papinianus de re quae apud hostes est
Marcellum reprehendit, quod non putat in praestationes eius rei venire in
familiae erciscundae iudicium, quae apud hostes est. Quid enim impedimentum est rei praestationem venire, cum et ipsa veniat.
23 PAULUS libro vicensimo tertio ad edictum Propter spem
postliminii? Scilicet cum cautione, quia possunt non reverti: nisi si tantum
aestimatus sit dubius eventus.
24 ULPIANUS libro nono decimo ad edictum Sed et eius rei, quae in
rebus humanis esse desiit, veniunt praestationes: et ego Papiniano
consentio. 1. Familiae erciscundae iudicium et inter bonorum possessores
et inter eum cui restituta est hereditas ex Trebelliano senatus consulto et
ceteros honorarios successores locum habet.
25 PAULUS libro vicensimo tertio ad edictum Heredes eius, qui
apud hostes decessit, hoc iudicio experiri possunt. 1. Si miles alium
castrensium, alium ceterorum bonorum heredem fecerit, non est locus
familiae erciscundae iudicio: divisum est enim per constitutiones inter
eos patrimonium, quemadmodum cessat familiae erciscundae iudicium,
cum nihil in corporibus, sed omnia in nominibus sunt.

КНИГА ДЕСЯТАЯ, II

495

§ 9. Еще он пишет, что если освобожденный под условием раб выплачивает одному из сонаследников из пекулия при выполнении условий, то
это не имеет отношения к этому делу и делиться не должно.
21. è’◊⁄‡ ◊ 23-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. То же самое
будет и в иске о разделе общего имущества.
22. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 19-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Лабеон пишет,
что если один из наследников отыскал клад, оставленный завещателем,
то он отвечает по иску о разделе наследства, даже если он поделился с
посторонним сообщником. § 1. Судья по иску о разделе наследства может
многим присудить одну вещь в том случае, если эта вещь завещана многим с выдачей ее до раздела наследства (где, как пишет Помпоний, даже
необходимо присудить ее многим) или если присудит определенную
часть вещи кому-нибудь из наследников. Однако можно даже, допустив
проведение аукциона, присудить вещь одному. § 2. И никто не станет
сомневаться, что разделенное на участки поместье можно присудить
согласно разделу. § 3. Однако и присудив, можно наложить какой-нибудь
сервитут, чтобы одна из присужденных частей служила другой. Однако
если кому-то присудят все поместье целиком, то, присуждая что-либо
другому, нельзя больше налагать сервитут (на это поместье). § 4. Иск о
разделе наследства состоит из двух частей – вещей и выплат, 13. § 5. По вопросу о вещи, находящейся у врагов,
Папиниан порицает Марцелла, который не признает возможным включение в иск о разделе наследства предоставления вещи, находящейся у
врагов: какое может быть препятствие, чтобы предоставление вещи входило (в состав иска), если и сама вещь может быть продана,
23. è’◊⁄‡ ◊ 23-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. в силу надежды
на возвращение. Конечно, (это может быть сделано) при условии предоставления обеспечения, так как вещи могут не быть возвращены; разве что этот сомнительный исход получил соответствующую оценку14.
24. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 19-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Однако существуют в суде и выплаты от вещи, которая уже перестала существовать среди людей; и в этом я согласен с Папинианом. § 1. Иск о
разделе наследства имеет место и между добросовестными владельцами, и между теми, кому возвращено наследство по Требеллианову
сенатусконсульту и некоторыми почетными наследниками.
25. è’◊⁄‡ ◊ 13-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Наследники того, кто скончался будучи в руках врагов, могут судиться по этому иску.
§ 1. Если воин сделал одного наследником воинского пекулия, другого –
наследником другого имущества, то иск о разделе наследства не имеет
места, ибо наследство разделяется между ними согласно указам императора, и точно так же иск о разделе наследства недействителен, если
нет никакого имущества, но все наследство заключается в долгах.
13
14

Согласно Ф.К. фон Савиньи, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
Если сомнительность получения вещи отразилась на ее оценке.

496

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

2. Quantum vero ad accipiendum familiae erciscundae iudicium nihil
interest, possideat quis hereditatem nec ne. 3. De pluribus hereditatibus,
quae inter eosdem ex diversis causis communes sint, unum familiae
erciscundae iudicium sumi potest. 4. Si inter me et te Titiana hereditas
communis sit, inter me autem et te et Titium Seiana, posse unum iudicium
accipi inter tres Pomponius scribit. 5. Item si plures hereditates inter nos
communes sunt, possumus de una familiae erciscundae iudicium experiri.
6. Si testator rem communem cum extraneo habebat sive rei suae partem
alicui legavit aut heres ante iudicium familiae erciscundae acceptum
partem suam alienavit, ad officium iudicis pertinet, ut eam partem, quae
testatoris fuit, alicui iubeat tradi. 7. Quod pro emptore vel pro donato
puta coheres possidet, in familiae erciscundae iudicium venire negat
Pomponius. 8. Idem scribit, cum ego et tu heredes Titio extitissemus, si tu
partem fundi, quem totum hereditarium dicebas, a sempronio petieris et
victus fueris, mox eandem partem a sempronio emero et traditus mihi
fuerit, agente te familiae erciscundae iudicio non veniet non solum hoc
quod pro herede possidetur, sed nec id quod pro emptore: cum enim per
iudicem priorem apparuit totam non esse hereditatis, quemadmodum in
familiae erciscundae iudicium veniat? 9. An ea stipulatio, qua singuli
heredes in solidum habent actionem, veniat in hoc iudicium, dubitatur:
veluti si is qui viam iter actus stipulatus erat decesserit, quia talis stipulatio
per legem duodecim tabularum non dividitur, quia nec potest. Sed verius
est non venire eam in iudicium, sed omnibus in solidum competere
actionem et, si non praestetur via, pro parte hereditaria condemnationem
fieri oportet. 10. Contra si promissor viae decesserit pluribus heredibus
institutis, nec dividitur obligatio nec dubium est quin duret, quoniam viam
promittere et is potest, qui fundum non habet. Igitur quia singuli in
solidum tenentur, officio iudicis cautiones interponi debere, ut, si quis ex
his conventus litis aestimationem praestiterit, id pro parte a ceteris consequatur. 11. Idem dicendum est et si testator viam legaverit. 12. In illa
quoque stipulatione prospiciendum est coheredibus, si testator promiserat
«neque per se neque per heredem suum fieri, quo minus ire agere possit»,

КНИГА ДЕСЯТАЯ, II

497

§ 2. В то же время для принятия иска о разделе наследства не важно,
владеет ли кто-нибудь наследством или нет. § 3. О многих наследствах,
которые являются общими для одних и тех же людей, можно принимать один иск о разделе наследства. § 4. Если у меня с тобой общее наследство Тиция и между мной, тобой и Тицием – наследство Сея, то,
как пишет Помпоний, можно принять к производству одну и ту же
тяжбу между тремя. § 5. То есть если многие наследства у нас общие, то
мы можем в тяжбе по иску судиться об одном из них. § 6. Если завещатель имел общую вещь с посторонним человеком или часть своей вещи
оставил кому-то или наследник отчуждает до суда о разделе наследства
свою принятую часть, то в обязанности судьи входит приказать ту
часть, которая принадлежала завещателю, передать кому-то другому.
§ 7. Если сонаследник владеет чем-то в качестве покупателя или в качестве того, кому это подарили, то Помпоний говорит, что это не должно
относиться к иску о разделе наследства. § 8. Еще он пишет, что если я и
ты – наследники Тиция и если ты потребуешь по суду у Семпрония
часть поместья, утверждая, что все оно наследственное, и проиграешь
процесс, а вскоре эту же самую часть я куплю у Семпрония и она будет
передана мне, то если ты станешь возбуждать иск о разделе наследства,
он недействителен не только потому, что поместьем владели не как
наследством, но потому, что им владели как покупкой; ибо уж если
раньше судья определил, что все оно не является наследственным, то
как же оно теперь может фигурировать в иске о разделе наследства?
§ 9. Сомнительно, должна ли фигурировать в этом иске стипуляция, по
которой наследники по одному предъявляют иск к целому: если, например, кто-то обещал дорогу для прохода или прогона скота, то такое
обещание по закону XII таблиц не разделяется, потому что это невозможно. 15.
§ 10. Напротив, если обещавший дорогу умер, оставив многих наследников, то обещание не разделяется, и несомненно, что остается так, что
обещать дорогу может и тот, кто не имеет поместья. Таким образом,
если они по одному отвечают за все обязательство, то обязанность
судьи – сделать так, чтобы им были предоставлены гарантии в том,
16. § 11. То же следует сказать и в случае, если завещатель оставил
кому-либо право проезда по легату. § 12. В этом случае наследникам
следует предусмотреть некую стипуляцию, если завещатель обещал, что
«ни сам он, ни его наследники не сделают так, что уменьшится проход

15
16

Согласно П. Крюгеру, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
Согласно Ю. Биндеру, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

498

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

quoniam uno prohibente in solidum committitur stipulatio, ne unius
factum ceteris damnosum sit. 13. Idem iuris est in pecunia promissa a
testatore, si sub poena promissa sit: nam licet haec obligatio dividatur per
legem duodecim tabularum, tamen quia nihilum prodest ad poenam
evitandam partem suam solvere, sive nondum soluta est pecunia nec dies
venit, prospiciendum est per cautionem, ut de indemnitate caveat per
quem factum fuerit, ne omnis pecunia solveretur, aut ut caveat se ei qui
solidum solverit partem praestaturum: sive etiam solvit unus universam
pecuniam quam defunctus promittit, ne poena committeretur, familiae
erciscundae iudicio a coheredibus partes recipere poterit. 14. Idem
observatur in pignoribus luendis: nam nisi universum quod debetur
offeratur, iure pignus creditor vendere potest. 15. Si unus ex coheredibus
noxali iudicio servum hereditarium defenderit et litis aestimationem
optulerit, cum hoc expediret, id pro parte hoc iudicio consequatur. Idem
est et si unus legatorum nomine caverit, ne in possessionem mitterentur. Et
omnino quae pro parte expediri non possunt si unus cogente necessitate
fecerit, familiae erciscundae iudicio locus est. 16. Non tantum dolum, sed
et culpam in re hereditaria praestare debet coheres, quoniam cum coherede
non contrahimus, sed incidimus in eum: non tamen diligentiam praestare
debet, qualem diligens pater familias, quoniam hic propter suam partem
causam habuit gerendi et ideo negotiorum gestorum ei actio non competit:
talem igitur diligentiam praestare debet, qualem in suis rebus. Eadem sunt,
si duobus res legata sit: nam et hos coniunxit ad societatem non consensus,
sed res. 17. Si incerto homine legato et postea defuncto legatario aliquis ex
heredibus legatarii non consentiendo impedierit legatum, is qui impedit
hoc iudicio ceteris quanti intersit eorum damnabitur. Idem est, si e
contrario unus ex heredibus, a quibus generaliter homo legatus est quem
ipsi elegerint, noluerit consentire, ut praestetur quem solvi omnibus
expediebat, et ideo conventi a legatario iudicio pluris damnati fuerint.

КНИГА ДЕСЯТАЯ, II

499

и прогон», чтобы если один из них воспрепятствует (проходу или прогону скота), то исполнит стипуляцию в полном объеме, дабы действия
одного не нанесли ущерба остальным. § 13. Таким же образом право
действует и касательно денег, обещанных завещателем, если они обещаны под страхом штрафных санкций, – ибо хотя по закону XII таблиц позволено разделить это обязательство, но поскольку выплата
своей доли (в обязательстве) совсем не помогает избежать штрафных
санкций, или если деньги еще не заплачены и день уплаты еще не
пришел, следует предусмотреть написание расписки, чтобы позаботиться о возмещении, если не все деньги будут уплачены, или о гарантиях в том, чтобы тому, кто заплатит все, (каждый сонаследник)
выплатил свою часть долга, или если даже один, дабы не было наложено штрафа, заплатит все, что обещал покойный, (уплативший за
всех) мог бы применить иск о разделе наследства для взыскания с
сонаследников по частям. § 14. То же соблюдается и в выкупе залогов:
ибо если долг не полностью выплачен, то по праву кредитор может
продать залог. § 15. Если один из наследников требует по суду наследственного раба иском о возмещении ущерба и предлагает провести судебную оценку спора, то, когда проведет ее, этим иском он добьется своего лишь отчасти. То же будет и в случае, если один из наследников дает по поводу легатов гарантии в том, что они не будут
отданы ему во владение (по приговору суда). И вообще, если наследник, побужденный необходимостью, совершает полностью какое-то
действие, которое не может быть совершено по частям, то имеет место иск о разделе наследства. § 16. Сонаследник должен отвечать в
отношении наследственного имущества не только за умысел, но и за
грубую небрежность, так как мы не заключаем договора с сонаследником, но случайно сходимся с ним; однако он не должен обеспечивать такую осмотрительность, какая присуща рачительному домохозяину, поскольку он, со своей стороны, ведет дело за свою часть наследства и, таким образом, не имеет права возбуждать законным
порядком иск о ведении чужих дел без поручения. Следовательно, он
должен отвечать за такую осмотрительность, какую следует проявлять в своих делах. То же самое, если одна вещь оставлена по легату
двоим: ведь их объединяет не согласие, а вещь. § 17. Если после того,
как по легату оставлен неопределенный раб, а затем умрет и сам легатарий, кто-то из наследников легатария, не придя к согласию, воспрепятствует разделу легата, тот, кто препятствует, по этому иску
может быть принужден выплатить остальным наследникам должную
сумму ущерба. То же самое происходит и в противоположном случае,
когда один из тех наследников, которым был завещан по легату
некий раб, которого они могли выбрать сами, не пожелал соглашаться с предоставлением им того раба, который устраивал всех
остальных: по этому иску данному легатарию можно требовать от
всех остальных (солегатариев) возмещения нанесенного ему ущерба.

500

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

18. Item culpae nomine tenetur, qui, cum ante alios ipse adisset hereditatem, servitutes praediis hereditariis debitas passus est non utendo
amitti. 19. Si filius cum patrem defenderet condemnatus solverit vel vivo
eo vel post mortem, potest aequius dici habere petitionem a coherede in
familiae erciscundae iudicio. 20. Iudex familiae erciscundae nihil debet
indivisum relinquere. 21. Item curare debet, ut de evictione caveatur his
quibus adiudicat. 22. Si pecunia, quae domi relicta non est, per praeceptionem relicta sit, utrum universa a coheredibus praestanda sit an pro
parte hereditaria, quemadmodum si pecunia in hereditate relicta esset,
dubitatur. Et magis dicendum est, ut id praestandum sit, quod praestaretur, si pecunia esset inventa.
26 GAIUS libro septimo ad edictum provinciale Officio autem iudicis
convenit iubere rem hereditariam venire unam pluresve pecuniamque ex
pretio redactam ei numerari, cui legata sit.
27 PAULUS libro vicensimo tertio ad edictum In hoc iudicio condemnationes et absolutiones in omnium persona faciendae sunt: et ideo si
in alicuius persona omissa sit damnatio, in ceterorum quoque persona
quod fecit iudex non valebit, quia non potest ex uno iudicio res iudicata in
partem valere, in partem non valere.
28 GAIUS libro septimo ad edictum provinciale Rem pignori creditori
datam si per praeceptionem legaverit testator, officio iudicis continetur, ut
ex communi pecunia luatur eamque ferat is cui eo modo fuerat legata.
29 PAULUS libro vicensimo tertio ad edictum Si pignori res data defuncto sit, dicendum est in familiae erciscundae iudicium venire: sed is cui
adiudicabitur in familiae erciscundae iudicio pro parte coheredi erit damnandus nec cavere debet coheredi indemnem eum fore adversus eum qui pignori
dederit, quia pro eo erit, ac si hypothecaria vel serviana actione petita litis
aestimatio oblata sit, ut et is qui optulerit adversus dominum vindicantem
exceptione tuendus sit. Contra quoque si is heres, cui pignus adiudicatum
est, velit totum reddere, licet debitor nolit, audiendus est. Non idem dici
potest, si alteram partem creditor emerit: adiudicatio enim necessaria est,
emptio voluntaria: nisi si obiciatur creditori, quod animose licitus sit.

КНИГА ДЕСЯТАЯ, II

501

§ 18. Также считается небрежностью, если человек раньше других вошел в
права наследства и сервитуты наследственного имения из-за неупотребления были им утрачены. § 19. Если сын, защищая отца, приговорен к
выплате при жизни или после смерти отца, то он таким же образом может законным порядком требовать возмещения уплаченного им от сонаследников в иске о разделе наследства. § 20. Судья по иску о разделе наследства не должен ничего оставлять неразделенным. § 21. Таким же образом должно позаботиться, чтобы были даны гарантии эвикции вещи
тем, кому он присудит ее. § 22. Если деньги, которые находятся вне дома,
завещаны с условием выдачи их до раздела наследства, то возникает
сомнение, должны ли все эти деньги целиком быть гарантированы сонаследниками или оставлены в наследстве по частям, исходя из наследственной доли, кому сколько оставлено. Лучше сказать, что надо гарантировать то, что деньги будут выплачены, если они будут найдены.
26. É’fi ◊ 7-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‰Â„◊›‚Λ’‡Ú‚„·Ë ÛŸ›flÁËΩ.
Также в обязанности судьи входит повелеть продать наследственную
вещь (одну или многие) и деньги, вырученные от продажи, отсчитать тому, кому она оставлена.
27. è’◊⁄‡ ◊ 23-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. При этом иске
присуждения и освобождения17 должны быть установлены по отношению ко всем лицам; поэтому если в отношении кого-либо опущено
осуждение, то сделанное судьей в отношении других не имеет силы,
так как судебное решение по одному делу не может быть частично
действительным и частично недействительным.
28. É’fi ◊ 7-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‰Â„◊›‚Λ’‡Ú‚„·Ë ÛŸ›flÁËΩ. Если завещатель оставит для выдачи до раздела наследства вещь, заложенную кредитору, то в обязанности судьи входит, чтобы из общих денег
она была выкуплена и передана тому, кому она таким образом завещана.
29. è’◊⁄‡ ◊ 23-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если вещь была
дана покойному в залог, то следует сказать, что она должна фигурировать в процессе о разделе наследства. Однако если тот, кому она присуждена в деле о разделе наследства, обещал выплатить сонаследнику
ущерб, то не следует давать сонаследнику гарантии неприкосновенности против того, кто дал вещь в залог, как если бы по ипотечному или
Сервиеву искам была предоставлена запрошенная денежная оценка
спора, чтобы предложивший ее был защищен от виндицирующего собственника исковым возражением. В противном случае, если тот наследник, кому присужден залог, хочет все отдать, а должник не хочет
назначить цену, следует провести слушание. Но нельзя сказать того же,
если кредитор выкупит другую часть: ибо присуждение влечет за
собой принуждение, а покупка является добровольной, если только
кредитора не обвиняют в том, что он слишком ретиво набивал цену.
17

Присуждение (condemnatio) – признание ответственности, освобождение (absolutio) –
освобождение от ответственности.

502

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

Sed huius rei ratio habebitur, quia quod creditor egit, pro eo habendum
est ac si debitor per procuratorem egisset et eius, quod propter necessitatem impendit, etiam ultro est actio creditori.
30 MODESTINUS libro sexto responsorum Fundus mihi communis est
pupillae coheredi: in eo fundo reliquiae sunt conditae, quibus religio ab
utriusque patribus debebatur, nam parentes quoque eiusdem pupillae ibi
sepulti sunt: sed tutores distrahere fundum volunt: ego non consentio, sed
portionem meam possidere malo, cum universitatem emere non possim et
velim pro meo arbitrio exsequi ius religionis. Quaero, an recte arbitrum
communi dividundo ad hunc fundum partiendum petam an etiam is
arbiter, qui familiae erciscundae datur, isdem partibus fungi possit, ut
hanc possessionem exemptis ceteris corporibus hereditariis pro iure cuique
nobis partiatur. Herennius Modestinus respondit nihil proponi, cur
familiae erciscundae iudicio addictus arbiter officium suum etiam in eius
fundi de quo agitur divisionem interponere non possit: sed religiosa loca in
iudicium non deduci eorumque ius singulis heredibus in solidum competere.
31 PAPINIANUS libro septimo quaestionum Si servus pignori
obligatus luatur ab uno ex heredibus, quamvis postea decedat, officium
tamen arbitri durat: sufficit enim communionis causa quae praecessit
quaeque hodie duraret, si res non intercidisset.
32 IDEM libro secundo responsorum Quae pater inter filios non
divisit post datas actiones vice divisionis, ad singulos pro hereditaria
portione pertinent, modo si cetera, quae non divisit, in unum generaliter
non contulit vel res datas non sequuntur.
33 IDEM libro septimo responsorum Si pater familias singulis
heredibus fundos legando divisionis arbitrio fungi voluit, non aliter partem suam coheres praestare cogetur, quam si vice mutua partem nexu pignoris liberam consequatur.
34 IDEM libro octavo responsorum Servos inter coheredes tempore
divisionis aestimatos non emendi, sed dividendi animo pretiis adscriptos
videri placuit: quare suspensa condicione mortuos tam heredi quam fideicommissario deperisse.

КНИГА ДЕСЯТАЯ, II

503

Следует принять во внимание, что если судится (залоговый) кредитор,
это можно уподобить ситуации, когда должник вел иск через поверенного, и даже ситуации, когда (поверенный) превысил траты по причине
необходимости, хотя сам по себе это иск кредитора.
30. å„Ÿ⁄ÊÁ›‚ ◊ 6-fi fl‚›ÿ⁄ ºéÁ◊⁄Á„◊Ω. У меня есть поместье, общее
с сонаследницей – девушкой-сиротой. В этом поместье находятся
останки, которые следует почитать нам обоим, ибо и родители той
девицы здесь погребены. Однако опекуны хотят продать поместье. Я
не согласен, но владеть только своей частью не хочу, тогда как купить все (поместье) не могу, и хочу по своему суждению исполнять
религиозные обязанности. Спрашиваю, правильно ли я прошу назначить третейского судью для раздела общего имущества, чтобы поделить поместье, или даже того третейского судью, который дается для
раздела наследства и может оценить его по частям, чтобы это владение, исключив некоторые наследственные части, разделить по праву
между нами? Геренний Модестин ответил, что я не предложил ничего
(дельного), ведь почему бы третейскому судье, назначенному в тяжбе
о разделе наследства, даже в силу своей должности нельзя было бы
принять участие в разделе того поместья, о котором ведется спор; но
места священные в процессе не должны фигурировать, и право на них
могут оспаривать отдельные наследники только целиком.
31. è’‰›‚›’‚ ◊ 7-fi fl‚›ÿ⁄ ºÇ„‰Â„Ê„◊Ω. Если заложенный раб освобождается одним из наследников, хотя потом умирает, тем не менее
обязанности третейского судьи продолжаются: существует достаточно причин для общности владения, которая имеет преимущество и
длилась бы и до сего дня, если бы вещь не пропала.
32. é‚ €⁄ ◊„ 2-fi fl‚›ÿ⁄ ºéÁ◊⁄Á„◊Ω. То имущество, которое отец не
разделил между сыновьями, после предоставления им исков по поводу раздела принадлежит каждому из сыновей по отдельности в соответствии с наследственными долями, если только оставшееся имущество, которое отец не разделил, он не объединил в одно целое или
если разделенные им вещи так и не были унаследованы (сыновьями).
33. é‚ €⁄ ◊ 7-fi fl‚›ÿ⁄ ºéÁ◊⁄Á„◊Ω. Если отец пожелал оставить
поместья отдельным наследникам и как бы сыграть роль третейского
судьи, совершающего раздел, то не иначе можно вынудить сонаследника предоставить свою часть, как предоставив в обмен часть, свободную от обязательств залога.
34. é‚ €⁄ ◊ 8-fi fl‚›ÿ⁄ ºéÁ◊⁄Á„◊Ω. Кажется разумным, что рабам,
которых оценивают во время раздела между сонаследниками, приписывают цену не продажную, а для раздела, поскольку если они умирают до выполнения условия, то умирают как для наследника, так и
для фидеикомиссария.

504

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

35 IDEM libro duodecimo responsorum Pomponius Philadelphus dotis
causa praedia filiae quam habebat in potestate tradidit et reditus eorum
genero solvi mandavit: an ea praecipua filia retinere possit, cum omnes filios
heredes instituisset, quaerebatur. Iustam causam retinendae possessionis
habere filiam, quoniam pater praedia de quibus quaerebatur dotis esse voluit
et matrimonium post mortem quoque patris steterat, respondi: filiam
etenim, quae naturaliter agros tenuit, specie dotis cuius capax fuisset defendi.
36 PAULUS libro secundo quaestionum Cum putarem te coheredem
meum esse idque verum non esset, egi tecum familiae erciscundae iudicio et a
iudice invicem adiudicationes et condemnationes factae sunt: quaero, rei
veritate cognita utrum condictio invicem competat an vindicatio? Et an aliud
in eo qui heres est, aliud in eo qui heres non sit dicendum est? Respondi: qui ex
asse heres erat, si, cum putaret se Titium coheredem habere, acceperit cum eo
familiae erciscundae iudicium et condemnationibus factis solverit pecuniam,
quoniam ex causa iudicati solvit, repetere non potest. Sed tu videris eo moveri,
quod non est iudicium familiae erciscundae nisi inter coheredes acceptum: sed
quamvis non sit iudicium, tamen sufficit ad impendiendam repetitionem, quod
quis se putat condemnatum. Quod si neuter eorum heres fuit, sed quasi heredes
essent acceperint familiae erciscundae iudicium, de repetitione idem in utrisque
dicendum est, quod diximus in altero. Plane si sine iudice diviserint res, etiam
condictionem earum rerum, quae ei cesserunt, quem coheredem esse putavit
qui fuit heres, competere dici potest: non enim transactum inter eos intellegitur,
cum ille coheredem esse putaverit.
37 SCAEVOLA libro duodecimo quaestionum Qui familiae erciscundae
iudicio agit, confitetur adversarium sibi esse coheredem.
38 PAULUS libro tertio responsorum Lucius et Titia fratres emancipati a
patre adulti curatores acceperunt: hi communes pecunias ex reditibus redactas
singulis subministraverunt: postea omne patrimonium diviserunt: et post divisionem Titia soror Lucio fratri suo coepit quaestionem movere, quasi amplius
accepisset quam ipsa acceperat. Cum Lucius frater eius non amplius sua portione, immo minus quam dimidiam consecutus sit, quaero, an Titiae competat
adversus fratrem actio. Paulus respondit, secundum ea quae proponuntur, si
Lucius non amplius ex reditu praediorum communium accepit, quam pro
hereditaria portione ei competeret, nullam sorori eius adversus eum competere
actionem. Idem respondit, cum ex decretis alimentis a praetore amplius fratrem
accepisse diceretur quam sororem, non tamen ultra partem dimidiam.

КНИГА ДЕСЯТАЯ, II

505

35. é‚ €⁄ ◊ 12-fi fl‚›ÿ⁄ ºéÁ◊⁄Á„◊Ω. Помпоний Филадельф ради
приданого передал во владение дочери, которая была под отцовской
властью, поместья и велел выдавать доход с них своему зятю; спрашивается, может ли дочь в порядке исключения владеть ими, так как
он всех детей сделал наследниками? Я ответил, что вполне правомерно дочери следует удерживать владение, так как отец то имение, о
котором идет речь, хотел сделать приданым и брак продолжался
также и после кончины отца. Ведь дочь, которая фактически удерживает эти земли, правомочна защищать их как на приданое.
36. è’◊⁄‡ ◊„ 2-fi fl‚›ÿ⁄ ºÇ„‰Â„Ê„◊Ω. Когда я считал тебя своим сонаследником (а это была неправда), то вел с тобой процесс о разделе
наследства, и судья взаимно вынес присуждения и осуждения; спрашиваю, когда выяснилась истина, то должно требовать кондикционного
иска или виндикационного? И можно ли сказать, что одно надлежит
тому, кто является наследником, а другое – тому, кто не является. Ответ: если кто является наследником и, считая, что Тиций является его
сонаследником, вел с ним процесс о разделе наследства и уплатил деньги, как было приговорено, то выплаты, сделанные по решенному делу,
вернуть нельзя. Однако тебе кажется возможным исходить из того, что
нет места процессу о разделе наследства там, где нет сонаследников; и
хотя и нет процесса, однако для воспрепятствования пересмотру достаточно, что он считает себя присужденным. А если ни один из них не
был наследником, но в качестве наследников они провели процесс о
разделе наследства, то о требовании пересмотра обоим следует сказать
то же самое, что сказали о другом. Ясно, что если вещи разделили без
судьи, то возможно требовать их обратно тому, кто является наследником, у того, кого он считал сонаследником, поскольку подразумевается, что они не заключали мирового соглашения, когда один считал
другого сонаследником.
37. ëÎ⁄◊„‡’ ◊ 12-fi fl‚›ÿ⁄ ºÇ„‰Â„Ê„◊Ω. Кто предъявляет иск о разделе
наследства, тот признает, что противник является его сонаследником.
38. è’◊⁄‡ ◊ 3-fi fl‚›ÿ⁄ ºéÁ◊⁄Á„◊Ω. Луций и Тиция – освобожденные
из-под отцовской власти брат и сестра; повзрослев, от отца они приняли
опекунов; те же выплачивали каждому из них общие деньги из полученных доходов. Потом все наследство разделили, и после раздела Тиция,
сестра, возбудила дело против брата, Луция, на том основании, что он
якобы получил больше, чем она. А брат Луций утверждает, что его часть
не больше, а даже меньше половины. Спрашиваю, по закону ли Тиция
предъявила иск брату? Павел отвечает, что, согласно изложенному, если
Луций получает не больше из дохода от общих поместий, чем ему полагается по наследственной доле, никакого иска сестра предъявлять ему не
может. То же самое будет, отвечает (Павел), если из назначенного претором содержания он, как выясняется, получил больше, чем сестра, однако
не больше причитающейся ему части.

506

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

39 SCAEVOLA libro primo responsorum Ex parte heres institutus causam
de totis bonis, quam omnes heredes patiebantur ob inultam mortem, suscepit
et optinuit: coheres ab eo partem suam petebat nec partem sumptuum factorum in litem praestare volebat: quaesitum est, an doli exceptio noceret. Respondi, si idcirco amplius erogatum esset, quod ipsius quoque causa defensa
esset, habendam rationem sumptuum. Sed et si omiserit doli exceptionem,
agere potest de recipienda portione sumptuum. 1. Intestato moriens codicillis
praedia sua omnia et patrimonium inter liberos divisit ita, ut longe amplius
filio quam filiae relinqueret: quaesitum est, an soror fratri dotem conferre
deberet. Respondi secundum ea quae proponerentur, si nihil indivisum
reliquisset, rectius dici ex voluntate defuncti collationem dotis cessare. 2. Servo
libertatem dedit qui erat annorum quindecim, «cum erit annorum triginta»,
eidem ex die mortis suae quoad viveret cibariorum nomine denarios denos,
vestiarii denarios viginti quinque praestari se velle significavit: quaesitum est,
an utile esset cibariorum et vestiariorum legatum, cum stichus ante libertatis
tempus decesserit, et an, si non est utile, heres qui praestiterat a coherede
repetere possit, apud quem morabatur. Respondi non quidem debita fuisse, sed
si id, quod datum est, in alimenta consumptum sit, repeti non posse. 3. Filius
rei publicae debita, quae post mortem patris contraxit, fratri suo pro parte
hereditaria reputare non potest, si non in omnibus socii essent, licet
hereditatem paternam communem haberent et pater pro altero filio in patria
magistratu functus decessit. 4. Duos filios scripsit heredes et certos homines
unicuique eorum praelegavit, in quibus uni Stephanum cum peculio: is vivo
testatore manumissus decessit, deinde pater: quaesitum est, an id, quod in
peculio habuit Stephanus priusquam manumitteretur, ad utrosque filios
pertineat an vero ad eum solum, cui cum peculio praelegatus fuerat. Respondi
secundum ea quae proponerentur ad utrosque. 5. Pater inter filios divisit bona
et eam divisionem testamento confirmavit et cavit, ut aes alienum, quod
unusquisque eorum habet sive habebit, solus sustineret: postea unus ex filiis
cum pecuniam mutuaretur, intervenit pater eiusque consensu praedia quae filio
adsignaverat pignori data sunt: post mortem patris eadem praedia idem filius
possedit, usuras solvit: quaero, an familiae erciscundae iudicio, si praedia
pignori data distrahat creditor, aliquid ei a coherede praestandum sit. Respondi secundum ea quae proponerentur non esse praestandum.

КНИГА ДЕСЯТАЯ, II

507

39. ëÎ⁄◊„‡’ ◊ 1-fi fl‚›ÿ⁄ ºéÁ◊⁄Á„◊Ω. Наследник части начал и выиграл процесс обо всем имуществе на том основании, что наследники
допустили неотомщенную смерть. Сонаследник от него потребовал
свою часть и при этом не желал уплатить свою долю расходов по процессу. Спрашивается: нельзя ли отвести это посредством возражения о
злом умысле? Я ответил, что если по этому поводу он растратил больше, то, поскольку он защищал свое собственное дело, следует предоставить счета о расходах. А если эксцепция о злом умысле будет недействительна, то можно вести процесс о возврате части расходов.
§ 1. Умерший без завещания по предсмертным запискам все свои поместья и имущество разделил между детьми таким образом, что оставил
много больше сыну, чем дочери. Спрашивается: следует ли брату назначить сестре приданое? Ответ: согласно изложенному, если ничего
неразделенного отец не оставил, то правильнее сказать, что по воле
покойного слияние приданого считается недействительным. § 2. Некто
дал свободу рабу, которому было пятнадцать лет, «когда ему будет
тридцать лет». И со дня смерти своей он повелел предоставлять рабу
пищи на 10 денариев и одежды на 25 денариев. Спрашивается: действителен ли этот легат еды и одежды, поскольку Стих скончался раньше
времени своей свободы, и, если он недействителен, тот наследник, который предоставлял это, может ли требовать возврата от того сонаследника, у которого раб жил? Ответ: он ничего не должен, но если то,
что было дано, потрачено на содержание раба, то вернуть его нельзя.
§ 3. Сын государственные долги, которые взял на себя после смерти
отца, брату своему за часть наследства посчитать не может, даже если у
них все было общее, если они имели в общем владении отцовское наследство и отец вместо одного из сыновей исполнял на родине обязанности магистрата. § 4. Отец записал двух сыновей наследниками и заранее выделил кому-то одному из них нескольких рабов, среди которых одного Стефана с пекулием. Раб, отпущенный на свободу, еще при
жизни завещателя скончался, а потом и отец. Спрашивается, принадлежит ли то, что имел Стефан в качестве пекулия, прежде чем он был
отпущен на свободу, обоим сыновьям или только тому одному, которому был заранее выделен раб с пекулием? Ответ: согласно изложенному – обоим. § 5. Отец разделил имущество между сыновьями, подтвердил это разделение завещанием и распорядился так, чтобы за долги, которые любой из них имеет и будет иметь, каждый сам за себя и
отвечал, а потом, когда один из сыновей занял деньги, вмешался отец,
и с его согласия поместья, которые он отписал сыну, были даны в залог. После смерти отца сын владеет тем же самым поместьем и платит
проценты. Спрашиваю: в процессе о разделе наследства, если поместья,
данные в залог, были отчуждены кредитором, должен ли сонаследник
предоставить ему что-нибудь? Ответ: согласно изложенному, он ничего
не должен предоставлять.

508

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

40 GAIUS libro secundo fideicommissorum Si ex asse heres institutus
rogatus sit mihi partem aliquam restituere, veluti dimidiam, utile familiae
erciscundae iudicium recte inter nos agetur.
41 PAULUS libro primo decretorum Quaedam mulier ab iudice
appellaverat, quod diceret eum de dividenda hereditate inter se et
coheredem non tantum res, sed et libertos divisisse et alimenta, quae dari
testator certis libertis iussisset: nullo enim iure id eum fecisse. Ex diverso
respondebatur consensisse eos divisioni et multis annis alimenta secundum
divisionem praestitisse. Placuit standum esse alimentorum praestationi:
sed et illud adiecit nullam esse libertorum divisionem.
42 POMPONIUS libro sexto ad Sabinum Si ita legatum fuerit uni ex
heredibus: «quod mihi debet, praecipito», officio iudicis familiae erciscundae continetur, ne ab eo coheredes exigant: nam et si quod alius deberet
praecipere unus iussus fuerit, officio iudicis actiones ei praestari debebunt
pro portione coheredis.
43 ULPIANUS libro trigensimo ad Sabinum Arbitrum familiae erciscundae vel unus petere potest: nam provocare apud iudicem vel unum
heredem posse palam est: igitur et praesentibus ceteris et invitis poterit vel
unus arbitrum poscere.
44 PAULUS libro sexto ad Sabinum Inter coheredes etiam communi
dividundo agi potest, ut res dumtaxat quae eorum communes sint et
causae ex his rebus pendentes in iudicium veniant, de ceteris vero in
integro sit familiae erciscundae iudicium. 1. Si familiae erciscundae vel
communi dividundo actum sit, adiudicationes praetor tuetur exceptiones
aut actiones dando. 2. Si coheredes absente uno coherede rem vendiderunt
et in ea re dolo malo fecerunt, quo plus ad eos perveniret, vel familiae
erciscundae iudicio praestabunt ei qui afuit vel hereditatis petitione.
3. Fructus, quos ante aditam hereditatem ex fundo hereditario heres capit,
non aliter familiae erciscundae iudicio praestare eum Iulianus ait, quam si,
cum sciret hereditarium fundum esse, ceperit. 4. Qui familiae erciscundae
et communi dividundo et finium regundorum agunt, et actores sunt et rei
et ideo iurare debent non calumniae causa litem intendere et non
calumniae causa ad infitias ire. 5. Quod ex facto suo unus ex coheredibus

КНИГА ДЕСЯТАЯ, II

509

40. É’fi ◊„ 2-fi fl‚›ÿ⁄ ºî›Ÿ⁄›fl„·›ÊÊ„◊Ω. Если кто-то является наследником всего состояния и я прошу его выплатить мне какую-либо
часть, хотя бы и половину, то следует по аналогии начать между нами процесс о разделе наследства.
41. è’◊⁄‡ ◊ 1-fi fl‚›ÿ⁄ ºÑ⁄flÂ⁄Á„◊Ω. Некая женщина подала апелляцию против судьи, заявив, что при разделе наследства между нею и
сонаследником он поделил не только вещи, но и вольноотпущенников и содержание, которое завещатель велел давать некоторым вольноотпущенникам: никакого права делать это у него нет. Противная
сторона отвечала, что считает правильным этот раздел, и многие
годы согласно этому разделу предоставлялось содержание. Предоставление содержания было сочтено правильным, но к этому добавлено, что никакого разделения вольноотпущенников быть не может.
42. è„·‰„‚›fi ◊ 6-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Если легат
был предоставлен одному из наследников так: «что он мне должен,
пусть возьмет до раздела наследства», то обязанность судьи по разделу наследства состоит в том, чтобы наследники у него ничего не требовали; и если одному было велено взять то, что был должен другой,
то судья обязан сделать так, чтобы ему были представлены иски согласно его доле наследства.
43. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 30-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Третейского судью для раздела наследства может просить даже один (наследник). Ибо всем известно, что обращаться к судье может даже один
наследник; следовательно, даже один может просить третейского
судью, хотя бы и в присутствии остальных, которые не желают этого.
44. è’◊⁄‡ ◊ 6-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Между сонаследниками можно вести и процесс о разделе общего имущества, но пусть
обращаются в суд только о тех вещах, которые у них общие, и о связанных с ними юридических отношениях, а об остальных в общем и
целом нужен процесс о разделе наследства. § 1. Если идет процесс о
разделе наследства, то претор пусть поддержит присуждения, предоставляя защиту и иски. § 2. Если сонаследники в отсутствие другого сонаследника продают вещь и с умыслом делают так, чтобы им досталось
больше, то они отвечают перед отсутствующим или в тяжбе о разделе
наследства, или по иску об истребовании наследства. § 3. Плоды, которые до раздела наследства взял наследник из наследственного поместья, фигурируют в иске о разделе наследства только в случае, если,
как говорит Юлиан, он взял их, зная, что поместье наследственное.
§ 4. Те, кто ведет иск о разделе наследства, разделе общего имущества
и об определении границ, являются одновременно истцами и ответчиками и должны поклясться в том, что начинают процесс не с целью
подать ложную жалобу и отпираются также не с целью клеветы.
§ 5. Что уплатил один из наследников по наследственной стипуляции

510

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

ex stipulatione hereditaria praestat, a coherede non repetet: veluti si a se
heredeque suo dolum malum afuturum defunctus spopondit vel neque per
se neque per heredem suum fore, quo minus quis eat agat. Immo et si
reliqui propter factum unius teneri coeperint, quasi condicio stipulationis
hereditariae exstiterit, habebunt familiae erciscundae iudicium cum eo,
propter quem commissa sit stipulatio. 6. Si quis stipulatus fuerit Titium
heredemque eius ratum habiturum et Titius pluribus heredibus relictis
decesserit, eum solum teneri qui non habuit ratum et solum ex heredibus
stipulatoris acturum a quo fuerit petitum. 7. Usu fructu uxori legato donec
ei dos solvatur, per arbitrum familiae erciscundae tam id, quod coheredis
nomine ex dote solutum sit, reciperare potest, quam ut coheres solvat effici
posse Cassius ait: et verum est. 8. Si duo coheredes damnati sint statuam
ponere et altero cessante alter eam fecerit, non esse iniquum Iulianus ait
familiae erciscundae iudicium dare, ut pars impendiorum boni viri
arbitratu praestetur.
45 POMPONIUS libro tertio decimo ad Sabinum Si quid contendis ex
hereditate mihi tecum commune esse, quod ego ex alia causa meum
proprium esse dico, id in familiae erciscundae iudicium non venit.
1. Dolus, quem servus heredis admisit, in iudicium familiae erciscundae
non venit, nisi si domini culpa in hoc erat, quod non idoneum servum rei
communi applicuerit.
46 PAULUS libro septimo ad Sabinum Si maritus sub condicione a
patre heres institutus sit, interim uxoris de dote actionem pendere. Plane si
post mortem soceri divortium factum sit, quamvis pendente condicione
institutionis dicendum est praeceptioni dotis locum esse, quia mortuo patre
quaedam filios sequuntur etiam antequam fiant heredes, ut matrimonium, ut
liberi, ut tutela. Igitur et dotem praecipere debet qui onus matrimonii post
mortem patris sustinuit: et ita scaevolae quoque nostro visum est.
47 POMPONIUS libro vicensimo primo ad Sabinum In iudicio familiae
erciscundae vel communi dividundo si, dum res in arbitrio sit, de iure
praedii controversia sit, placet omnes eos, inter quos arbiter sumptus sit, et
agere et opus novum nuntiare pro sua quemque parte posse, et cum
adiudicationes ab arbitro fiant, si uni adiudicetur totus fundus, caveri
oportet, ut quae ex his actionibus recepta fuerint reddantur aut quae in eas

КНИГА ДЕСЯТАЯ, II

511

в собственных делах, он не должен требовать от сонаследника: например, если покойный обещал что-то от своего имени и от имени
наследника, или что не будет обмана, или что он и наследник его не
будут препятствовать проходу и прогону скота. И если в результате
действий одного все обязаны отвечать, как если бы существовала
наследственная стипуляция, то у них должен быть суд о разделе наследства с тем, из-за кого допущена стипуляция. § 6. Если кто-то обещал, что Тиций и его наследник признают что-то законным, и Тиций
скончается, оставив многих наследников, отвечает только тот, кто не
признал это законным, а из наследников обещавшего пусть ведет
дело тот, кого преследовали по суду. § 7. Если супруге оставлен узуфрукт, пока ей не уплатят приданое, то третейский судья по разделу
наследства может сделать так, чтобы наследник мог получить обратно (то), что от имени сонаследника было уплачено из приданого, и
сделать так, чтобы наследник заплатил. Так говорит Кассий, и это
правильно. § 8. Если суд повелел двоим сонаследникам поставить
статую и один отказался, а другой ее сделал, то справедливо, как
говорит Юлиан, начать процесс о разделе наследства, чтобы возместить часть расходов по решению почтенного третейского судьи.
45. è„·‰„‚›fi ◊ 13-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Если ты
утверждаешь, что что-то из наследственных вещей у меня с тобой
общее, а я говорю, что оно мое собственное по другой причине, то
это не должно фигурировать в деле о разделе наследства. § 1. Умысел,
который допустил раб наследника, не относится к иску о разделе
наследства, разве что вина господина заключалась в том, что он использовал неподходящего раба в общем деле.
46. è’◊⁄‡ ◊ 7-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Муж сделан наследником отцом при условии, что он прекратит тяжбу с женой о
приданом. Понятно, что если развод имел место после смерти свекра,
то хотя условие введения в наследство и не выполнено, тем не менее
следует сказать, что имеет место выдача приданого до раздела наследства, ведь после смерти отца и сыновьям переходит кое-что до
того, как они станут наследниками, как, например, брак, дети, опека.
Таким же образом и приданое надлежит взять до раздела наследства
тому, кто после смерти отца несет расходы брака. Таково мнение и
нашего Сцеволы.
47. è„·‰„‚›fi ◊ 21-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Если в
иске о разделе наследства или разделе общего имущества, пока дело
находится в суде, произойдет спор об относящихся к поместью сервитутах и решится так, что те, между которыми решает дело третейский
судья, могут действовать и запрещать новое строительство соответственно своей части наследства, и когда судья сделает присуждения,
то если одному присудят (на время тяжбы) все поместье, то он должен
дать гарантии, чтобы полученное от его исков было выплачено и сде-

512

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

impensae factae fuerint praestentur: et si, cum res in iudicio esset, eo
nomine actum non fuerit, eum sequi integram actionem, cui totus fundus
adiudicatus fuerit, aut pro quacumque parte adiudicatus erit. 1. Item quae
res moveri possint et in ea iudicia veniant, si interea subreptae sint, furti
agere eos, quorum istae res periculo fuerint, posse.
48 PAULUS libro duodecimo ad Sabinum Si familiae erciscundae vel
communi dividundo vel finium regundorum actum sit et unus ex litigatoribus decesserit pluribus heredibus relictis, non potest in partes iudicium scindi, sed aut omnes heredes accipere id debent aut dare unum procuratorem, in quem omnium nomine iudicium agatur.
49 ULPIANUS libro secundo disputationum Qui erat heres ex parte
institutus, testatorem iussus a praetore sepelire servum, cui erat testamento
data libertas, ideo distraxit duplamque promisit et ex ea cautione conventus praestitit: quaesitum est, an familiae erciscundae iudicio consequatur, quod ex duplae stipulatione abest. Primo videamus, an hic
debuerit duplam cavere. Et mihi videtur non debuisse: hi enim demum ad
duplae cautionem compelluntur, qui sponte sua distrahunt: ceterum si
officio distrahentis fungitur, non debet adstringi, non magis quam si quis
ad exsequendam sententiam a praetore datus distrahat: nam et hic in ea
condicione est, ne cogatur implere quod coguntur hi qui suo arbitrio
distrahunt: nam inter officium suscipientis et voluntatem distrahentis
multum interest. Quapropter re quidem integra stipulationem duplae interponere non debuit, sed decernere praetor debet esse emptori adversus
heredem existentem actionem ex empto, si res distracta fuisset evicta. Si
autem heres erravit et cavit et servus perveniat ad libertatem, stipulatio
committetur: quae si fuerit commissa, aequum erit utilem actionem ei
adversus coheredem dari deficiente directo iudicio familiae erciscundae, ne
in damno moretur. Nam ut familiae erciscundae iudicio agere quis possit,
non tantum heredem esse oportet, verum ex ea causa agere vel conveniri,
quam gessit quodque admisit, posteaquam heres effectus sit: ceterum
cessat familiae erciscundae actio. Et ideo si ante, quam quis sciret se
heredem esse, in hereditate aliquid gesserit, familiae erciscundae iudicio
non erit locus, quia non animo heredis gessisse videtur. Quare qui ante
aditam hereditatem quid gessit, veluti si testatorem sepelivit, familiae

КНИГА ДЕСЯТАЯ, II

513

ланные по нимрасходы возмещены. И если, пока дело было в суде, от
его имени не было иска, то после тот, кому было присуждено все поместье, имеет право на полный иск или согласно какой-то присужденной ему части. § 1. Также если в ходе тяжбы движимые и доставленные в суд вещи были украдены, то иск о краже предъявляют те,
кто нес риск, связанный с владением этими вещами.
48. è’◊⁄‡ ◊ 12-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Если идет судебное дело о разделе наследства, или о разделе общего имущества,
или об установлении границ и один из участвующих в деле умрет,
оставив нескольких законных наследников, то дело не может быть
разделено на части, но или все наследники должны принять участие в
этом деле, или они должны назначить одного прокуратора, против
которого, как действующего от имени всех, направляется иск.
49. ì‡Ú‰›’‚ ◊„ 2-fi fl‚›ÿ⁄ ºé÷ÊË€Ÿ⁄‚›fiΩ. Некто является наследником части имущества, и претор приказал ему похоронить завещателя, а он раба, которому по завещанию была дана свобода, продал и
обещал дать двойную цену, и дав эту гарантию, по суду заплатил.
Спрашивается: может ли он получить по иску о разделе наследства
то, что потерял из-за стипуляции двойной цены? Сначала рассмотрим, должен ли он был обещать двойную цену? И мне представляется,
что не должен: только те и тогда обязаны предоставлять гарантии,
когда продают по своей воле, но если он продает исполняя должность, то не следует его принуждать (обещать двойную цену), и при
продаже он принуждается не более чем к исполнению вынесенного
претором приговора, и если он все же оказался в таком положении,
то не обязан выполнять то, что обещал исполнить, продавая по своей
воле; есть большая разница между теми, кто продает по взятой на
себя обязанности и добровольно. Посему не должен он был давать
стипуляцию двойной цены, но претор должен объявить, что покупщику следует предъявить против того, кто признан наследником, иск
о купленном, если проданная вещь не была выдана. Если наследник
ошибся, а раб получил свободу, то допускается стипуляция; если так
случится, то справедливо ему предъявить иск по аналогии против
сонаследника при отсутствии настоящего дела о разделе наследства,
чтобы он не оставался в убытке. Ибо, чтобы вести дело о разделе
наследства, нужно не только быть наследником, но и быть истцом
или ответчиком по тому, что кто-то сделал или допустил после того,
как стал наследником: в ином случае иск о разделе наследства недействителен. И, таким образом, если кто-то до того, как узнал, что является наследником, сделал что-то в наследстве, то иск о разделе наследства не имеет места, так как он действовал не как наследник.
Поэтому если кто что-либо сделал до принятия наследства, к примеру
похоронил завещателя, то в иск о разделе наследства он не попадает,
но если он это сделал после принятия (прав) на наследство, то следо-

514

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

erciscundae iudicium non habet: sed si post aditam hereditatem id fecit,
consequenter dicemus familiae erciscundae iudicio consequi eum posse
sumptum quem fecit in funus.
50 IDEM libro sexto opinionum Quae pater filio emancipato
studiorum causa peregre agenti subministravit, si non credendi animo
pater misisse fuerit comprobatus, sed pietate debita ductus: in rationem
portionis, quae ex defuncti bonis ad eundem filium pertinuit, computari
aequitas non patitur.
51 IULIANUS libro octavo digestorum Fundus, qui dotis nomine
socero traditus fuerit, cum socer filium ex aliqua parte heredem instituerit,
per arbitrum familiae erciscundae praecipi ita debet, ut ea causa filii sit, in
qua futura esset, si dos per praeceptionem legata fuisset. Quare fructus
post litem contestatam percepti ad eum redigendi sunt habita ratione
impensarum: qui vero ante litem contestatam percepti fuerint, aequaliter
ad omnes heredes pertinebunt. Et impensarum ratio haberi debet, quia
nullus casus intervenire potest, qui hoc genus deductionis impediat. 1. Si
ego a te hereditatem petere vellem, tu mecum familiae erciscundae agere,
ex causa utrique nostrum mos gerendus est: nam si ego totam hereditatem
possideo et te ex parte dimidia heredem esse confiteor, sed a communione
discedere volo, impetrare debeo familiae erciscundae iudicium, quia aliter
dividi inter nos hereditas non potest. Item si tu iustam causam habes,
propter quam per hereditatis petitionem potius quam familiae erciscundae
iudicium negotium distrahere velis, tibi quoque permittendum erit
hereditatem petere: nam quaedam veniunt in hereditatis petitionem, quae
in familiae erciscundae iudicio non deducuntur: veluti si ego debitor
hereditarius sim, iudicio familiae erciscundae non consequeris id quod
defuncto debui, per hereditatis petitionem consequeris.
52 IDEM libro secundo ad Urseium Ferocem. Maevius, qui nos
heredes fecit, rem communem habuit cum attio: si cum attio communi
dividundo egissemus et nobis ea res adiudicata esset, venturam eam in
familiae erciscundae iudicio Proculus ait. 1. Servus liber et heres esse
iussus id quod ex rationibus quas patri familias gessisset penes se retineret
iudicio familiae erciscundae coheredibus suis praestabit. 2. Arbiter
familiae erciscundae inter me et te sumptus quaedam mihi, quaedam tibi

КНИГА ДЕСЯТАЯ, II

515

вательно, скажем мы, он может предъявить иск о разделе наследства,
требуя возмещения расходов на похороны.
50. é‚ €⁄ ◊ 6-fi fl‚›ÿ⁄ ºå‚⁄‚›fiΩ. Если отец сыну, освобожденному из-под отцовской власти и путешествующему с целью получения
образования, предоставит содержание, 18, но сделал это,
движимый надлежащим чувством ответственности, то справедливость не позволяет вносить это содержание в счета той части наследства, которая отошла к данному сыну.
51. û‡›’‚ ◊ 8-fi fl‚›ÿ⁄ ºÑ›ÿ⁄ÊÁΩ. Если поместье было передано
свекру как приданое при том, что свекор сделал сына наследником
некоторой части, то третейскому судье по разделу наследства надлежит проследить, чтобы это было взято сыном до раздела наследства
по той причине, что сыну оно должно принадлежать, как если бы
сыну оно было завещано с выдачей до раздела наследства. Поэтому
доход, полученный после передачи дела в суд, также должен быть ему
передан вместе с предоставлением счетов расходов. Но доходы, полученные до передачи дела в суд, в равной мере принадлежат всем наследникам. И счета расходов следует иметь (всем наследникам), так
как не может быть такого случая, который помешал бы такого рода
вычету. § 1. Если я от тебя хочу требовать наследства, а ты со мной –
вести процесс о разделе наследства, то вести дело надо по желанию
обоих: и если я владею всем наследством и признаю, что ты – наследник половины, но хочу отойти от общности имущества, то надо требовать иска о разделе наследства, потому что иначе разделить между
нами наследство нельзя. И если право на твоей стороне, и поэтому
дело лучше уладить путем истребования наследства, нежели иском о
разделе, то тебе позволено требовать наследство, так как некоторые
вещи, которые не фигурируют в иске о разделе, относятся к иску об
истребовании наследства, как, например, если я являюсь должником
наследства, а ты не получаешь по иску о разделе наследства то, что я
должен покойному, то ты можешь получить это по иску об истребовании наследства.
52. é‚ €⁄ ◊„ 2-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ìÂÊ⁄Ù î⁄„flÊËΩ. Мевий, который сделал нас сонаследниками, имел общую вещь с Аттием; если мы с Аттием ведем иск о разделе общего имущества и нам
присудили эту вещь, то, как говорит Прокул, ей должно фигурировать в иске о разделе наследства. § 1. Раб, который по завещанию
сделан свободным и наследником, если при себе имеет что-либо из
счетов, которые вел отец семейства, пусть представит своим сонаследникам в иске о разделе наследства. § 2. Третейский судья, приглашенный для раздела наследства между мной и тобой, что-то мне,
18

Согласно Ф. Айзелю, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

516

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

adiudicare volebat, pro his rebus alterum alteri condemnandos esse
intellegebat: quaesitum est, an possit pensatione ultro citroque condemnationis facta eum solum, cuius summa excederet, eius dumtaxat summae,
quae ita excederet, damnare. Et placuit posse id arbitrum facere. 3. Cum
familiae erciscundae vel communi dividundo agitur, universae res
aestimari debent, non singularum rerum partes.
53 ULPIANUS libro secundo responsorum Pecuniam, quam filius
emancipatus ita credidit, ut patri solveretur, ita demum in hereditatem
patris numerari, si patri adversus filium eiusdem quantitatis nomine actio
competebat.
54 NERATIUS libro tertio membranarum Ex hereditate Lucii Titii,
quae mihi et tibi communis erat, fundi partem meam alienavi, deinde
familiae erciscundae iudicium inter nos acceptum est. Neque ea pars quae
mea fuit in iudicio veniet, cum alienata de hereditate exierit, neque tua,
quia etiamsi remanet in pristino iure hereditariaque est, tamen alienatione
meae partis exit de communione. Utrum autem unus heres partem suam
non alienaverit an plures, nihil interest, si modo aliqua portio alienata ab
aliquo ex heredibus hereditaria esse desiit.
55 ULPIANUS libro secundo ad edictum Si familiae erciscundae vel
communi dividundo iudicium agatur et divisio tam difficilis sit, ut paene
impossibilis esse videatur, potest iudex in unius personam totam
condemnationem conferre et adiudicare omnes res.
56 PAULUS libro vicensimo tertio ad edictum Non solum in finium
regundorum, sed et familiae erciscundae iudicio praeteriti quoque
temporis fructus veniunt.
57 PAPINIANUS libro secundo responsorum Arbitro quoque accepto
fratres communem hereditatem consensu dividentes pietatis officio
funguntur, quam revocari non oportet, licet arbiter sententiam iurgio
perempto non dixerit, si non intercedat aetatis auxilium.
III. COMMUNI DIVIDUNDO
1 PAULUS libro vicensimo tertio ad edictum Communi dividundo
iudicium ideo necessarium fuit, quod pro socio actio magis ad personales

КНИГА ДЕСЯТАЯ, III

517

что-то тебе хотел присудить и понял, что за эти вещи мы должны
быть присуждены к уплате один в отношении другого. Спрашивается, может ли (судья) приговорить выплатить компенсацию путем
взаимного погашения только одного, то есть приговорить к уплате
только того, чья сумма больше. Считается, что судья может это сделать. § 3. Когда рассматривается иск о разделе наследства или о разделе общего имущества, то должны быть оценены вещи в их совокупности, а не отдельные вещи по частям.
53. ì‡Ú‰›’‚ ◊„ 2-fi fl‚›ÿ⁄ ºéÁ◊⁄Á„◊Ω. Деньги, которые освобожденный из-под отцовской власти сын уплатил, чтобы они были уплачены отцу, только тогда считаются частью наследства отца, если отец
выдвигал против этого сына иск на ту же сумму.
54. ç⁄’Λfi ◊ 3-fi fl‚›ÿ⁄ ºè⁄Âÿ’·⁄‚Á„◊Ω. Из наследства Луция
Тиция, которое у меня с тобой было общее, я продал часть своего
поместья, а потом между нами приняли к производству процесс о
разделе наследства. Ни та часть, которая была моей, не должна фигурировать в деле – так как она была отчуждена от наследства, – ни
твоя, которая осталась в прежнем наследственном праве, но с отчуждением моей части вышла из общего имущества. Не имеет значения,
один из наследников не продал свою часть или многие, ведь если
каким-то образом кто-то из наследников продал свою часть, то она
перестала быть наследственной.
55. ì‡Ú‰›’‚ ◊„ 2-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если идет
судебное дело о разделе наследства или о разделе общего имущества
и раздел является (настолько трудным, что кажется почти) невозможным, то судья может сосредоточить в лице одного (сонаследника)
присуждение всего наследства целиком19 и присудить (ему) все вещи.
56. è’◊⁄‡ ◊ 23-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Не только в установлении границ, но и в иске о разделе наследства по прошествии
некоторого времени фигурируют и плоды.
57. è’‰›‚›’‚ ◊„ 2-fi fl‚›ÿ⁄ ºéÁ◊⁄Á„◊Ω. Даже приняв третейского
судью, братья, разделив общее наследство по согласию, выполнили
обязанность благочестия, которую не подобает оспаривать, и третейскому судье дозволено не произносить решения в конце процесса,
если только нет необходимости помочь кому-либо в силу возраста.
Титул III. О разделе общего имущества
1. è’◊⁄‡ ◊ 23-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Иск о разделе
общего имущества был необходим, потому что иск, вытекающий из
товарищества, более относится к взаимным личным обязательствам,
19

Возложить на этого сонаследника обязанность удовлетворить сонаследников.

518

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

invicem praestationes pertinet quam ad communium rerum divisionem.
Denique cessat communi dividundo iudicium, si res communis non sit.
2 GAIUS libro septimo ad edictum provinciale Nihil autem interest,
cum societate an sine societate res inter aliquos communis sit: nam
utroque casu locus est communi dividundo iudicio. Cum societate res
communis est veluti inter eos, qui pariter eandem rem emerunt: sine
societate communis est veluti inter eos, quibus eadem res testamento
legata est. 1. In tribus duplicibus iudiciis familiae erciscundae, communi
dividundo, finium regundorum quaeritur, quis actor intellegatur, quia par
causa omnium videtur: sed magis placuit eum videri actorem, qui ad
iudicium provocasset.
3 ULPIANUS libro trigensimo ad Sabinum In communi dividundo
iudicio nihil pervenit ultra divisionem rerum ipsarum quae communes sint
et si quid in his damni datum factumve est sive quid eo nomine aut abest
alicui sociorum aut ad eum pervenit ex re communi. 1. Si quid ipsi sine
dolo malo inter se pepigerunt, id in primis et familiae erciscundae et
communi dividundo iudex servare debet.
4 IDEM libro nono decimo ad edictum Per hoc iudicium corporalium
rerum fit divisio, quarum rerum dominium habemus, non etiam
hereditatis. 1. De puteo quaeritur an communi dividundo iudicio agi
possit: et ait Mela ita demum posse, si solum eius commune sit. 2. Hoc
iudicium bonae fidei est: quare si una res indivisa relicta sit, valebit utique
et ceterarum divisio et poterit iterum communi dividundo agi de ea quae
indivisa mansit. 3. Sicut autem ipsius rei divisio venit in communi
dividundo iudicio, ita etiam praestationes veniunt: et ideo si quis impensas
fecerit, consequatur. Sed si non cum ipso socio agat, sed cum herede socii,
Labeo recte existimat impensas et fructus a defuncto perceptos venire.
Plane fructus ante percepti, quam res communis esset, vel sumptus ante

КНИГА ДЕСЯТАЯ, III

519

чем к разделу общих вещей. Поэтому иск о разделе общего имущества не применяется, если вещь не является общей.
2. É’fi ◊ 7-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‰Â„◊›‚Λ’‡Ú‚„·Ë ÛŸ›flÁËΩ.
Не имеет значения, является ли вещь общей для нескольких лиц
вследствие существования между ними товарищества или же вещь
является общей при отсутствии товарищества; ибо в обоих случаях
имеет место иск о разделе общего имущества. При наличии товарищества вещь является общей, если, например, несколько лиц купили
совместно одну вещь; при отсутствии товарищества вещь является
общей, если, например, вещь завещана по легату нескольким лицам.
§ 1. В трех двусторонних исках20 – о разделе наследства, о разделе
общего имущества, об установлении границ – возникает вопрос, кто
считается истцом, ибо положение всех представляется одинаковым;
но имеется более оснований думать, что рассматривается как истец
тот, кто вызвал других на суд.
3. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 30-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. К иску о разделе общего имущества относится кроме раздела вещей, находящихся
в общей собственности, также и любой ущерб, который был сделан
или причинен им, любая потеря, понесенная любым из компаньонов
вследствие этого ущерба, или любое приобретение, полученное им из
общей собственности. § 1. Что сами сособственники установили между собой без злого умысла, то судья должен прежде всего исполнить и
при разделе наследства, и при разделе общего имущества.
4. é‚ €⁄ ◊ 19-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Посредством
этого иска производится деление телесных вещей, 21.
§ 1. Спрашивается о колодце: может ли он входить в иск о разделе
общей собственности? И Мела говорит, что может лишь в том случае,
если почва, в которой устроен колодец, является общей. § 2. 22 если осталась одна неразделенная вещь, то имеет силу раздел остальных и можно предъявить иск о
разделе вещи, которая осталась неразделенной. § 3. Как раздел самого
имущества, так и платежи входят в иск о разделе общего имущества;
таким образом, если кто-то сделал расходы, то он должен возместить
их. Но если иск предъявлен не против самого сособственника, а против его наследника, то, согласно справедливому мнению Лабеона,
нужно учитывать расходы и доходы, полученные покойным. Ясно,
что как полученные доходы, так и расходы, понесенные до того, как
собственность стала общей, не учитываются в иске о разделе общего

20

См. D.10.1.10.
Согласно И.С. Перетерскому, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
22 Согласно И.С. Перетерскому, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

21

520

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

facti in communi dividundo iudicium non veniunt. 4. Eapropter scribit
Iulianus , si missi in possessionem damni infecti simus et ante, quam
possidere iuberemur, ego insulam fulsero, sumptum istum communi
dividundo iudicio consequi me non posse.
5 IULIANUS libro secundo ad Urseium Ferocem Sed si res non
defenderetur et ideo iussi sumus a praetore eas aedes possidere et ex hoc
dominium earum nancisceremur, respondit Proculus communi dividundo
iudicio partem eius impensae me servaturum esse.
6 ULPIANUS libro nono decimo ad edictum Si quis putans sibi cum
Titio fundum communem esse fructus perceperit vel sumptum fecerit, cum
esset cum alio communis, agi poterit utili communi dividundo iudicio.
1. Quare et si fundum Titius alienaverit, licet hic communi dividundo
iudicio locus non sit, quia a communione discessum est, utili tamen locum
futurum, quod datur de praestationibus, quotiens communis esse desiit.
2. Sive autem locando fundum communem sive colendo de fundo
communi quid socius consecutus sit, communi dividundo iudicio
tenebitur, et si quidem communi nomine id fecit, neque lucrum neque
damnum sentire eum oportet, si vero non communi nomine, sed ut
lucretur solus, magis esse oportet, ut damnum ad ipsum respiciat. Hoc
autem ideo praestat communi dividundo iudicio, quia videtur partem
suam non potuisse expedite locare. Ceterum non alias communi
dividundo iudicio locus erit, ut et Papinianus scribit, nisi id demum
gessit, sine quo partem suam recte administrare non potuit: alioquin si
potuit, habet negotiorum gestorum actionem eaque tenetur. 3. Si quid
post acceptum communi dividundo iudicium fuerit impensum, Nerva
recte existimat etiam hoc venire. 4. Sed et partum venire Sabinus et
Atilicinus responderunt. 5. Sed et accessionem et decessionem hoc
iudicium accipere idem existimaverunt. 6. Si quis in communem locum
mortuum intulerit, an religiosum fecerit videndum. Et sane ius quidem
inferendi in sepulchrum unicuique in solidum competit, locum autem
purum alter non potest facere religiosum. Trebatius autem et Labeo

КНИГА ДЕСЯТАЯ, III

521

имущества. § 4. Таким образом, как пишет Юлиан, если мы были
введены во владение с тем, чтобы предотвратить ожидаемый ущерб, а
я отремонтировал доходный дом до того, как нам приказали вступить во владение, то я не смогу возместить эти расходы по иску о
разделе общего имущества.
5. û‡›’‚ ◊„ 2-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ìÂÊ⁄Ù î⁄„flÊËΩ. Но если это имущество не защищалось и поэтому претор распорядился,
чтобы мы вошли во владение домом, 23, то, по словам Прокула, я могу возместить свою часть расходов на дом по иску о разделе общего имущества.
6. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 19-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если кто-то
собрал урожай или вошел в расходы, считая, что имение принадлежит совместно ему и Тицию, а на самом деле оно находилось в общей
собственности его и кого-то еще, тогда для раздела общей собственности можно использовать производный иск. § 1. Поэтому и в том
случае, если Тиций совершил отчуждение имения, хотя иск о разделе
общего имущества здесь не применим, потому что общая собственность распалась, тем не менее будет иметь место производный иск,
который применяется для того, чтобы разобраться с платежами, как
только что-нибудь перестает быть общим. § 2. Если сособственник
извлек доход из общего имения, сдав его в аренду или возделав его,
то он подлежит ответственности по иску о разделе общего имущества; если он сделал это от имени всех совладельцев, то он не должен ни
получить дохода, ни понести убытка; если же он действовал не от их
имени, но только ради собственной выгоды, тогда тем более он должен отвечать за любой ущерб. Таково правило в иске о разделе общего имущества, потому что считается, что он не мог беспрепятственно
сдать в аренду свою часть собственности. Но, как об этом пишет и
Папиниан, иск о разделе общего имущества применим только в том
случае, если кто-то совершил нечто такое, без чего не смог бы правильно управлять своей частью; а если все же мог, то ему или против
него предоставляется иск о ведении чужих дел. § 3. Если расходы были произведены после начала тяжбы по иску о разделе общего имущества, то, как справедливо полагает Нерва, эти расходы также учитываются. § 4. Сабин и Атилицин отвечают, что и приплод также
учитывается. § 5. Они также полагают, что этот иск охватывает как
приращение, так и уменьшение (имущества). § 6. Следует рассмотреть: если кто-либо похоронил мертвеца на общем участке, то сделался ли он священным; и, конечно, право помещать 24 место один не
может сделать священным. Требаций и Лабеон считают, что, хотя
23
24

Согласно А. Пернисе, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
Согласно И.С.Перетерскому, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

522

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

quamquam putant non esse locum religiosum factum, tamen putant in
factum agendum. 7. Si damni infecti in solidum pro aedibus caveris,
Labeo ait communi dividundo iudicium tibi non esse, cum necesse tibi
non fuerit in solidum cavere, sed sufficere pro parte tua: quae sententia
vera est. 8. Si fundus communis nobis sit, sed pignori datus a me, venit
quidem in communi dividundo iudicio, sed ius pignoris creditori
manebit, etiamsi adiudicatus fuerit: nam et si pars socio tradita fuisset,
integrum maneret. Arbitrum autem communi dividundo hoc minoris
partem aestimare debere, quod ex pacto vendere eam rem creditor
potest, Iulianus ait. 9. Idem Iulianus scribit, si is, cum quo servum
communem habebam, partem suam mihi pignori dederit et communi
dividundo agere coeperit, pigneraticia exceptione eum summoveri
debere: sed si exceptione usus non fuero, officium iudicis erit, ut, cum
debitori totum hominem adiudicaverit, partis aestimatione eum
condemnet. Manere enim integrum ius pignoris: quod si adiudicaverit
iudex mihi, tanti dumtaxat me condemnet, quanto pluris pignus sit
quam pecunia credita, et debitorem a me iubeat liberari. 10. Officio
iudicis etiam talis adiudicatio fieri potest, ut alteri fundum, alteri usum
fructum adiudicet. 11. Cetera eadem sunt, quae in familiae erciscundae
iudicio tractavimus. 12. Urseius ait, cum in communi aedificio vicinus
nuntiavit ne quid operis fieret, si unus ex sociis ex hac causa damnatus
fuisset, posse eam poenam a socio pro parte servare: Iulianus autem
recte notat ita demum hoc verum esse, si interfuit aedium hoc fieri.
7 IDEM libro vicensimo ad edictum Communi dividundo iudicium
locum habet et in vectigali agro. Vectigalis ager an regionibus dividi
possit, videndum: magis autem debet iudex abstinere huiusmodi divisione:
alioquin praestatio vectigalis confundetur. 1. Neratius scribit arbitrum,
si regionibus fundum non vectigalem divisum duobus adiudicaverit,
posse quasi in duobus fundis servitutem imponere. 2. Qui in rem Publicianam habent, etiam communi dividundo iudicium possunt exercere.

КНИГА ДЕСЯТАЯ, III

523

место не сделалось священным, следует предъявить иск по факту содеянного. § 7. Если ты даешь обеспечение в отношении зданий на
полную сумму ожидаемого ущерба, то, как говорит Лабеон, ты не
можешь возбудить иск о разделе общего имущества, потому что для
тебя не было необходимости давать обеспечение на полную сумму,
достаточно было бы ограничиться обеспечением, соответствующим
твоей части. Это мнение верно. § 8. Если у нас имеется общий земельный участок, а я заложил мою часть, то земельный участок входит в
иск о разделе общего имущества, но это не повлияет на законные
права кредитора на залог, даже если этот земельный участок является
предметом судебного разбирательства, потому что даже если часть, о
которой идет речь, была передана другому сособственнику, то права
кредитора останутся незатронуты. Юлиан же говорит, что третейский судья, назначенный для раздела общего имущества, должен снизить оценку этой части, так как по соглашению кредитор может продать эту вещь. § 9. Тот же Юлиан пишет, что, если человек, с которым
я совместно владею рабом, заложил мне свою часть, а затем предъявил иск о разделе общего имущества, его нужно отвести с помощью
возражения о залоге; если же я не воспользуюсь этим исковым возражением, то в обязанности судьи входит провести оценку стоимости
моей части, когда сам раб целиком присужден должнику, потому что
мои права на залог остаются незатронуты; если же судья присуждает
раба мне, то он должен только заставить меня заплатить сумму, на
которую стоимость залога превышает сумму, которую я ссудил, а
также приказать мне освободить должника. § 10. Обязанностью судьи
также является такое присуждение, когда одному присуждается само
имение, а другому − узуфрукт на него. § 11. Прочее совпадает с тем, о
чем мы говорили в титуле об иске по разделу наследства. § 12. Урсей
говорит, что в случае, когда сосед предупредил о запрете новых
строительных работ в общем здании, и если по этому поводу осужден
один из сособственников, то последний может возместить часть
штрафа за счет своего компаньона; но Юлиан справедливо замечает,
что это так, только когда дом нуждается в строительных работах.
7. é‚ €⁄ ◊ 20-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Иск о разделе
общего имущества имеет место и в отношении государственных
арендуемых земель. Нужно рассмотреть, можно ли делить государственные арендуемые земли на части. Но судье предпочтительно избегать раздела такого рода. Иначе уплата ренты будет запутана.
§ 1. Нераций пишет, что если третейский судья неразделенное на части
арендуемое государственное поле присуждает двум лицам, то он может
обременить их чем-то вроде единого сервитута на два земельных участка. § 2. Те, кто могут иметь вещный иск на основании Публицианова
иска, также могут использовать иск о разделе общего имущества.

524

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

3. Ex quibusdam autem causis vindicatio cessat, si tamen iusta causa est
possidendi, utile communi dividundo competit, ut puta si ex causa indebiti
soluti res possideatur. 4. Inter praedones autem hoc iudicium locum non
habet, nec si precario possideant locum habebit nec si clam, quia iniusta
est possessio ista precaria vero iusta quidem, sed quae non pergat ad
iudicii vigorem. 5. Iulianus scribit, si alter possessor provocet, alter dicat
eum vi possidere, non debere hoc iudicium dari nec post annum quidem,
quia placuit etiam post annum in eum qui vi deiecit interdictum reddi. Et
si precario, inquit, dicat eum possidere, adhuc cessabit hoc iudicium, quia
et de precario interdictum datur. Sed et si clam dicatur possidere qui
provocat, dicendum esse ait cessare hoc iudicium: nam de clandestina
possessione competere iudicium inquit. 6. Si duo sint qui rem pignori
acceperunt, aequissimum esse utile communi dividundo iudicium dari.
7. Sed et si de usu fructu sit inter duos controversia, dari debet. 8. Item si
duo a praetore missi sint in possessionem legatorum: est enim iusta causa
possidendi custodiae gratia. Ergo et si duo ventres, idem erit dicendum:
quod habet rationem. 9. Plane si iam damni infecti missus iussus sit
possidere, non erit huic utili iudicio locus, cum vindicationem habere
possit. 10. Cum de usu fructu communi dividundo iudicium agitur, iudex
officium suum ita diriget, ut vel regionibus eis uti frui permittat: vel locet
usum fructum uni ex illis: vel tertiae personae, ut hi pensiones sine ulla
controversia percipiant: vel si res mobiles sint, etiam sic poterit, ut inter
eos conveniat caveantque per tempora se usuros et fruituros, hoc est ut
apud singulos mutua vice certo tempore sit usus fructus. 11. Neque colonis
neque eis qui depositum susceperunt hoc iudicium competit, quamvis
naturaliter possideant. 12. Inter eos, qui pignori acceperunt, talis divisio
fieri debet, ut non vero pretio aestimetur pars, sed in tantum dumtaxat,
quantum pro ea parte debetur, et adsignetur quidem pignus uni ex

КНИГА ДЕСЯТАЯ, III

525

§ 3. В случаях, когда не удается виндикация, причем имеется правомерное основание на владение, то доступен производный иск о разделе общего имущества, как, например, если что-либо находится в
чьем-то владении вследствие ненадлежащего исполнения. § 4. Но этот
иск не применим ни к грабителям, ни к тем, кто владеют прекарно, ни
к тем, кто владеет тайно; потому что эта форма владения незаконна,
в то время как прекарное владение несомненно законно, но не имеет
достаточной юридической силы для защиты в суде. § 5. Юлиан пишет,
что если одного владельца вызывают в суд, а другой заявляет, что тот
овладел вещью силой, то нельзя предъявить этот иск даже по истечении года; ведь все согласны в том, что даже через год может быть
предъявлен интердикт против лица, выгнавшего другого силой. А
также, как говорит Юлиан, если один утверждает, что другой владеет
прекарно, то этот иск тоже не будет иметь здесь места, так как и о
прекарии дается интердикт. Далее, если утверждают, что истец вошел
во владение тайно, то, как говорит Юлиан, нужно считать, что этот
иск не будет иметь места. Ведь интердикт, как считает Юлиан, применяется и против тайного владения. § 6. Если двое получили чтонибудь в качестве залога, то самым справедливым будет дать производный иск о разделе общего имущества. § 7. Это также нужно сделать, если у двоих идет спор об узуфрукте. § 8. То же самое будет и в
случае, если претор двоих лиц вводит во владение легатами; ведь
необходимость защищать их составляет справедливое основание для
владения. То же самое нужно сказать и о двух младенцах в материнских чревах. Все это имеет разумное основание. § 9. Ясно, что если
кого-то ввели во владение, чтобы предотвратить ожидаемый ущерб,
то производный иск не применим, поскольку здесь можно использовать виндикацию. § 10. Когда иск о разделе общего имущества касается узуфрукта, судья может использовать свою власть разным образом: он может или передать сторонам узуфрукт на разные части имения, или предоставить узуфрукт одной из сторон или третьей стороне
таким образом, чтобы тяжущиеся получали ренту без всякого спора,
или если вещь движимая, то он также может добиться согласия сторон и дать обеспечение в том, что они будут владеть узуфруктом в
установленное время, то есть что узуфрукт будет принадлежать каждому из них поочередно в установленные промежутки времени.
§ 11. Этот иск недоступен ни для колонов, ни для тех, кто взял на себя
хранение вещи, хотя они и являются естественными владельцами.
§ 12. Между теми, кто получил залог, нужно делать следующее различие: пусть каждая часть оценивается не по своей истинной стоимости,
но по величине долга, которую она обеспечивает; пусть залог будет
назначен одному из кредиторов, 25. То же самое нужно
сказать для случая, когда должник предъявляет по отношению к залогу вещный иск, а владелец залога предлагает уплатить сумму оценки (вещи). § 13. Если должник заложил свою часть общего земельного
участка, а его кредитор вызван в суд владельцем другой части земельного участка или другим кредитором второго должника, и на
аукционе он одержал верх, тогда если первоначальный должник, чей
кредитор по решению суда получил другую часть, теперь захочет
возвратить свою часть земельного участка, уплатив свой долг, то
логично будет сказать, что последнего не нужно выслушивать, пока
он также готов вернуть себе часть, приобретенную его кредитором по
вышеупомянутому судебному решению. Ведь, действительно, если ты
продал часть чего-либо и до передачи ее продавцу тебе был предъявлен иск о разделе общего имущества, по которому другая часть этой
вещи была присуждена тебе, то применимо соответствующее правило, что здесь невозможен иск о продаже, пока истец готов взять себе
всю вещь; ведь другая часть перешла к нему приращением благодаря
части, первоначально принадлежавшей продавцу. В действительности покупателю даже может быть предъявлен иск о продаже, чтобы
заставить его принять всю вещь. Нужно будет только посмотреть, не
допущен ли со стороны продавца какой-нибудь обман. Но если продавца превзошли в цене и он потерял свою часть после того, как продал ее, то он равным образом подлежит ответственности по иску о
продаже, с тем чтобы заставить его вернуть цену покупки. То же правило соблюдается в случае доверенности и прочих исков этого рода.
8. è’◊⁄‡ ◊ 23-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. И если не все,
имеющие общую вещь, но некоторые из них желают произвести раздел, то этот иск может иметь место между ними. § 1. Если не ясно,
применим ли закон Фальцидия между легатарием и наследником, они
могут прибегнуть к иску о разделе общего имущества или к виндикации неясной части. Подобным же образом дело обстоит, если пекулий
был оставлен как легат, так как не ясно, насколько пекулиарное
имущество уменьшило то, что причитается господину. § 2. Иск о разделе общего имущества также применим в случае, когда кто-то ухудшил общее имущество, например ранив раба или испортив его характер или срубив деревья на участке. § 3. Тот, кто переплатил за общего
раба в ноксальном иске, получает часть его стоимости после оценки
раба. § 4. Также если сособственник вызван в суд касательно пекулия
и осужден на его общую сумму, то будет иметь место иск о разделе
общего имущества против его компаньона, чтобы возместить ему
часть пекулия.

25

Согласно О. Ленелю, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

528

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

9 AFRICANUS libro septimo quaestionum Sed postquam socius servi
communis nomine de peculio in solidum damnatus esset, si apud socium
res peculiares intercidant, nihilo minus utile erit iudicium communi
dividundo ad reciperandam partem pecuniae: alioquin iniquum fore, si
tota ea res ad damnum eius qui iudicium acceperit pertineat, cum
utriusque domini periculum in rebus peculiaribus esse debeat. Nam et
eum, qui mandatu domini defensionem servi suscepit, omne quod bona
fide praestiterit servaturum, quamvis peculium postea interciderit. Haec
ita, si neutrius culpa intervenerit: etenim dominum, cum quo de peculio
agitur, si paratus sit rebus peculiaribus petitori cedere, ex causa
audiendum putavit, scilicet si sine dolo malo et frustratione id faciat.
10 PAULUS libro vicensimo tertio ad edictum Item quamvis legis
Aquiliae actio in heredem non competat, tamen hoc iudicio heres socii
praestet, si quid defunctus in re communi admisit, quo nomine legis
Aquiliae actio nascitur. 1. Si usus tantum noster sit, qui neque venire
neque locari potest, quemadmodum divisio potest fieri in communi
dividundo iudicio, videamus. Sed praetor interveniet et rem emendabit, ut,
si iudex alteri usum adiudicaverit, non videatur alter qui mercedem accipit
non uti, quasi plus faciat qui videtur frui, quia hoc propter necessitatem
fit. 2. In communi dividundo iudicio iusto pretio rem aestimare debebit
iudex et de evictione quoque cavendum erit.
11 GAIUS libro septimo ad edictum provinciale In summa admonendi
sumus, quod, si post interitum rei communis is, cui aliquid ex
communione praestari oportet, eo nomine agere velit, communi dividundo
iudicium utile datur: veluti si actor impensas aliquas in rem communem
fecit, sive socius eius solus aliquid ex ea re lucratus est, velut operas servi
mercedesve, hoc iudicio eorum omnium ratio habetur.
12 ULPIANUS libro septuagensimo primo ad edictum Si aedes
communes sint aut paries communis et eum reficere vel demolire vel in

КНИГА ДЕСЯТАЯ, III

529

9. ÄÈ›fl’‚ ◊ 7-fi fl‚›ÿ⁄ ºÇ„‰Â„Ê„◊Ω. Если после того, как сособственник был осужден на выплату полной стоимости по иску, касающемуся пекулия на общего раба, у его компаньона пропало имущество, относящееся к пекулию, тогда будет дан производный иск о разделе общего имущества для возмещения части денег; иначе было бы
несправедливо возлагать на компаньона, принимающего иск, всю
тяжесть потери, тогда как риск, связанный с имуществом в пекулии,
должен ложиться на обоих компаньонов. Ведь тот, кто взял на себя
защиту раба по поручению его господина, также вернет все, что он
уплатил по доброй воле, даже если пекулий впоследствии был потерян. Так будет, только если ни одна из сторон не виновна; потому что
считается, что когда господин, которому предъявлен иск по пекулию,
готов выдать имущество в пекулии истцу, то его нужно выслушать,
если, конечно, он это сделал без злого умысла и обмана.
10. è’◊⁄‡ ◊ 23-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Опять же, хотя
иск по Аквилиеву закону не относится к наследнику, но если покойный причинил ущерб общей собственности, на основании которого
возможен иск по Аквилиеву закону, тогда его наследник должен
взять на себя ответственность по этому иску. § 1. Если у нас есть
только право пользования, которое нельзя ни продать, ни передать,
давайте рассмотрим, каким образом можно провести раздел в иске о
разделе общего имущества. Однако претор вмешается и исправит
дело так, что если бы судья присудил право пользования одному, то
казалось бы, что другой, которому достались деньги, пользуется этим
правом, ибо он сделал больше, чем тот, который, по-видимому, извлекает из этого доход, так как он сделал это по необходимости.
§ 2. В иске о разделе общего имущества судья должен будет оценить
имущество по его истинной стоимости, и также должно быть дано
обеспечение относительно эвикции вещи.
11. É’fi ◊ 7-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‰Â„◊›‚Λ’‡Ú‚„·Ë ÛŸ›flÁËΩ.
Наконец, мы должны вспомнить, что если после уничтожения общего
имущества тот, кому нужно выплатить что-то из общего имущества,
хочет на этом основании предъявить иск, то дается производный иск
по разделу общего имущества; если истец израсходовал часть общего
имущества или если его компаньон один нажился на общем имуществе, например присвоил себе труды раба или его жалованье, то такой
иск относится ко всем этим случаям.
12. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 71-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если дом
или стена являются общими и нуждаются в переделке или в сносе или
же нужно что-то в них вставить, тогда должен быть иск о разделе

530

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

eum immittere quid opus sit, communi dividundo iudicio erit agendum,
aut interdicto uti possidetis experimur.
13 IDEM libro septuagensimo quinto ad edictum In iudicium
communi dividundo omnes res veniunt, nisi si quid fuerit ex communi
consensu exceptum nominatim, ne veniat.
14 PAULUS libro tertio ad Plautium In hoc iudicium hoc venit, quod
communi nomine actum est aut agi debuit ab eo, qui scit se socium habere.
1. Impendia autem, quae dum proprium meum fundum existimo feci, quae
scilicet, si vindicaretur fundi pars, per exceptionem doli retinere possem,
an etiam, si communi dividundo iudicio mecum agetur, aequitate ipsius
iudicii retinere possim, considerandum est. Quod quidem magis puto, quia
bonae fidei iudicium est communi dividundo: sed hoc ita, si mecum
agatur. Ceterum si alienavero partem meam, non erit unde retinere
possim. Sed is, qui a me emerit, an retinere possit, videndum est: nam et si
vindicaretur ab eo pars, impendiorum nomine, quae ego fecissem, ita ut
ego poterat retentionem facere: et verius est, ut et in hac specie expensae
retineantur. Quae cum ita sint, rectissime dicitur etiam impendiorum
nomine utile iudicium dari debere mihi in socium etiam manente rei
communione. Diversum est enim, cum quasi in rem meam impendo, quae
sit aliena aut communis: hoc enim casu, ubi quasi in rem meam impendo,
tantum retentionem habeo, quia neminem mihi obligare volui. At cum
puto rem Titii esse, quae sit Maevii, aut esse mihi communem cum alio
quam est, id ago, ut alium mihi obligem, et sicut negotiorum gestorum
actio datur adversus eum cuius negotia curavi, cum putarem alterius ea
esse, ita et in proposito. Igitur et si abalienavero praedium, quia in ea
causa fuit, ut mihi actio dari deberet, danda mihi erit, ut Iulianus quoque

КНИГА ДЕСЯТАЯ, III

531

общего имущества 26.
13. é‚ €⁄ ◊ 75-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. В иск о разделе
общего имущества входят все вещи, разве что с общего согласия специально исключено что-либо.
14. è’◊⁄‡ ◊ 3-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl 臒◊ΛÙΩ. Под этот иск
подпадают действия, которые были совершены или должны были
быть совершены от общего имени тем, кто сознавал, что у него есть
компаньон. § 1. Я сделал расходы, считая земельный участок своей
собственностью; если бы часть земельного участка была предметом
виндикационного иска, то я бы мог удержать (сумму) с помощью
эксцепции о злом умысле; но необходимо рассмотреть, могу ли я
удержать (сумму) по справедливости самого судебного дела, если
против меня предъявлен иск о разделе общего имущества. Я считаю,
что также смогу, так как иск о разделе общего имущества − это иск о
добросовестности; но это только в том случае, если иск предъявляется
против меня. Однако, если я буду отчуждать свою часть, не будет
никакого основания для удержания мной (суммы). Нужно рассмотреть, может ли человек, купивший у меня имущество, удержать эту
(сумму); потому что, конечно, если бы он потерял часть в виндикационном иске, то здесь мог бы удержать ее, чтобы покрыть сделанные
мной расходы так же, как мог и я; а лучшее мнение заключается в
том, что в рассматриваемом иске расходы также удерживаются. Поскольку это так, то совершенно справедливо будет сказать, что я
должен получить производный иск против моего компаньона по поводу расходов, даже если общая собственность продолжает существовать. Ведь совсем иначе дело обстоит, когда я потратил деньги, как
если бы они были моими собственными, тогда как в действительности они были чужими или общими; потому что в случае, когда я потратил деньги, как свои собственные, у меня есть только право удержания, потому что я не намеревался связать кого-либо с собой обязательством. Но если я считал, что вещь принадлежит Тицию, тогда как
в действительности она принадлежит Мевию, или я считал, что обладаю ей вместе с кем-то другим, но не истинным сособственником,
тогда я предъявляю иск, чтобы связать кого-либо с собой обязательством; тогда в данном иске нужно поступать так же, как когда мне
дается иск о ведении чужих дел против лица, чьими делами я распоряжался, считая их принадлежащими кому-то другому. Итак, если я
буду отчуждать землю, поскольку у меня были основания добиться
иска, то мне нужно дать иск о ведении чужих дел, как об этом пишет
26

Согласно А. Пернисе, интерполяция Юстиниана. Название иска дается по первой
фразе преторского интердикта о защите владения, которая дословно означает «Как
ты владеешь...» (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

532

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

scribit, negotiorum gestorum actio. 2. Si conveniat, ne omnino divisio fiat,
huiusmodi pactum nullas vires habere manifestissimum est. Sin autem
intra certum tempus, quod etiam ipsius rei qualitati prodest, valet. 3. Si
inter socios convenisset, ne intra certum tempus societas divideretur, quin
vendere liceat ei, qui tali conventione tenetur, non est dubium: quare
emptor quoque communi dividundo agendo eadem exceptione summovebitur, qua auctor eius summoveretur. 4. Si paciscatur socius, ne
partem suam petat, effectu tollitur societas.
15 IDEM libro quinto ad Plautium Si socius servi communis nomine
conventus et condemnatus sit, aget communi dividundo et antequam
praestet: nam et si noxali iudicio cum uno actum sit, statim aget cum
socio, ut ei pars traderetur, cautionibus interpositis, ut, si non dederit,
reddat.
16 IDEM libro sexto ad Plautium Cum socii dividunt societatem, de
eo, quod sub condicione deberetur, cautiones intervenire solent.
17 MODESTINUS libro nono regularum Qui coheredes habet, si
fundum pignori datum a testatore suo comparaverit a creditore, non debet
a coheredibus iudicio communi dividundo conveniri.
18 IAVOLENUS libro secundo epistularum Ut fundus hereditarius
fundo non hereditario serviat, arbiter disponere non potest, quia ultra id
quod in iudicium deductum est excedere potestas iudicis non potest.
19 PAULUS libro sexto ad Sabinum Arbor quae in confinio nata est,
item lapis qui per utrumque fundum extenditur quamdiu cohaeret fundo, e
regione cuiusque finium utriusque sunt nec in communi dividundo
iudicium veniunt: sed cum aut lapis exemptus aut arbor eruta vel succisa
est, communis pro indiviso fiet et veniet in communi dividundo iudicium:
nam quod erat finitis partibus, rursus confunditur. Qua re duabus massis

КНИГА ДЕСЯТАЯ, III

533

Юлиан. § 2. 27. § 3. Если между участниками товарищества обусловлено, что в
течение определенного времени товарищество не подлежит разделу,
то, несомненно, лицу, связанному таким соглашением, не разрешается
совершать продажи; поэтому если покупатель предъявит иск о разделе общего имущества, то он устраняется тем же возражением, что и
его праводатель. § 4. Если участник товарищества по соглашению
обязуется не требовать своей части, то в силу этого товарищество
прекращается.
15. é‚ €⁄ ◊ 5-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl 臒◊ΛÙΩ. Если сособственник вызван в суд и осужден за общего раба, то он может предъявить иск о разделе общего имущества даже до того, как заплатит;
потому что, если ноксальный иск предъявлен против одного сособственника, тот может немедленно предъявить против своего компаньона иск об уплате его части, хотя и должно быть дано обеспечение, с
тем чтобы он вернул деньги, если не выдаст раба.
16. é‚ €⁄ ◊ 6-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl 臒◊ΛÙΩ. Когда сособственники делят общее имущество, обычно даются обеспечения, касающиеся долгов, с которыми связано выполнение определенных
условий.
17. å„Ÿ⁄ÊÁ›‚ ◊ 9-fi fl‚›ÿ⁄ ºèÂ’◊›‡Ω. Если имеющий сонаследников выкупит у кредитора земельный участок, заложенный его завещателем, то другие сонаследники не должны предъявлять против
него иск о разделе общего имущества.
18. ü◊„‡⁄‚ ◊„ 2-fi fl‚›ÿ⁄ ºè›Ê⁄·Ω. Третейский судья не может обременить имение, входящее в наследство, сервитутом, связанным с
участком, не входящим в наследство, так как власть судьи не простирается за пределы полномочий этого иска.
19. è’◊⁄‡ ◊ 6-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Дерево, выросшее на границе, а также камень, который лежит на обоих участках, принадлежит, пока эти предметы соприкасаются с землей, обоим
(собственникам) в пределах границ каждого, и на них не распространяется иск о разделе общего имущества; но когда камень вынут или
дерево выкопано или срублено, то эти предметы становятся нераздельным общим имуществом и являются предметом иска о разделе
общего имущества; так как то, что раньше имело определенные границы28, их утратило. Поэтому если сплавлены два куска (металла)
27
28

Согласно С. Риккобоно, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
Входило в границы участка каждого из соседей.

534

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

duorum dominorum conflatis tota massa communis est, etiamsi aliquid ex
prima specie separatum maneat: ita arbor et lapis separatus a fundo
confundit ius dominii. 1. De vestibulo communi binarum aedium arbiter
communi dividundo invito utrolibet dari non debet, quia qui de vestibulo
liceri cogatur, necesse habeat interdum totarum aedium pretium facere, si
alias aditum non habeat. 2. Si per eundem locum via nobis debeatur et in
eam impensa facta sit, durius ait Pomponius communi dividundo vel pro
socio agi posse: quae enim communio iuris separatim intellegi potest? Sed
negotiorum gestorum agendum. 3. Iudex communi dividundo, item
familiae erciscundae de servo qui in fuga est iubere debet liceri eos inter
quos iudex est et tunc eum adiudicare, penes quem licitatio remansit: nec
erit periculum, ne ex senatus consulto poena legis Fabiae committatur.
4. Aquarum iter in iudicium communi dividundo non venire Labeo ait:
nam aut ipsius fundi est et ideo in iudicium non venit, aut separatum a
fundo, divisum tamen aut mensura aut temporibus. Sed possunt iura
interdum et separata a fundo esse et nec mensura nec temporibus divisa,
veluti cum is cuius fuerunt plures heredes reliquit: quod cum accidit,
consentaneum est et ea in arbitrio familiae erciscundae venire, nec videre
inquit Pomponius, quare minus in communi dividundo quam familiae
erciscundae iudicium veniant. Igitur in huiusmodi speciebus etiam in
communi dividundo iudicio venit, ut praefata iura aut mensura aut
temporibus dividantur.
20 POMPONIUS libro tertio decimo ad Sabinum Si is, cum quo
fundum communem habes, ad delictum non respondit et ob id motu
iudicis villa diruta est aut arbusta succisa sunt, praestabitur tibi
detrimentum iudicio communi dividundo: quidquid enim culpa socii
amissum est, eo iudicio continetur.
21 ULPIANUS libro trigensimo ad Sabinum Iudicem in praediis
dividundis quod omnibus utilissimum est vel quod malint litigatores sequi
convenit.
22 POMPONIUS libro trigensimo tertio ad Sabinum Si meo et vicini
nomine parietem aedificem vel repetiturus ab eo pro parte impensam vel
donationis gratia, communis fiet paries.

КНИГА ДЕСЯТАЯ, III

535

двух собственников, то весь слиток является общим, хотя бы чтолибо из прежнего сохранилось в отдельности; также при отделении от
почвы дерева и камня право собственности соединяется. § 1. Третейский судья не может быть назначен для вынесения решения о разделе
площадки перед домами, которая является общей для двух зданий,
без согласия обоих собственников, так как тот, кто принужден просить о (выделении ему части) площадки, нередко был бы вынужден,
не имея другого входа, внести цену всех зданий. § 2. Если у нас есть
право на дорогу через то же самое место и на нее были издержаны
средства, то, как более сурово считает Помпоний, мы можем иметь
иск о разделе общего имущества или иск из товарищества. Ведь как
можно понять общность права, которым мы пользуемся раздельно?
Скорее у нас должен быть иск оведении чужих дел. § 3. Судья по делу
о разделе общего имущества, а также о разделе наследства, разбирая
дело о находящемся в бегах рабе, должен распорядиться, чтобы те,
судьей которых он был назначен, предложили провести оценку раба,
и затем присудить раба тому, кто даст наивысшую цену, чтобы на
основании сенатусконсульта не подвергнуться опасности наложения
штрафа по Фабиеву закону. § 4. Лабеон говорит, что водный путь не
входит в иск о разделе общего имущества, так как он либо относится
к самому земельному участку и тем самым не проходит по иску, либо
он не связан с земельным участком, но разделен по длине или количеству времени. Но иногда могут быть права, не связанные с землей и
не разделенные по длине или количеству времени, как, например,
когда их обладатель оставил нескольких наследников. Когда такое
случается, целесообразно разбирать эти права третейским судом о
разделе наследства; Помпоний считает, что это относится скорее к
разделу общего имущества, чем к разделу наследства. Поэтому в случаях такого рода можно также использовать иск о разделе общего
имущества, с тем чтобы вышеупомянутые права делились в соответствии или с длиной, или с количеством времени.
20. è„·‰„‚›fi ◊ 13-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Если тот,
вместе с кем ты имеешь общий земельный участок, не смог ответить
на обвинение в деликте, из-за чего по указанию 29 был снесен
дом или вырублена роща, то твой ущерб будет тебе компенсирован
по иску о разделе общего имущества, потому что этому иску подлежит все, что было потеряно по вине компаньона.
21. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 30-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Следует,
чтобы при разделе недвижимости судья стремился к наиболее выгодному для всех решению или к тому, что предпочтут тяжущиеся.
22. è„·‰„‚›fi ◊ 33-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Если я
построил стену как от своего имени, так и от имени соседа, имея намерение взять с него часть расходов или сделать ему подарок, то стена будет общей.
29

О. Ленель предполагает здесь интерполяцию Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

536

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

23 ULPIANUS libro trigensimo secundo ad edictum Si convenerit inter
te et socium tuum, ut alternis annis fructum perciperetis, et non patiatur te
socius tui anni fructum percipere, videndum, utrum ex conducto sit actio
an vero communi dividundo. Eadem quaestio est et si socius, qui
convenerat, ut alternis annis frueretur, pecus immisit et effecit, ut futuri
anni fructus, quos socium percipere oportuit, corrumperentur. Et puto
magis communi dividundo iudicium quam ex conducto locum habere
(quae enim locatio est, cum merces non intercesserit?) Aut certe actionem
incerti civilem reddendam.
24 IULIANUS libro octavo digestorum Communis servus si ex re
alterius dominorum adquisierit, nihilo minus commune id erit: sed is, ex
cuius re adquisitum fuerit, communi dividundo iudicio eam summam
percipere potest, quia fidei bonae convenit, ut unusquisque praecipuum
habeat, quod ex re eius servus adquisierit. 1. Cum agere tecum communi
dividundo vellem, partem tuam Titio tradidisti mutandi iudicii causa:
teneris mihi praetoria actione, quod fecisses, ne tecum communi dividundo
ageretur.
25 IDEM libro duodecimo digestorum Si Stichus communis meus et
tuus servus habuerit Pamphilum vicarium aureorum decem et mecum
actum de peculio fuerit condemnatusque decem praestitero: quamvis
postea Pamphilus decesserit, nihilo minus actione communi dividundo vel
pro socio quinque milia praestare debebis, quia te hoc aere alieno liberavi.
Longe magis consequar, si Stichus post mortem Pamphili alium vicarium
adquisierat.
26 ALFENUS VARUS libro secundo digestorum Communis servus cum
apud alterum esset, crus fregit in opere: quaerebatur, alter dominus quid
cum eo, penes quem fuisset, ageret. Respondi, si quid culpa illius magis
quam casu res communis damni cepisset, per arbitrum communi dividundo posse reciperare.

КНИГА ДЕСЯТАЯ, III

537

23. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 32-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если ты с
твоим компаньоном договорились поочередно через год собирать
урожай и в положенный тебе год компаньон не разрешил тебе собрать урожай, то нужно посмотреть, будет ли здесь иск по найму или
иск о разделе общего имущества. Тот же вопрос возникает, когда
компаньон, согласившийся поочередно через год собирать урожай,
пустил на землю свой скот, в результате чего урожай следующего
года, который должен собрать его компаньон, испортился. Я считаю,
что к данному случаю больше подходит иск о разделе общего имущества, чем иск по найму (какой же это вид найма, если не установлено
никаких платежей?), 30.
24. û‡›’‚ ◊ 8-fi fl‚›ÿ⁄ ºÑ›ÿ⁄ÊÁΩ. Если общий раб извлек из имущества одного из своих господ прибыль, то она отнюдь не является
общей, но тот, из чьего имущества была извлечена прибыль, может
вернуть эту сумму по иску о разделе общего имущества; потому что,
как это следует по иску доброй совести, каждый сособственник должен иметь первоочередное право на прибыль, извлеченную общим
рабом из его имущества. § 1. Когда я захотел предъявить против тебя
иск о разделе общего имущества, ты передал свою часть Тицию для
того, чтобы изменить характер иска. Я могу предъявить против тебя
преторский иск, так как ты сделал так, чтобы помешать мне предъявить против тебя иск о разделе общего имущества.
25. é‚ €⁄ ◊ 12-fi fl‚›ÿ⁄ ºÑ›ÿ⁄ÊÁΩ. Если у Стиха, моего и твоего
общего раба, есть викарий Памфил, стоящий 10 золотых, а, когда
против меня будет предъявлен иск о пекулии, я заплачу 10 золотых,
то, даже если Памфил после этого умрет, ты должен будешь уплатить
мне 5 тысяч31 по иску о разделе общего имущества или по иску из
товарищества, так как я избавил тебя от долга. У меня еще больше
оснований (сделать это), если Стих после смерти Памфила приобрел
себе другого викария.
26. ćÈ⁄‚ Ç’Â ◊„ 2-fi fl‚›ÿ⁄ ºÑ›ÿ⁄ÊÁΩ. Общий раб двух господ,
когда был у одного из них, сломал себе голень во время работы;
встал вопрос, какой иск может предъявить второй господин против
того, у кого был раб? Я ответил, что, если общей собственности был
нанесен ущерб скорее по его вине, чем по случайности, тогда возмещения можно добиваться через третейского судью, назначенного для
раздела общего имущества.

30
31

Согласно А. Пернисе, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
Имеется в виду, вероятно, пять золотых монет, т.е. причитающаяся половина стоимости Памфила (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

538

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

27 PAULUS libro tertio epitomarum Alfeni digestorum De communi
servo unus ex sociis quaestionem habere nisi communis negotii causa iure
non potest.
28 PAPINIANUS libro septimo quaestionum Sabinus ait in re communi
neminem dominorum iure facere quicquam invito altero posse. Unde manifestum est prohibendi ius esse: in re enim pari potiorem causam esse prohibentis constat. Sed etsi in communi prohiberi socius a socio ne quid faciat
potest, ut tamen factum opus tollat, cogi non potest, si, cum prohibere poterat,
hoc praetermisit: et ideo per communi dividundo actionem damnum sarciri
poterit. Sin autem facienti consensit, nec pro damno habet actionem. Quod si
quid absente socio ad laesionem eius fecit, tunc etiam tollere cogitur.
29 PAULUS libro secundo quaestionum Si quis, cum existimaverit fundum communem sibi cum Maevio esse, quem cum Titio communem habebat,
impendisset, recte dicitur etiam communi dividundo iudicium ei sufficere: hoc
enim est, si sciam rem communem esse, ignorem autem cuius socii: neque enim
negotia socii gero, sed propriam rem tueor et magis ex re, in quam impenditur,
quam ex persona socii actio nascitur. Denique ea actione pupillum teneri dicimus, ut impendia restituat officio iudicis. Diversa causa est eius, qui putat se in
rem propriam impendere, cum sit communis: huic enim nec communi dividundo iudicium competit nec utile dandum est. Ille enim qui scit rem esse communem vel aliena negotia eo animo gerit, ut aliquem sibi obliget, et in persona
labitur. 1. Pomponius scripsit posci iudicem posse a quolibet sociorum: sed
etiamsi unus ex sociis mutus erit, recte cum eo communi dividundo agi.
30 SCAEVOLA libro primo responsorum Communi dividundo iudicio
recte agi, sive neuter possideat sive alter sociorum fundum non possideat.
31 PAULUS libro quinto decimo responsorum Bina mancipia, quae ex
hereditate paterna iussu praetoris pupillis ministerii causa reservata essent,
divisa non videri, sed omnium communia permansisse.
IV. AD EXHIBENDUM
1 ULPIANUS libro vicensimo quarto ad edictum Haec actio perquam
necessaria est et vis eius in usu cottidiano est et maxime propter
vindicationes inducta est.

КНИГА ДЕСЯТАЯ, IV

539

27. è’◊⁄‡ ◊ 3-fi fl‚›ÿ⁄ ºà‹◊‡⁄Ï⁄‚›fi ›‹ Ÿ›ÿ⁄ÊÁ ćÈ⁄‚’Ω. Один из
членов товарищества не может по праву подвергать общего раба
допросу под пыткой, если это не производится для общего дела.
28. è’‰›‚›’‚ ◊ 7-fi fl‚›ÿ⁄ ºÇ„‰Â„Ê„◊Ω. Сабин говорит, что в отношении общего имущества ни один из собственников вопреки воле
другого не может правомерно делать что-либо. Отсюда ясно, что
имеется право воспрещения: ибо установлено, что при равных условиях запрещающий занимает лучшее положение. Хотя в отношении
общего имущества один из участников может запрещать другому
что-либо делать, однако он не может принуждать, чтобы тот уничтожил уже сделанное, если он ранее мог воспретить, но не воспретил;
поэтому он может путем иска о разделе общего имущества требовать
возмещения ущерба. Если же он дал согласие на действия другого, то
он не имеет иска об ущербе. Если один из собственников сделал чтолибо в отсутствие другого собственника к ущербу для последнего, то
сделавший может быть принужден уничтожить сделанное им.
29. è’◊⁄‡ ◊„ 2-fi fl‚›ÿ⁄ ºÇ„‰Â„Ê„◊Ω. Некто думал, что имение
принадлежит ему вместе с Мевием, а (в действительности) имение
принадлежит ему вместе с Тицием; и он произвел (на имение) расходы; правильно указывается, что ему достаточно осуществить иск о
разделе общего имущества, ибо такое положение имеется тогда, когда я знаю, что вещь является общей, но не знаю, кто является моим
товарищем: ведь я не веду дел моего товарища, но охраняю мою
вещь, и иск возникает скорее из вещи, на которую произведены расходы, чем из личности товарища. Мы утверждаем, что по этому иску
и несовершеннолетний присуждается к возмещению издержек по распоряжению судьи. § 1. Помпоний писал, что любой из сособственников может требовать судьи, но даже если один из сособственников
будет молчать, ему может быть по справедливости предъявлен иск о
разделе общего имущества.
30. ëÎ⁄◊„‡’ ◊ 1-fi fl‚›ÿ⁄ ºéÁ◊⁄Á„◊Ω. Можно правильно предъявить иск о разделе общего имущества, если ни один (из участников)
или только один из них не владеет имением.
31. è’◊⁄‡ ◊ 15-fi fl‚›ÿ⁄ ºéÁ◊⁄Á„◊Ω. Два раба, которые по приказу
претора были выделены из отцовского наследства для услужения
мальчикам-сиротам, по-видимому, не являются отделенными, но
остаются в общей собственности всех.
Титул IV. (Об иске) о предъявлении
1. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 24-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Этот иск
весьма необходим; сила его в том, что он применяется ежедневно, и
он введен главным образом для виндикации.

540

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

2 PAULUS libro vicensimo primo ad edictum Exhibere est facere in
publico potestatem, ut ei qui agat experiundi sit copia.
3 ULPIANUS libro vicensimo quarto ad edictum In hac actione actor
omnia nosse debet et dicere argumenta rei de qua agitur. 1. Qui ad
exhibendum agit, non utique dominum se dicit nec debet ostendere, cum
multae sint causae ad exhibendum agendi. 2. Praeterea in hac actione
notandum est, quod reus contumax per in litem iusiurandum petitoris
damnari possit ei iudice quantitatem taxante. 3. Est autem personalis haec
actio et ei competit qui in rem acturus est qualicumque in rem actione,
etiam pigneraticia serviana sive hypothecaria, quae creditoribus
competunt. 4. Sed et usum fructum petituro competere ad exhibendum
Pomponius ait. 5. Sed et si quis interdicturus rem exhiberi desideret,
audietur. 6. Item si optare velim servum vel quam aliam rem, cuius optio
mihi relicta est, ad exhibendum me agere posse constat, ut exhibitis possim
vindicare. 7. Si quis noxali iudicio experiri velit, ad exhibendum ei actio est
necessaria: quid enim si dominus quidem paratus sit defendere, actor vero
destinare non possit nisi ex praesentibus, quia aut servum non recognoscit
aut nomen non tenet? Nonne aequum est ei familiam exhiberi, ut noxium
servum adgnoscat? Quod ex causa debet fieri ad designandum eum, cuius
nomine noxali quis agit, recensitione servorum facta. 8. Si quis extra
heredem tabulas testamenti vel codicillos vel quid aliud ad testamentum
pertinens exhiberi velit, dicendum est per hanc actionem agendum non
esse, cum sufficiunt sibi interdicta in hanc rem competentia: et ita
Pomponius. 9. Sciendum est autem non solum eis quos diximus competere

КНИГА ДЕСЯТАЯ, IV

541

2. è’◊⁄‡ ◊ 21-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. «Предъявление»
означает предъявить вещь публично, чтобы тому, кто предъявляет
требование, была предоставлена возможность осуществить свое требование.
3. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 24-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. При этом иске истец должен знать (о вещи) все и сообщить признаки вещи, о которой предъявлен иск. § 1. Предъявление иска о предъявлении не рассматривается как утверждение предъявляющего иск, что он собственник, и предъявляющий иск не должен доказывать этого, так как существуют многие основания для начала иска о предъявлении.
§ 2. Кроме того, по поводу этого иска следует заметить, что упорствующий ответчик может быть осужден в силу данной на суде истцом
присяги, 32. § 3. Иск же этот является личным и подходит тому, кто собирается затевать тяжбу о вещи путем любого (вида) вещного иска, в том
числе Сервиева залогового или ипотечного иска33, которые подходят
кредиторам. § 4. Помпоний же говорит, что иск о предъявлении подходит и тому, кто собирается требовать узуфрукт. § 5. Но также следует выслушать и того, кто в интердиктном производстве желает,
чтобы вещь была предъявлена. § 6. Также если я хочу выбрать раба
или любую другую вещь, выбор которой мне был отказан (по завещанию), то понятно, что я могу внести иск о предъявлении, чтобы
когда (все вещи) будут предъявлены, я мог истребовать (выбранную
вещь). § 7. Если кто-либо хочет предъявить ноксальный иск, то ему
необходим иск о предъявлении; ибо как быть, если 35 не может определить (кто из рабов причинил ему ущерб), если (рабы) не присутствуют, 36. Не
является ли справедливым предъявить ему всех рабов, чтобы он установил, какой раб причинил ущерб? Так должно происходить, если
этого требуют обстоятельства дела, чтобы после осмотра рабов указать того, о чьей личной вине подается иск. § 8. Если кто-либо кроме
наследника хочет, чтобы ему были предъявлены таблички с завещанием, или приложения (к завещанию), или что-либо еще, касающееся
завещания, то следует сказать, что (в этом случае) не стоит давать ход
иску (о предъявлении), 37. Так (считает) и Помпоний. § 9. 38. § 10. Больше того, как
говорит Юлиан: если я не имею (еще) виндикационного иска, то тем
временем я могу предъявить иск о предъявлении, так как имею интерес в предъявлении; например, если мне в силу легата предоставлен
раб по выбору Тиция, я предъявляю иск о предъявлении, так как я
заинтересован в предъявлении для того, чтобы Тиций мог произвести
выбор, и (затем) я предъявляю виндикационный иск, хотя я и не мог
произвести выбор при предъявлении. § 11. Если против меня подан
иск о предъявлении, то я, поскольку выступаю ответчиком по иску о
предъявлении, сам не могу предъявлять иск о предъявлении39, несмотря на то, что, очевидно, мне это важно, так как я обязан возвратить
(вещь)40. Но этого недостаточно (для предъявления такого иска), а
иначе и тот, кто действует со злым умыслом, мог бы, хотя он и не
владеет, предъявлять иск о предъявлении, несмотря на то что он не
собирается (затем) предъявлять ни виндикационный, ни интердиктный иск, да и вор или грабитель мог бы предъявить его, что уж совсем никуда не годится. Так что по не лишенному изящества определению Нерация, судья (при рассмотрении иска) о предъявлении расследует (обстоятельства дела) только на предмет того, насколько (у
истца) законные и весомые основания (иска)41, по которым он желает,
чтобы (вещь) была ему предъявлена. § 12. Помпоний пишет, что несколько лиц могут правильно заявить иск о предъявлении одного
человека (раба), если человек принадлежит первому, а второму принадлежит на него узуфрукт, третий предъявляет требование о владении, четвертый утверждает, что этот человек дан ему в залог; всем
принадлежит иск о предъявлении, так как все заинтересованы в
предъявлении этого человека. § 13. Там же он прибавляет, что судья,
которому поручено решение по этому иску, должен учесть также и
эксцепции, заявленные владельцем вещи, и если по какой-либо из них
он убедительно опровергает (доводы) истца, то иск (о предъявлении)
должен быть отклонен от владельца; если же (эксцепция) не очевидна
или заключает в себе вопросы, выходящие за рамки (этого иска), то

38

Согласно А. Пернисе, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
Против третьего лица, держателя вещи, так как не я претендую на право собственности, а истец по предъявленному мне иску.
40 То есть рискую быть присужденным к штрафу по arbitrium de restituendo в случае,
если я не смогу представить вещи.
41 То есть собирается ли он затем подавать иск о виндикации или т.п.

39

544

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

directum iudicium re exhiberi iussa: de quibusdam tamen exceptionibus
omnimodo ipsum debere disceptare, qui ad exhibendum actione iudicat,
veluti pacti conventi, doli mali, iurisiurandi reique iudicatae. 14. Interdum
aequitas exhibitionis efficit, ut, quamvis ad exhibendum agi non possit, in
factum tamen actio detur, ut Iulianus tractat. Servus, inquit, uxoris meae
rationes meas conscripsit: hae rationes a te possidentur: desidero eas
exhiberi. Ait Iulianus , si quidem mea charta scriptae sint, locum esse huic
actioni, quia et vindicare eas possum: nam cum charta mea sit, et quod
scriptum est meum est: sed si charta mea non fuit, quia vindicare non
possum, nec ad exhibendum experiri: in factum igitur mihi actionem
competere. 15. Sciendum est adversus possessorem hac actione agendum
non solum eum qui civiliter, sed et eum qui naturaliter incumbat
possessioni. Denique creditorem, qui pignori rem accepit, ad exhibendum
teneri placet:
4 POMPONIUS libro sexto ad Sabinum nam et cum eo, apud quem
deposita vel cui commodata vel locata res sit, agi potest.
5 ULPIANUS libro vicensimo quarto ad edictum Celsus scribit: si quis
merces, quas exvehendas conduxit, in horreo posuit, cum conductore ad
exhibendum agi potest: item si mortuo conductore heres existat, cum
herede agendum: sed si nemo heres sit, cum horreario agendum: nam si a
nullo, inquit, possidentur, verum est aut horrearium possidere aut certe ille
est, qui possit exhibere. Idem ait: quomodo autem possidet qui vehendas
conduxit? An quia pignus tenet? Quae species ostendit etiam eos, qui
facultatem exhibendi habent, ad exhibendum teneri. 1. Iulianus autem ita
scribit ad exhibendum actione teneri eum, qui rerum vel legatorum
servandorum causa in possessione sit, sed et eum, qui usus fructus nomine
rem teneat, quamvis nec hic utique possideat. Inde Iulianus quaerit,
quatenus hos oporteat exhibere: et ait priorem quidem sic, ut actor
possessionem habeat, is autem cum quo agetur rei servandae causa sit in
possessione: eum vero qui usum fructum habeat sic, ut actor rem

КНИГА ДЕСЯТАЯ, IV

545

следует передать ее на рассмотрение основного суда42, постановив
предъявить вещь. С некоторыми же видами эксцепций тот, кто рассматривает иск о предъявлении, должен в любом случае разбираться
сам, как-то: эксцепции о добавочном соглашении, о злом умысле, о
клятве и о предыдущем судебном решении. § 14. Иногда к предъявлению приводят требования справедливости: хотя лицо не может
предъявить иск о предъявлении, ему дается иск по факту содеянного;
это разбирает Юлиан. Он говорит, что раб моей жены вел мои счета
и эти счета находятся в твоем владении; я требую их предъявления.
Юлиан говорит, что если эти счета написаны на моей бумаге, то этот
иск имеет место, так как я могу их виндицировать. Но если бумага не
была моей и, следовательно, я не могу ее виндицировать, то я не могу
и предъявлять требования о предъявлении; таким образом, мне 43 иск по факту содеянного. § 15. Нужно знать, что этот иск
может быть предъявлен к владельцу: не только к тому, кто владеет
цивильным образом44, но и к тем, кто владеет естественным образом;
например, признано, что кредитор, который принял вещь в качестве
залога, отвечает по иску о предъявлении,
4. è„·‰„‚›fi ◊ 6-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. ибо может
быть предъявлен иск и к тому, у кого вещь находится на хранении
или кому она дана в ссуду или внаем.
5. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 24-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Цельс пишет:
если кто-либо нанялся вывезти товары и сложил эти товары на складе, то против нанявшегося может быть предъявлен иск о предъявлении; также если после смерти нанявшегося остался наследник, то следует предъявить иск наследнику; но если нет наследника, то хозяину
склада; ибо, сказал Цельс, если никто не владеет (товаром), то ясно,
что хозяин склада является или владельцем, или во всяком случае тем,
кто может предъявить. Он же говорит: каким же образом владеет тот,
кто нанялся вывезти товары? Не потому ли, что он имеет залоговое
право?45 46. § 1. А Юлиан
пишет, что по иску о предъявлении отвечает тот, кто осуществляет
владение ради надзора за вещами или отказами, и даже тот, кто держит вещь от имени узуфруктуария, хотя он-то уж не владеет (вещью).
На этом основании Юлиан спрашивает, насколько они обязаны
предъявить (вещь)? И он говорит насчет первого, что он имеет во
владении (имущество) как управляющий, а второй, с кем ведется
42

Directum iudicium, т.е. суда по иску о виндикации и т.п., который должен последовать после иска о предъявлении.
43 Согласно П. Крюгеру, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
44 На основании ius civile.
45 Pignus tenet – букв. «держит залог».
46 Согласно И.С. Перетерскому, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

546

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

possideat, is cum quo agetur utatur fruatur. 2. Idem Iulianus scribit
emptorem, qui ruta caesa non restituit, ad exhibendum teneri in quantum
in litem iuravero: sed ibi adicit, si emptor possideat aut dolo fecit quo
minus possideat. 3. Item Celsus scribit stercus, quod in aream meam
congessisti, per ad exhibendum actionem posse te consequi ut tollas, sic
tamen ut totum tollas: ceterum alias non posse. 4. Sed et si ratis delata sit
vi fluminis in agrum alterius, posse eum conveniri ad exhibendum
Neratius scribit. Unde quaerit Neratius, utrum de futuro dumtaxat damno
an et de praeterito domino agri cavendum sit, et ait etiam de praeterito
caveri oportere. 5. Sed et si de ruina aliquid in tuam aream vel in tuas
aedes deciderit, teneberis ad exhibendum, licet non possideas. 6. Item si
quis facultatem restituendi non habeat, licet possideat, tamen ad
exhibendum non tenebitur, ut puta si in fuga servus sit: ad hoc plane
solum tenebitur, ut caveat se exhibiturum, si in potestatem eius pervenerit.
Sed et si non sit in fuga, permiseris autem ei ubi velit morari, idem erit
dicendum, aut peregre a te missus sit, vel in praediis tuis agat, ad hoc
solum teneberis, ut caveas.
6 PAULUS libro quarto decimo ad Sabinum Gemma inclusa auro
alieno vel sigillum candelabro vindicari non potest, sed ut excludatur, ad
exhibendum agi potest: aliter atque in tigno iuncto aedibus, de quo nec ad
exhibendum agi potest, quia lex duodecim tabularum solvi vetaret: sed
actione de tigno iuncto ex eadem lege in duplum agitur.
7 ULPIANUS libro vicensimo quarto ad edictum Tigni appellatione
omnem materiam in lege duodecim tabularum accipimus, ut quibusdam
recte videtur. 1. Sed si rotam meam vehiculo aptaveris, teneberis ad

КНИГА ДЕСЯТАЯ, IV

547

тяжба, – (лишь) пользуется и извлекает доходы. § 2. Тот же Юлиан пишет,
что покупатель, не восстановивший вырытого и вырубленного (на купленном участке)47, будет отвечать по иску о предъявлении в том размере,
о котором я присягну на судебном засвидетельствовании спора, но он тут
же добавляет, что это (относится к тому случаю), когда покупатель владеет или с умыслом перестал владеть. § 3. Также Цельс пишет, что если ты
свез на мое поле навоз, то ты можешь, чтобы вывезти его, добиваться
(его выдачи) посредством иска о предъявлении, но только (с тем условием) чтобы ты вывез его весь (сразу), а иначе не можешь. § 4. Но если и
лодка была силой течения реки унесена на чужой участок, то можно
предъявить (хозяину участка) иск о предъявлении, пишет Нераций. По
этому поводу Нераций ставит вопрос: должен ли хозяин участка дать
гарантии только на случай возможного (будущего) ущерба, или же на
нем лежит ответственность и за уже возникший ущерб48? – и говорит, что
нужно возместить и возникший ущерб. § 5. Но если вследствие падения
(постройки) что-либо упало на твой участок или на твои постройки, то
ты будешь отвечать по иску о предъявлении, даже если ты и не владеешь
ими. § 6. Если лицо не имеет возможности предъявить, хотя бы оно владело, то это лицо не отвечает по иску о предъявлении, например если раб
в бегах; это лицо обязано только предоставить обеспечение в том, что
оно предъявит в случае, если раб поступит в его власть. Но если раб и не
является беглым, но ты разрешил ему находиться там, где он желает, то
следует сказать то же: или ты отправил его в путешествие, или он работает в твоих имениях, (в этих случаях) к тебе может быть предъявлено требование лишь об обеспечении.
6. è’◊⁄‡ ◊ 14-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Драгоценный
камень, вставленный в оправу из чужого золота, или украшение,
приделанное к подсвечнику, не могут быть виндицированы, но в целях их отделения может быть предъявлен иск о предъявлении; иначе,
если бревно вошло в состав (чужого) строения, об этом бревне не
может быть предъявлен и иск о предъявлении, так как закон ХII таблиц запретил разрушать (чужое строение); но на основании этого
закона может быть предъявлен иск о двойной стоимости вошедшего в
состав чужого строения бревна.
7. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 24-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Мы признаем, что слово «бревно» в законе ХII таблиц относится ко всякому
материалу, как это правильно признается некоторыми. § 1. Но если
ты приделаешь мое колесо к (твоей) повозке, то ты являешься ответ47
48

Видимо, речь идет об акте emptio-venditio с правом «обратной покупки», выкупа.
В первом случае речь идет о cautio damni futuri, т.е. хозяин участка несет ответственность за ущерб, возникший после предоставления гарантийной стипуляции, во
втором (cautio damni praeteriti) – за ущерб, возникший уже во время разбирательства по иску о предъявлении.

548

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

exhibendum (et ita Pomponius scribit), quamvis tunc civiliter non
possideas. 2. Idem et si armario vel navi tabulam meam vel ansam scypho
iunxeris vel emblemata phialae, vel purpuram vestimento intexeris, aut
bracchium statuae coadunaveris. 3. Item municipes ad exhibendum
conveniri possunt, quia facultas est restituendi: nam et possidere et
usucapere eos posse constat: idem et in collegiis ceterisque corporibus
dicendum erit. 4. Si quis non possideat litis contestatae tempore, sed
postea ante sententiam possidere coeperit, oportere dici putamus debere
condemnari, nisi restituat. 5. Si quis, cum iudicii accepti tempore
possideret, postea sine dolo malo possidere desierit, absolvi eum oportet:
quamvis sit, inquit Pomponius, quod ei imputetur, cur non statim restituit,
sed passus est secum litem contestari. 6. Idem scribit, si quis litis
contestatae tempore possederit, deinde desierit possidere, mox coeperit
sive ex eadem causa sive ex alia, condemnari eum oportere, nisi restituat.
7. Ibidem non male Pomponius iungit eius, qui ad exhibendum egit,
utroque tempore interfuisse oportere rem ei restitui, hoc est et quo lis
contestatur et quo fit condemnatio: et ita Labeoni placet.
8 IULIANUS libro nono digestorum Si ad exhibendum actum est cum
eo, qui neque possidebat neque dolo malo fecerat quo minus possideret,
deinde eo defuncto heres eius possidet rem, exhibere eam cogendus erit.
Nam si fundum vel hominem petiero et heres ex eadem causa possidere
coeperit, restituere cogitur.
9 ULPIANUS libro vicensimo quarto ad edictum Iulianus scribit: si
quis hominem quem possidebat occiderit sive ad alium transtulerit
possessionem sive ita rem corruperit ne haberi possit, ad exhibendum
tenebitur, quia dolo fecit quo minus possideret. Proinde et si vinum vel
oleum vel quid aliud effuderit vel confregerit, ad exhibendum tenebitur.
1. Glans ex arbore tua in fundum meum decidit, eam ego immisso pecore

КНИГА ДЕСЯТАЯ, IV

549

чиком по иску о предъявлении – так пишет Помпоний, – хотя ты не
являешься владельцем по цивильному праву. § 2. Так же, если ты используешь для твоего шкафа или корабля мою доску, или приделаешь мою ручку к твоему кубку, или приделаешь к твоей чаше мои
украшения, или воткешь (мою) пурпуровую нить в (твою) одежду,
или присоединишь к (моей) статуе руку (от твоей статуи). § 3. Граждане муниципия49 могут быть ответчиками по иску о предъявлении,
так как они обладают возможностью предъявить: ибо известно, что
они могут и владеть, и приобретать по давности; то же следует сказать о коллегиях и прочих союзах. § 4. Если кто-либо во время судебного засвидетельствования спора не является владельцем, но потом,
до вынесения решения, стал владельцем, то мы считаем, что следует
присудить его к предъявлению, если он не предъявит (сам). § 5. Если
кто-либо владел во время вступления его в процесс, а затем перестал
быть владельцем без злого умысла, то следует освободить его от ответственности, хотя, как говорит Помпоний, ему должно быть вменено то обстоятельство, что он не возвратил сразу, но довел тяжбу с
собой до судебного засвидетельствования спора. § 6. Он же пишет,
что если кто-либо владел (вещью) во время судебного засвидетельствования спора, потом перестал владеть, а затем снова начал владеть
или на том же основании, или на другом, то его следует присудить (к
предъявлению), если он сам не выдаст (вещь). § 7. Здесь же Помпоний
присовокупляет, что в интересах того, кто предъявил иск о предъявлении (вещи), может быть, чтобы она была представлена дважды – во
время судебного засвидетельствования спора и во время вынесения
приговора; так считает и Лабеон.
8. û‡›’‚ ◊ 9-fi fl‚›ÿ⁄ ºÑ›ÿ⁄ÊÁΩ. Если иск о предъявлении возбуждается против того, кто никогда не владел (спорной вещью) и никогда со злым умыслом не отказывался от владения, и когда он умер,
его наследник стал владеть вещью, то его (наследника) следует принуждать к предъявлению. Ведь если я требую (по суду) участок или
раба и наследник вступает в наследство при тех же обстоятельствах,
то он принуждается к предъявлению.
9. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 24-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Юлиан пишет: если кто-либо убил человека (раба), который находился в его
владении, или передал владение этим человеком другому лицу, или
так испортил вещь, что ее более не существует, то он является ответственным по иску о предъявлении, так как он не является владельцем
вследствие своих умышленных действий; поэтому если он разольет
или испортит вино, или оливковое масло, или что-либо другое, то он
отвечает по иску о предъявлении. § 1. Желуди с твоего дерева упали
на мой участок, и я, согнав скот, скормил их ему – по какому иску я
49

Имеется в виду совокупность граждан, т.е. сам муниципий.

550

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

depasco: qua actione possum teneri? Pomponius scribit competere
actionem ad exhibendum, si dolo pecus immissi, ut glandem commederet:
nam et si glans extaret nec patieris me tollere, ad exhibendum teneberis,
quemadmodum si materiam meam delatam in agrum suum quis auferre
non pateretur. Et placet nobis Pomponii sententia, sive glans extet sive
consumpta sit. Sed si extet, etiam interdicto de glande legenda, ut mihi
tertio quoque die legendae glandis facultas esset, uti potero, si damni
infecti cavero. 2. Si quis rem fecit ad alium pervenire, videtur dolo fecisse
quo minus possideat, si modo hoc dolose fecerit. 3. Sed si quis in rem
deteriorem exhibuerit, aeque ad exhibendum eum teneri Sabinus ait. Sed
hoc ibi utique verum est, si dolo malo in aliud corpus res sit translata,
veluti si ex scypho massa facta sit: quamquam enim massam exhibeat, ad
exhibendum tenebitur, nam mutata forma prope interemit substantiam rei.
4. Marcellus scribit, si tibi decem nomismata sint sub condicione legata et
mihi decem usus fructus pure, deinde heres pendente condicione non
exacta cautione decem fructuario solverit, ad exhibendum eum actione
teneri, quasi dolo fecerit quo minus possideret: dolus autem in eo est, quod
cautionem exigere supersedit a fructuario effectumque, ut legatum tuum
evanesceret, cum iam nummos vindicare non possis. Ita demum autem
locum habebit ad exhibendum actio, si condicio extiterit legati. Potuisti
tamen tibi prospicere stipulatione legatorum et, si prospexisti, non erit tibi
necessaria ad exhibendum actio. Si tamen ignarus legati tui a fructuario
satis non exegit, dicit Marcellus cessare ad exhibendum, scilicet quia nullus
dolus est: succurrendum tamen legatario in factum adversus fructuarium
actione ait. 5. Quantum autem ad hanc actionem attinet, exhibere est in
eadem causa praestare, in qua fuit, cum iudicium acciperetur, ut quis

КНИГА ДЕСЯТАЯ, IV

551

должен отвечать? Помпоний пишет, что если я согнал скот с дурным
умыслом, чтобы он пожрал желуди, то – по иску о предъявлении, ведь
если желуди остались целы, но ты не позволил мне собрать их с (твоего участка)50, то отвечаешь по иску о предъявлении, так же как и если
бы кто-нибудь не позволял мне вынести мой строевой лес, который
был заброшен на его участок. И мы согласны с мнением Помпония,
что тут не важно, целы ли желуди или съедены. Но если они целы, то
я могу пользоваться интердиктом о сборе желудей, (который гласит),
что мне должна быть предоставлена возможность каждый третий
день собирать желуди, (упавшие с моего дерева на твой участок).
§ 2. Если кто-либо сделает так, чтобы вещь перешла во владение другого, то он считается со злым умыслом отказавшимся от владения,
51. § 3. Но если кто-либо предъявил вещь испорченной, то, как говорит Сабин, он отвечает по иску о
предъявлении. Однако это действительно, если только вещь умышленно приведена им в иной вид, например если из кубка сделан слиток; так что, даже если он и предъявит слиток, все равно будет отвечать по иску о предъявлении, ведь изменение формы часто ведет к
уничтожению сущности вещи. § 4. Марцелл пишет, что если тебе по
легату отказаны под условием 10 монет, а мне узуфрукт на эти
10 (монет) безусловно, а потом, когда выполнение условия еще было
возможно, наследник, не потребовав обеспечения, отдал 10 (монет)
мне, как узуфруктуарию, то он отвечает по иску о предъявлении, поскольку он сделал это, как бы со злым умыслом отказавшись от владения, а умысел был в том, что он не потрудился заручиться обеспечением от узуфруктуария 52. Только в том случае
может иметь место иск о предъявлении, если при легате было поставлено условие. Однако ты мог и позаботится о получении (от наследника) стипуляции насчет (должного исполнения) легата53, и если (ты
об этом) позаботился, то у тебя не будет надобности в иске о предъявлении. Если же наследник не потребовал от фруктуария достаточного (обеспечения) по незнанию (условий) твоего легата, то, как говорит Марцелл, иск о предъявлении теряет силу, так как (с его стороны) нет умысла. Он говорит, что, тем не менее, легатарию следует
возбудить против фруктуария иск по факту содеянного. § 5. Что же
касается этого иска, то «предъявить» здесь значит доставить (вещь) в
том же состоянии, в котором она была в момент начала процесса,
чтобы тот, кто имеет права на эту вещь, мог бы добиваться ее с по50

Неожиданная замена «я» на «ты».
Согласно А. Пернисе, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
52 Согласно А. Пернисе, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
53 Имеется в виду cautio legatorum nomine.

51

552

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

copiam rei habens possit exsequi actione quam destinavit in nullo casu
quam intendit laesa, quamvis non de restituendo, sed de exhibendo
agatur. 6. Proinde si post litem contestatam usucaptum exhibeat, non
videtur exhibuisse, cum petitor intentionem suam perdiderit, et ideo
absolvi eum non oportere, nisi paratus sit repetita die intentionem
suscipere, ita ut fructus secundum legem aestimentur. 7. Quia tamen
causa petitori in hac actione restituitur, Sabinus putavit partum quoque
restituendum, sive praegnas fuerit mulier sive postea conceperit: quam
sententiam et Pomponius probat. 8. Praeterea utilitates, si quae amissae
sunt ob hoc quod non exhibetur vel tardius quid exhibetur, aestimandae
a iudice sunt: et ideo Neratius ait utilitatem actoris venire in
aestimationem, non quanti res sit, quae utilitas, inquit, interdum minoris
erit quam res erit.
10 PAULUS libro vicensimo sexto ad edictum Si optione intra certum
tempus data iudicium in id tempus extractum est, quo frustra exhibetur,
utilitas petitoris conservetur: quod si per heredem non stetit quo minus
exhiberet tempore iudicii accipiendi, absolvendus est heres.
11 ULPIANUS libro vicensimo quarto ad edictum Sed et si hereditas
amissa sit ob hoc, quod servus non exhibeatur, aequissimum est aestimari
officio iudicis damnum hereditatis. 1. Quo autem loco exhiberi rem
oporteat vel cuius sumptibus, videamus. Et Labeo ait ibi exhibendum, ubi
fuerit cum lis contestaretur, periculo et impendiis actoris perferendam
perducendamve eo loci ubi actum sit. Pascere plane servum vestire curare
possessorem oportere ait. Ego autem arbitror interdum etiam haec
actorem agnoscere oportere, si forte ipse servus ex operis vel artificio suo
solebat se exhibere, nunc vero cogitur vacare. Proinde et si apud officium
fuerit depositus exhibendus, cibaria debebit adgnoscere qui exhiberi
desideravit, si non solebat possessor servum pascere: nam si solebat, sicuti
pascit, ita et cibaria potest non recusare. Interdum tamen eo loci exhibere

КНИГА ДЕСЯТАЯ, IV

553

мощью того иска, который он определил, и ни в коем случае не требовал бы испорченной вещи, так как (этот) иск подается не о ее восстановлении (в первоначальном виде), а о ее предъявлении. § 6. А
значит, если кто-либо вещь, которой он владеет по давности, предъявил после судебного засвидетельствования спора, то это не считается
предъявлением, поскольку истец уже лишился своей интенции54, и
поэтому (ответчика) не следует освобождать (от ответственности),
если только он не готов в повторный день принять интенцию так,
чтобы прибыль согласно закону могла быть оценена. § 7. Однако
поскольку в этом деле для истца устанавливается «кауза» (следующего дела), то Сабин считает, что следует предъявлять и приплод, если
какая-либо рабыня была беременна или зачала позднее; это мнение
одобряет и Помпоний. § 8. Кроме того, и выгоды, если какие были
упущены из-за того, что (ответчиком) не было предъявлено или было
предъявлено слишком поздно, должны быть оценены судьей, и поэтому Нераций говорит, что должна быть оценена выгода истца – не
сколько стоит вещь, а какая от нее выгода, говорит он, и такая выгода иногда стоит меньшего, чем сама вещь.
10. è’◊⁄‡ ◊ 26-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если выбор
(по легату) был дан в положенное время, а судебное разбирательство в это время было отложено, так что (вещь) предъявлена была
напрасно, то выгода истца сохраняется, и если эта задержка была не
по вине наследника, то наследника следует освободить от ответственности.
11. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 24-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Но если наследство было упущено из-за того, что (отказанный) раб не был
предъявлен, то в высшей степени справедливо, чтобы в соответствии
с обязанностями судьи был оценен ущерб наследству. § 1. Посмотрим,
в каком месте следует произвести предъявление вещи и кто несет издержки (по доставке вещи). Лабеон говорит, что вещь должна быть
предъявлена там, где она находилась во время судебного засвидетельствования спора, причем она должна быть привезена или приведена
под ответственность и за счет истца в то место, где производится
дело. (Лабеон) говорит, что кормить, одевать и лечить раба должен
владелец. А я считаю, что иногда об этом следует позаботится и истцу, если обычно сам раб содержит себя своими трудами или искусством, а теперь он находится в (вынужденной) праздности. Так что если
он находится в суде для предъявления, то его должен снабжать хлебным пайком тот, кто потребовал его предъявления, раз уж не в обыкновении владельца его кормить, но если (владелец) обычно кормит
его, то он не может отказать и в пайке. Иногда он (ответчик) должен
54

После litis contestatio интенция считается погашенной и теряет силу, и, значит, нельзя второй раз изъявлять ту же интенцию.

554

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

debet suis sumptibus, si forte proponas data opera eum in locum abditum
res contulisse, ut actori incommodior esset exhibitio: nam in hunc casum
suis sumptibus et periculo debebit exhibere in eum locum ubi agatur, ne ei
calliditas sua prosit. 2. Si de pluribus rebus quis conveniatur et litis
contestatae tempore omnes possedit, licet postea quasdam desierit
quamvis sine dolo malo possidere, damnandum, nisi exhibeat eas quas
potest.
12 PAULUS libro vicensimo sexto ad edictum De eo exhibendo, quem
quis in libertatem vindicare velit, huic actioni locus esse potest. 1. Et filius
familias ea actione tenetur, si facultatem rei exhibendae habet. 2. Saepius
ad exhibendum agenti, si ex eadem causa agat, obstaturam exceptionem
Iulianus ait: novam autem causam intervenire, si is, qui vindicandi gratia
egisset, post acceptum iudicium eam ab aliquo accepit, et ideo exceptionem ei non officere. Item si ei, qui furti acturus ad exhibendum egisset,
iterum furtum factum sit. Denique si quis optandi gratia ad exhibendum
egisset et post litem contestatam alterius testamento optio data sit, ad
exhibendum agere potest. 3. Si quis ex uvis meis mustum fecerit vel ex
olivis oleum vel ex lana vestimenta, cum sciret haec aliena esse, utriusque
nomine ad exhibendum actione tenebitur, quia quod ex re nostra fit
nostrum esse verius est. 4. Si post iudicium acceptum homo mortuus sit,
quamvis sine dolo malo et culpa possessoris, tamen interdum tanti
damnandus est, quanti actoris interfuit per eum non effectum, quo minus tunc cum iudicium acciperetur homo exhiberetur: tanto magis si apparebit eo casu mortuum esse, qui non incidisset, si tum exhibitus fuisset. 5. Si iusta ex causa statim exhiberi res non possit, iussu iudicis cavere debebit se illo die exhibiturum. 6. Heres non quasi heres, sed suo nomine hac actione uti potest: item heres possessoris suo nomine tenetur:

КНИГА ДЕСЯТАЯ, IV

555

предъявлять (раба) в том месте, (где производится дело), за свой счет,
например если он сознательно переместил вещь в отдаленное место,
чтобы сделать предъявление более затруднительным для истца; ибо в
этом случае он должен выдать вещь за свой счет и за свой риск в том
месте, где производится дело, чтобы ответчику не пошло на пользу
его коварство. § 2. Если кто-либо ведет дело о многих вещах и во
время судебного засвидетельствования спора вступил во владение
всеми ими, то хотя бы он после того и потерял владение некоторыми,
то даже если он владеет без злого умысла, его следует присудить, если
он не представит те из вещей, которые может представить.
12. è’◊⁄‡ ◊ 26-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Этому иску
есть место и в тех случаях, когда кто-либо хочет вести дело о виндикации свободы. § 1. Этим иском охватывается и подвластный сын,
если он имеет возможность предъявления. § 2. Юлиан говорит, что
тому, кто чаще (одного раза) подает иск о предъявлении, если этот
иск касается все того же основания, будет противостоять эксцепция;
но что вмешивается новое основание в том случае, если он подал иск
о виндикации и (уже) после начала процесса получил его (основание)
из-за чьих-нибудь действий, и поэтому (в таком случае) эксцепции
против него не возникает. Так же, как если кто-либо, собираясь подавать иск о краже, (перед этим) подал иск о предъявлении и у него
опять украли. И наконец, если кто-либо подал иск о предъявлении
для осуществления выбора (вещи по легату) и после судебного засвидетельствования спора ему был дан выбор по легату от другого завещания, то он может (снова) подавать иск о предъявлении. § 3. Если
кто-либо сделает из моего винограда напиток, или из оливков масло,
или из шерсти платье 55, то он отвечает
по поводу обоих предметов56 путем иска о предъявлении, так как
можно правильно сказать, что сделанное из нашей вещи является
нашим. § 4. Если после начала тяжбы раб умрет, хотя бы и без злого
умысла и вины его владельца, тем не менее иногда его следует присудить настолько, насколько это имеет значение для истца в связи с
неосуществлением, так как раб не был предъявлен уже после того, как
тяжба началась, тем более если выяснится, что раб умер из-за несчастного случая, который он (все равно) не предотвратил бы, если бы
раб был тогда предъявлен. § 5. Если по уважительной причине вещь
сразу не может быть предъявлена, то по приказу судьи (ответчик)
должен будет дать обеспечение в том, что в такой-то день она будет
предъявлена. § 6. Наследник в качестве ненаследника, но от своего
имени может пользоваться этим иском; также от своего имени привлекается по этому иску наследник владельца (вещи); так что нет
55
56

Согласно И.С. Перетерскому, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
И по поводу материалов, и по поводу изделия.

556

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

igitur non procedit quaerere, an heredi et in heredem danda sit. Plane ex
dolo defuncti danda est in heredem actio, si locupletior hereditas eo
nomine facta sit, veluti quod pretium rei consecutus sit.
13 GAIUS ad edictum praetoris urbani titulo de liberali causa Si liber
homo detineri ab aliquo dicatur, interdictum adversus eum, qui detinere
dicitur, de exhibendo eo potest quis habere: nam ad exhibendum actio in
eam rem inutilis videtur, quia haec actio ei creditur competere, cuius
pecuniariter interest.
14 POMPONIUS libro quarto decimo ad Sabinum Si vir nummos ab
uxore sibi donatos, sciens suos factos non esse, pro re empta dederit,
dolo malo fecit quo minus possideat et ideo ad exhibendum actione
tenetur.
15 IDEM libro octavo decimo ad Sabinum Thensaurus meus in tuo
fundo est nec eum pateris me effodere: cum eum loco non moveris, furti
quidem aut ad exhibendum eo nomine agere recte non posse me Labeo ait,
quia neque possideres eum neque dolo feceris quo minus possideres,
utpote cum fieri possit, ut nescias eum thensaurum in tuo fundo esse. Non
esse autem iniquum iuranti mihi non calumniae causa id postulare vel
interdictum vel iudicium ita dari, ut, si per me non stetit, quo minus damni
infecti tibi operis nomine caveatur, ne vim facias mihi, quo minus eum
thensaurum effodiam tollam exportem. Quod si etiam furtivus iste
thensaurus est, etiam furti agi potest.
16 PAULUS libro decimo ad Sabinum Cum servus tenet aliquid,
dominus ad exhibendum suo nomine tenetur: si autem servus citra scientiam domini dolo fecit quo minus habeat, vel furti actio vel de dolo malo
noxalis servi nomine danda est, ad exhibendum autem utilis nulla constituenda est.
17 ULPIANUS libro nono de omnibus tribunalibus Si quis hominem
debilitatum exhibeat vel eluscatum, ad exhibendum quidem absolvi debet:
exhibuit enim et nihil impedit directam actionem talis exhibitio, poterit
tamen agere actor ex lege Aquilia de hoc damno.

КНИГА ДЕСЯТАЯ, IV

557

нужды выяснять, дается ли иск наследнику или против наследника.
Разумеется, этот иск дается и против наследника в связи с злоумышленными действиями умершего (завещателя), если сделанное от его
имени наследство возросло, например если от этого возросла стоимость вещи.
13. É’fi ◊ fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁË ÿ„„ŸÊfl„ÿ„ ‰Â⁄Á„Â’Ω, ◊
Á›Áˇ⁄ ºé÷ ›Êfl⁄, fl’Ê’ÙÓ⁄·Ê‘ Ê◊„÷„ŸÒΩ. Если известно, что кто-либо
держит свободного человека (в заточении), то против него можно
применить интердикт о предъявлении того, (кого он удерживает), а
иск о предъявлении здесь кажется бесполезным, так как считается,
что этот иск подходит тому, кто имеет денежный интерес.
14. è„·‰„‚›fi ◊ 14-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Если муж
деньги, подаренные ему женой, зная при этом, что они не стали его
собственностью, заплатит за купленную им вещь, то (считается), что
он со злым умыслом отказался от владения, и поэтому он отвечает по
иску о предъявлении.
15. é‚ €⁄ ◊ 18-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Мое сокровище зарыто на твоем участке, и ты не позволяешь мне его выкопать.
Лабеон правильно говорит, что, пока ты не сдвинул его с места, я не
могу подавать ни иск о краже, ни о его предъявлении, так как ты ни
владеешь им, ни с дурным умыслом избегаешь владения, ведь может
быть так, что ты и не знаешь, что на твоем участке есть это сокровище. Однако, пожалуй, справедливо будет в случае, если я поклянусь,
что требую этого не для каких-либо каверз, дать мне интердикт или
определенный иск с тем, чтобы я, предварительно гарантировав тебе
возмещение возможного ущерба от работ (на твоем участке), мог бы,
не опасаясь более чинимых тобой препятствий, выкопать, забрать и
вывезти это сокровище. Но если это сокровище украдено, то можно
возбуждать иск о краже.
16. è’◊⁄‡ ◊ 10-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Когда раб
держит какую-нибудь (спорную вещь), то по иску о предъявлении
отвечает от своего имени его господин; если же раб без ведома господина со злым умыслом сбыл (вещь), то следует дать ход иску о краже
или ноксальному иску о злом умысле этого раба, но нет никакой надобности в подаче иска о предъявлении.
17. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 9-fi fl‚›ÿ⁄ ºé ◊Ê⁄Í Á›÷Ë‚’‡’ÍΩ. Если кто-либо
предъявляет раба покалеченного или с выбитым глазом, то он, тем не
менее, освобождается (от ответственности по иску о предъявлении) –
он ведь все-таки предъявил раба, и такоепредъявление не задерживает основной иск, – но об этом ущербе истец может подавать иск в
соответствии с Аквилиевым законом.

558

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

18 IDEM libro sexto opinionum Solutione chirographo inani facto et
pignoribus liberatis nihilo minus creditor, ut instrumenta ad eum
contractum pertinentia ab alio quam debitore exhibeantur, agere potest.
19 PAULUS libro quarto epitotarum ALFENI Ad exhibendum possunt
agere omnes quorum interest. Sed quidam consuluit, an possit efficere
haec actio, ut rationes adversarii sibi exhiberentur, quas exhiberi magni
eius interesset. Respondit non oportere ius civile calumniari neque verba
captari, sed qua mente quid diceretur, animadvertere convenire. Nam illa
ratione etiam studiosum alicuius doctrinae posse dicere sua interesse illos
aut illos libros sibi exhiberi, quia, si essent exhibiti, cum eos legisset,
doctior et melior futurus esset.
20 ULPIANUS libro secundo regularum Quaestionis habendae causa
ad exhibendum agitur ex delictis servorum ad vindicandos conscios suos.

КНИГА ДЕСЯТАЯ, IV

559

18. é‚ €⁄ ◊ 6-fi fl‚›ÿ⁄ ºå‚⁄‚›fiΩ. Если вследствие платежа документ потерял силу и залоги сделались свободными, то, тем не менее,
кредитор может предъявить иск о предъявлении документов, относящихся к этому контракту, другим лицом, а не должником.
19. è’◊⁄‡ ◊ 4-fi fl‚›ÿ⁄ ºà‹◊‡⁄Ï⁄‚›fi ›‹ ćÈ⁄‚’Ω. Предъявить иск о
предъявлении могут все, имеющие в этом интерес. Но некто спрашивал совета: может ли он воспользоваться этим иском, чтобы потребовать предъявления счетов57 его противника, в предъявлении которых
он имел большой интерес? Было отвечено: не следует заниматься
кознями в цивильном праве58 и передергивать слова, но следует обращать внимание, в каком смысле что-либо сказано. Ибо в силу указанных выше оснований изучающий какую-либо науку мог бы сказать, что он заинтересован в предъявлении ему тех или других книг,
так как если бы эти книги были ему предъявлены, то, прочитав их, он
стал бы образованнее и лучше.
20. ì‡Ú‰›’‚ ◊„ 2-fi fl‚›ÿ⁄ ºèÂ’◊›‡Ω. В силу деликтов рабов
предъявляется иск о предъявлении для производства допроса под
пыткой, чтобы были указаны сообщники.

57
58

Возможно, имеются в виду счетные книги.
Ius civile calumniare – также может быть переведено как «извращать смысл цивильного права».

560

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

LIBER UNDECIMUS
I. DE INTERROGATIONIBUS IN IURE FACIENDIS ET
INTERROGATORIIS ACTIONIBUS
1. CALLISTRATUS libro secundo edicti monitorii Totiens heres in iure
interrogandus est, qua ex parte heres sit, quotiens adversus eum actio
instituitur et dubitat actor, qua ex parte is, cum quo agere velit, heres sit.
Est autem interrogatio tunc necessaria, cum in personam sit actio et ita, si
certum petetur, ne, dum ignoret actor, qua ex parte adversarius defuncto
heres exstiterit, interdum plus petendo aliquid damni sentiat. 1. Interrogatoriis autem actionibus hodie non utimur, quia nemo cogitur ante
iudicium de suo iure aliquid respondere, ideoque minus frequentantur et in
desuetudinem abierunt. Sed tantummodo ad probationes litigatoribus
sufficiunt ea, quae ab adversa parte expressa fuerint apud iudices vel in
hereditatibus vel in aliis rebus, quae in causis vertuntur.
2 ULPIANUS libro vicensimo secundo ad edictum De interrogationibus ideo praetor proposuit, quia sciebat difficile esse ei, qui heredem
bonorumve possessorem convenit, probare aliquem esse heredem bonorumve possessorem,
3 PAULUS libro septimo decimo ad edictum quia plerumque difficilis
probatio aditae hereditatis est.
4 ULPIANUS libro vicensimo secundo ad edictum Voluit praetor
adstringere eum qui convenitur ex sua in iudicio responsione, ut vel
confitendo vel mentiendo sese oneret, simul etiam portionis, pro qua
quisque heres extitit, ex interrogatione certioretur. 1. Quod ait praetor:
«qui in iure interrogatus responderit» sic accipiendum est apud magistratus populi Romani vel praesides provinciarum vel alios iudices: ius
enim eum solum locum esse, ubi iuris dicendi vel iudicandi gratia
consistat, vel si domi vel itinere hoc agat.
5 GAIUS libro tertio ad edictum provinciale Qui interrogatur, an
heres vel quota ex parte sit vel an in potestate habeat eum, cuius nomine

КНИГА ОДИННАДЦАТАЯ
Титул I. О допросах, производимых при рассмотрении дела
у магистрата, и об исках, формулируемых в зависимости
от результатов допроса ответчика
1. ä’‡‡›ÊÁÂ’Á ◊„ 2-fi fl‚›ÿ⁄ ºé ‰Â⁄Ÿ„ÊÁ⁄Â⁄ÿ’ÙÓ⁄· ÛŸ›flÁ⁄». Наследника спрашивают в суде у магистрата, в какой части он является
наследником, всякий раз, когда против него начинается иск, причем
когда истец не уверен, в какой части тот, против кого он хочет вести
дело, является наследником. Необходимым допрос будет в том случае, если иск является личным, а требование – определенным: дабы
истец, не зная, в какой части ответчик наследует за покойным, 1, требуя больше должного. § 1. Впрочем, в наше время мы не пользуемся исками с (предварительными) допросами,
поскольку никто не обязан до суда давать какой-либо ответ о своем
праве, поэтому (к таким искам) прибегают редко и они вышли из
употребления, а для подтверждения тяжущимся вполне достаточно
того, чтó будет заявлено противной стороной перед судьями (независимо от того), касается ли дело наследства или других вещей.
2. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 22-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Эдикт о допросах был издан претором потому, что (претор) знал, что нелегко
тому, кто преследует наследника или владельца имущества, доказать,
что некто является наследником или владельцем имущества,
3. è’◊⁄‡ ◊ 17-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. потому что в
большинстве случаев нелегко доказать принятие наследства.
4. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 22-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Претор хотел
связать того, кто преследуется на основании своего ответа , таким
образом, что, (сделав) и правдивое, и лживое (заявление), он себя обременяет, 2. § 1. Претор говорит: «кто, спрошенный в суде у магистрата, ответит»; и это надо
понимать так: (спрошенный) перед магистратами римского народа, или
перед наместниками провинций, 3; ведь ius –
это всего лишь место, где (претор) остановился, дабы определять право
или вершить правосудие, хотя бы это было в доме или в дороге.
5. É’fi ◊ 3-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‰Â„◊›‚Λ’‡Ú‚„·Ë ÛŸ›flÁË.
Тот, кто спрошен, наследник ли он или в какой части или имеет ли он
в своей власти лицо, по поводу вредоносных действий которого
предъявлен в суде ноксальный иск, тот должен испросить себе время
1

Согласно П. Крюгеру, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
Согласно О. Граденвитцу, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
3 Согласно И.С. Перетерскому, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

2

562

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

noxali iudicio agitur, ad deliberandum tempus impetrare debet, quia, si
perperam confessus fuerit, incommodo adficitur:
6 ULPIANUS libro vicensimo secundo ad edictumet quia hoc defunctorum interest, ut habeant successores, interest et viventium, ne
praecipitentur, quamdiu iuste deliberant. 1. Interdum interrogatus quis,
an heres sit, non cogitur respondere, ut puta si controversiam hereditatis
ab alio patiatur: et ita divus hadrianus constituit, ne aut negando se
heredem praeiudicet sibi aut dicendo heredem illigetur etiam ablata sibi
hereditate.
7 IDEM libro octavo decimo ad edictum. Si quis in iure interrogatus,
an quadrupes quae pauperiem fecit eius sit, responderit, tenetur.
8 PAULUS libro vicensimo secundo ad edictum Si quis interrogatus
de servo qui damnum dedit, respondit suum esse servum, tenebitur lege
Aquilia quasi dominus et, si cum eo actum sit qui respondit, dominus ea
actione liberatur.
9 ULPIANUS libro vicensimo secundo ad edictum Si sine interrogatione quis responderit se heredem, pro interrogato habetur. 1. Interrogatum non solum a praetore accipere debemus, sed et ab adversario.
2. Sed si servus interrogetur, nulla erit interrogatio, non magis quam si
servus interroget. 3. Alius pro alio non debet respondere cogi, an heres sit:
de se enim debet quis in iudicio interrogari, hoc est cum ipse convenitur.
4. Celsus libro quinto digestorum scribit: si defensor in iudicio
interrogatus, an is quem defendit heres vel quota ex parte sit, falso
responderit, ipse quidem defensor adversario tenebitur, ipsi autem quem
defendit nullum facit praeiudicium. Veram itaque esse Celsi sententiam
dubium non est. An ergo non videatur defendere, si non responderit,
videndum: quod utique consequens erit dicere, quia non plene defendit.
5. Qui interrogatus heredem se responderit nec adiecerit ex qua parte, ex
asse respondisse dicendum est, nisi forte ita interrogetur, an ex dimidia
parte heres sit, et responderit «heres sum»: hic enim magis eum puto ad
interrogatum respondisse. 6. Illud quaeritur, an quis cogatur respondere,

КНИГА ОДИННАДЦАТАЯ, I

563

для размышления, поскольку он ухудшит свое положение, если сделает необдуманное признание;
6. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 22-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. и поскольку
для усопших важно иметь того, кто заступит на их место, то важно и
для живых не проявлять опрометчивости, пока они, пользуясь своим
правом, размышляют. § 1. Иногда тот, кого спрашивают, является ли
он наследником, не обязан отвечать: например, если против него ктото другой (уже) ведет спор о наследстве; так постановил божественный Адриан, с тем чтобы, если он ответит, что не является наследником, не ухудшил своего положения и, если он ответит, что является
наследником, не связал себя, в особенности если наследство ему не
достанется.
7. é‚ €⁄ ◊ 18-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если некто будет спрошен в суде у магистрата, ему ли принадлежит четвероногое
животное, которое причинило ущерб (имуществу), и ответит, что
ему, – то он несет ответственность.
8. è’◊⁄‡ ◊ 22-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если некто,
спрошенный о рабе, причинившем ущерб, ответит, что раб принадлежит ему, то он несет ответственность по Аквилиеву закону как господин; и если тому, кто ответил, был предъявлен иск, то господин от
(ответственности) по этому иску освобождается.
9. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 22-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если без допроса некто ответит, что он наследник, то он считается допрошенным. § 1. Допрос же мы должны принимать не только от претора, но
и от противника. § 2. Но если бы спросили раба, то не будет допроса – ничуть не больше, чем если раб сам задаст вопрос. § 3. Нельзя
требовать, чтобы один за другого давал ответ, является ли тот наследником: должно предлагать в суде вопрос ему самому, то есть когда ему самому предъявлен иск. § 4. Цельс в 5-й книге дигест пишет:
если защитник в суде будет спрошен, является ли его подзащитный
наследником или в какой части, и если он ответит ложно, то именно
защитник может быть обвинен противником, а сам подзащитный никак не ухудшает своего положения. Итак, нет сомнений, что это суждение Цельса верно. Стало быть, следует рассмотреть, не нужно ли
рассматривать (защитника) как не осуществляющего защиту в том
случае, если он не дает ответа: будет вполне последовательно сказать
и это, поскольку он осуществляет защиту не полностью. § 5. Если
некто будет спрошен и даст ответ, что он является наследником, но не
уточнит, в какой части, то следует сказать, что он ответил, что (наследует) все; если только его не спросят, является ли он наследником в
половине, и он ответит «я наследник»: и я думаю, что скорее в этом
случае его ответ более сообразен с вопросом. § 6. Спрашивается: следует ли принуждать (наследника) отвечать, является ли он наследником

564

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

utrum ex testamento heres sit, et utrum suo nomine ei quaesita sit
hereditas an per eos quos suo iuri subiectos habet vel per eum cui heres
extitit. Summatim igitur praetor cognoscere debebit, cum quaeratur, an
quis respondere debeat quo iure heres sit, ut, si valde interesse
compererit, plenius responderi iubeat. Quae optinere debent non solum
in heredibus sed etiam in honorariis successoribus. 7. Denique Iulianus
scribit eum quoque, cui est hereditas restituta, debere in iure interrogatum respondere, an ei hereditas sit restituta. 8. Si de peculio agatur,
non oportere responderi a patre vel domino, an in potestate habeat
filium vel servum, quia hoc solum quaeritur, an peculium apud eum cum
quo agitur est.
10 PAULUS libro quadragensimo octavo ad edictum Non alienum est
eum, a quo damni infecti stipulari velimus, interrogare in iure, an aedes
eius vel locus sit, ex quo damnum timeatur, et pro qua parte, ut, si neget
suum praedium esse nec caveat damni infecti, aut cedere aut, resistendum
putaverit, quasi dolo versatus tradere compellatur.
11 ULPIANUS libro vicensimo secundo ad edictum De aetate quoque
interdum interrogatus respondere debebit. 1. Si quis, cum heres non esset,
interrogatus responderit ex parte heredem esse, sic convenietur, atque si ex
ea parte heres esset: fides enim ei contra se habebitur. 2. Qui ex quadrante
heres vel omnino cum heres non esset responderit se heredem ex asse, in
assem instituta actione convenietur. 3. Si, cum esset quis ex semisse heres,
dixerit se ex quadrante, mendacii hanc poenam feret, quod in solidum
convenitur: non enim debuit mentiri, dum se minoris portionis heredem
adseverat. Interdum tamen iusta ratione potest opinari esse heredem ex
minore parte: quid enim, si nescit sibi partem adcrevisse vel ex incerta
parte fuit institutus? Cur ei responsum noceat? 4. Qui tacuit quoque apud
praetorem, in ea causa est, ut instituta actione in solidum conveniatur,
quasi negaverit se heredem esse. Nam qui omnino non respondit,

КНИГА ОДИННАДЦАТАЯ, I

565

по завещанию или же он ищет наследства от своего имени, или же
через посредство ему подвластных, или же через того, кому он был
наследником? Итак, если стоит вопрос о том, должен ли (наследник)
отвечать, по какому праву он является наследником, то претор должен будет разузнать это в общих чертах, и если обнаружится, что это
крайне важно, то (претор) прикажет отвечать более полно. Этого
правила следует придерживаться по отношению не только к наследникам, но даже и к преемникам по преторскому праву. § 7. Наконец,
Юлиан пишет, что и тот, кому наследство было возвращено, должен
подвергнуться допросу и ответить, было ли ему наследство возвращено. § 8. Если предметом иска является пекулий, то не надлежит отцу или господину отвечать, имеет ли он в своей власти сына или раба,
поскольку спрашивается лишь одно: принадлежит ли пекулий тому,
против кого предъявлен иск.
10. è’◊⁄‡ ◊ 48-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Уместно спрашивать в суде у магистрата и того, от кого мы хотим получить стипуляцию о непричинении ущерба, принадлежит ли ему дом или участок, от которых мы опасаемся ущерба, а также в какой части принадлежит, – дабы если он откажется признать недвижимость своей и
не предоставит гарантии о непричинении ущерба, то он будет принужден или уступить (и предоставить гарантию), или, если он решит
сопротивляться, отдать недвижимость, как действующий со злым
умыслом.
11. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 22-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Иногда
спрошенный должен будет дать ответ также и о возрасте. § 1. Если
некто, не будучи наследником, на предложенный вопрос ответит, что
он является наследником в некоторой части, то он будет привлечен,
как если бы он был наследником в этой части: стало быть, его честность будет использована против него самого. § 2. Кто был наследником в четвертой части или же вовсе не был наследником, но ответит, что он наследник всего, тот по предъявлении иска будет привлечен (к ответственности) в полном объеме. § 3. Если наследник в половине скажет, что он наследник в четвертой части, то за ложь он понесет такое наказание, что будет нести ответственность в полном объеме: он не должен был лгать, утверждая, что наследует меньшую долю.
Иногда, однако, он может, исходя из правомерных оснований, ошибочно полагать, что он является наследником в меньшей доле. В самом деле, что, если он не знает, что его доля возросла? Или он был
назначен наследником без определения размера доли? Почему ответ
должен ему вредить? § 4. Также тот, кто промолчал перед претором,
находится в таком положении, что по предъявлении иска будет привлечен (к ответственности) в полном объеме, как если бы он отрицал, что является наследником. Ведь тот, кто вообще не отвечает, тот

566

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

contumax est: contumaciae autem poenam hanc ferre debet, ut in
solidum conveniatur, quemadmodum si negasset, quia praetorem
contemnere videtur. 5. Quod autem ait praetor «omnino non respondisse», posteriores sic exceperunt, ut omnino non respondisse
videatur, qui ad interrogatum non respondit, id est pro;" e[po". 6. Si interrogatus quis, an ex asse heres esset, responderit ex parte, si ex dimidia
esset, nihil ei nocere responsum: quae sententia humana est. 7. Nihil interest, neget quis an taceat interrogatus an obscure respondeat, ut
incertum dimittat interrogatorem. 8. Ex causa succurri ei, qui interrogatus respondit, non dubitamus: nam et si quis interrogatus, an patri
heres esset, responderit, mox prolato testamento inventus sit exheredatus, aequissimum est succurri ei: et ita Celsus scribit, hic quidem et
alia ratione, quod ea quae postea emergunt auxilio indigent: quid enim
si occultae tabulae et remotae postea prolatae sunt? Cur noceat ei, qui id
responderit, quod in praesentiarum videbatur? Idem dico et si qui
heredem se responderit, mox falsum vel inofficiosum vel irritum testamentum fuerit pronuntiatum: non enim improbe respondit, sed scriptura
ductus. 9. Qui interrogatus responderit, sic tenetur quasi ex contractu
obligatus pro quo pulsabitur, dum ab adversario interrogatur: sed et si a
praetore fuerit interrogatus, nihil facit praetoris auctoritas, sed ipsius
responsum sive mendacium. 10. Qui iusto errore ductus negaverit se
heredem, venia dignus est. 11. Sed et si quis sine dolo malo, culpa tamen
responderit, dicendum erit absolvi eum debere, nisi culpa dolo proxima
sit. 12. Celsus scribit licere responsi paenitere, si nulla captio ex eius
paenitentia sit actoris: quod verissimum mihi videtur, maxime si quis
postea plenius instructus quid faciat, instrumentis vel epistulis amicorum iuris sui edoctus.

КНИГА ОДИННАДЦАТАЯ, I

567

противодействует суду, а за противодействие суду он должен понести
такое наказание, что будет нести ответственность в полном объеме,
как если бы он отрицал, поскольку он отнесся к претору с явным презрением. § 5. А то, что претор говорит «вообще не ответил», то позднейшие авторы это понимают с таким ограничением: очевидно, что
вообще не ответил тот, кто не ответил на вопрос, то есть (не ответил)
по содержанию. § 6. Если некто, спрошенный, наследник ли он всего,
ответит, что в части, то ответ ему не повредит, если он является наследником в половине; 4. § 7. Не имеет значения, отвечает ли спрошенный отрицательно, или вообще молчит,
или дает неясный ответ, чтобы оставить спрашивающего в неведении.
§ 8. Мы не сомневаемся в том, что правильно дается (преторская) защита тому, кто ответил на допрос: в самом деле, если на вопрос, наследник ли он своему отцу, некто ответит, что наследник, а вскоре
будет вскрыто завещание и окажется, что он лишен наследства, – в
этом случае в высшей степени справедливо дать ему (преторскую)
защиту. Так пишет и Цельс, но еще и на ином основании: то, что обнаружилось впоследствии, нуждается в (дополнительном) подтверждении. В самом деле, что, если хранившиеся в тайне и спрятанные
таблички были уже после (суда) вынесены на свет? Почему должно
это вредить тому, кто ответил в соответствии с очевидным положением вещей? То же самое я скажу и (о том случае), когда некто ответит,
что он наследник, а вскоре будет объявлено, что завещание или подложно, или составлено в нарушение родственного долга, или недействительно: ведь он ответил не злонамеренно, но опираясь на письменный текст. § 9. Кто, спрошенный, ответит на вопрос, тот несет
ответственность, как будто обязанный из контракта 5; но,
даже если его спрашивал претор, власть претора не создает (никаких
последствий), – но только ответ, (правдивый) или лживый. § 10. Кто в
силу добросовестного заблуждения отрицал, что он является наследником, тот достоин снисхождения. § 11. Но если некто ответит без
злого умысла, однако (обременив себя) виной, то и в этом случае следует сказать, что должно освободить его (от ответственности), – разве что вина будет близка злому умыслу. § 12. Цельс пишет, что можно
отказаться от своего ответа, если отказ не причинит вреда истцу; и
это мне представляется в высшей степени правильным, в особенности
в том случае, когда (ответивший) впоследствии окажется более полно
осведомлен о том, что ему делать, получив из наставлений или писем
друзей сведения о своем праве.
4
5

Согласно Г. Крюгеру, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
Согласно О. Ленелю, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

568

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

12 PAULUS libro septimo decimo ad edictum Si filius, qui abstinuit se
paterna hereditate, in iure interrogatus responderit se heredem esse,
tenebitur: nam ita respondendo pro herede gessisse videtur. Sin autem
filius, qui se abstinuit, interrogatus tacuerit, succurrendum est ei: quia
hunc qui abstinuit praetor non habet heredis loco. 1. Exceptionibus, quae
institutis in iudicio contra reos actionibus opponuntur, etiam is uti potest,
qui ex sua responsione convenitur, veluti pacti conventi, rei iudicatae et
ceteris.
13 IDEM libro secundo ad Plautium Confessionibus falsis
respondentes ita obligantur, si eius nomine, de quo quis interrogatus sit,
cum aliquo sit actio, quia quae cum alio actio esset, si dominus esset, in
nosmet confessione nostra conferimus. et si eum, qui in potestate patris
esset, respondissem filium meum esse, ita me obligari, si aetas eius
pateretur, ut filius meus esse possit, quia falsae confessiones naturalibus
convenire deberent. propter quae fiat, ut patris familias nomine respondendo non obliger. 1. Eum, qui patrem familias suum esse responderit
servum, non teneri noxali actione: ac ne, si bona fide liber homo mihi
serviat, mecum noxali iudicio agi potest et, si actum fuerit, manebit integra
actio cum ipso qui admisit.
14 IAVOLENUS. libro nono ex Cassio Si is, cuius nomine noxae
iudicium acceptum est, manente iudicio liber iudicatus est, reus absolvi
debet, nec quicquam interrogatio in iure facta proderit, quia eius personae,
cuius nomine quis cum alio actionem habet, obligationem transferre potest
in eum, qui in iure suum esse confitetur, velut alienum servum suum esse
confitendo: liberi autem hominis nomine quia cum alio actio non est, ne
per interrogationem quidem aut confessionem transferri poterit. Quo casu
eveniet, ut non recte hominis liberi nomine actum sit cum eo qui confessus
est. 1. In totum autem confessiones ita ratae sunt, si id, quod in confessionem venit, et ius et naturam recipere potest.

КНИГА ОДИННАДЦАТАЯ, I

569

12. è’◊⁄‡ ◊ 17-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если сын, который отказался от отцовского наследства, спрошенный в суде у магистрата, ответит, что он наследник, то он несет ответственность;
ведь, дав такой ответ, он явно действовал как наследник. Но если
сын, который отказался (от наследства), спрошенный, промолчит,
ему следует дать (преторскую) защиту: ведь того, кто отказался (от
наследства), претор не приравнивает к наследнику. § 1. Эксцепциями,
которые ограждают 6, может пользоваться также и тот, кто преследуется на
основании своего ответа, как, например, эксцепциями о дополнительном соглашении, об уже решенном в суде деле и прочими.
13. é‚ €⁄ ◊„ 2-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl 臒◊ΛÙΩ. Тот, кто, отвечая, сделал ложное признание, принимает на себя ответственность в том
случае, если по поводу вредоносных действий лица, о котором был задан
вопрос, имеется иск против некоего иного лица, поскольку иск против
иного лица, (если таковое является господином), мы нашим признанием
переносим на себя. И если о том, кто находится в отеческой власти, я дам
ответ, что он мой сын, я таким же образом принимаю на себя ответственность при условии, что он в таком возрасте, что мог бы быть моим
сыном, – ведь ложные признания должны быть в согласии с естественными (обстоятельствами). В силу этого может получиться так, что я в своем
ответе назовусь отцом семейства, но не приму на себя ответственность.
§ 1. Кто ответит, что отец семейства является его рабом, тот не несет ответственности по ноксальному иску; также, если свободный человек по
доброму согласию находится при мне в рабском услужении, нельзя привлекать меня к суду по ноксальному иску, и если иск предъявлен, то он
будет полностью перенесен на того, кто совершил (проступок).
14. ü◊„‡⁄‚ ◊ 9-fi fl‚›ÿ⁄ ºà‹ ä’ÊÊ›‘Ω. Если был начат суд по поводу
ноксального (ущерба), причиненного неким лицом, и в ходе суда это лицо было признано свободным, то ответчик должен быть оправдан. Допрос, который был проведен в суде у магистрата, (здесь для истца) совершенно бесполезен: ведь ответственность лица, по поводу вредоносных
действий которого некто заявил иск против иного лица, может быть перенесена на того, кто в суде у магистрата признал (ответчика) своим, например признал своим чужого раба; но поскольку невозможен иск против иного лица по поводу вредоносных действий свободного человека,
то и перенести (обязательство) посредством вопроса или признания будет
невозможно. 7. § 1. В общем, признания имеют силу в том случае, если
содержание признания сообразуется и с правом, и с природой.
6
7

О. Карлова предполагает здесь интерполяцию Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
Согласно Бремеру, средневековая глосса (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

570

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

15 POMPONIUS libro octavo decimo ad Sabinum Si ante aditam
hereditatem servum hereditarium meum esse respondeam, teneor, quia
domini loco habetur hereditas. 1. Mortuo servo, quem in iure interrogatus
suum esse confessus sit, non tenetur is qui respondit, quemadmodum, si
proprius eius fuisset, post mortem eius non teneretur.
16 ULPIANUS libro trigensimo septimo ad edictum Si servus ab
hostibus captus sit, de quo quis in iure interrogatus responderit in sua
potestate esse, quamvis iura postliminiorum possint efficere dubitare nos,
adtamen non puto locum esse noxali actioni, quia non est in nostra
potestate. 1. Quamquam autem placet etiam eum teneri, qui alienum
servum suum fassus esset, adtamen rectissime placuit eum demum teneri,
qui suum potuit habere, ceterum, si dominium quaerere non potuit, non
teneri.
17 IDEM libro trigensimo octavo ad edictum Si servus non sit unius,
sed plurium et omnes mentiti sunt eum in sua potestate non esse vel
quidam ex illis, aut dolo fecerunt quo minus sit in potestate, unusquisque
illorum tenebitur in solidum, quemadmodum tenerentur, si haberent in
potestate: is vero, qui nihil dolo fecerit quo minus in potestate haberet, vel
non negavit, non tenebitur.
18 IULIANUS libro quarto ad Urseium Ferocem Qui ex parte dimidia
heres erat cum absentem coheredem suum defendere vellet, ut satisdationis
onus evitare possit, respondit se solum heredem esse et condemnatus est:
quaerebat actor, cum ipse solvendo non esset, an rescisso superiore iudicio
in eum, qui re vera heres erat, actio dari deberet. Proculus respondit
rescisso iudicio posse agi, idque est verum.
19 PAPINIANUS libro octavo quaestionum Si filius, cum pro patre suo
ageret, taceat interrogatus, omnia perinde observanda erunt, ac si non
esset interrogatus.
20 PAULUS libro secundo quaestionum Qui servum alienum responderit suum esse, si noxali iudicio conventus sit, dominum liberat: aliter
atque si quis confessus sit se occidisse servum quem alius occidit, vel

КНИГА ОДИННАДЦАТАЯ, I

571

15. è„·‰„‚›fi ◊ 18-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Если до
принятия наследства я отвечу, что раб, включаемый в наследство, –
мой, я несу ответственность, поскольку считается, что наследство занимает место господина. § 1. Если раб, которого спрошенный в суде у
магистрата признал своим, умер, то ответивший не несет ответственности в силу того, что если бы (раб) был его собственностью, то и
тогда после смерти (раба) он бы не нес ответственности.
16. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 37-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если раб
взят в плен врагами и некто, спрошенный в суде у магистрата об этом
рабе, ответит, что он в его власти, то я – хотя возможности возвращения из плена и заставляют меня колебаться – думаю, что здесь всетаки нет основания для ноксального иска, поскольку (раб) не в нашей
власти. § 1. Хотя есть мнение, что несет ответственность даже и тот,
кто заявил, что чужой раб принадлежит ему, – все же в высшей степени правильным является то мнение, что лишь тот несет ответственность, кто мог владеть (рабом) как собственностью, а иначе (если он
не мог домогаться для себя прав господина) он не несет ответственности.
17. é‚ €⁄ ◊ 38-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если раб принадлежит не одному, но многим и все они или некоторые из них ложно заявили, что он не находится в их власти, или же со злым умыслом
сделали так, что уменьшили свою над ним власть, то каждый из них
несет ответственность в полном объеме, как если бы они имели его в
своей власти; однако не несет ответственности тот, кто ничего не сделал со злым умыслом, чтобы уменьшить свою над ним власть, или
тот, кто не отрицал.
18. û‡›’‚ ◊ 4-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ìÂÊ⁄Ù î⁄„flÊËΩ. Некто
был наследником в половине, и, желая защитить своего отсутствующего сонаследника, он – чтобы избежать бремени ручательства – ответил, что он единственный наследник, и был привлечен к ответственности. Истец спрашивает: поскольку (ответчик) неплатежеспособен, то не должно ли ему, отменив первое решение суда, предъявить
иск против того, кто на самом деле был наследником? Прокул ответил, что, отменив первое решение суда, можно (вновь) предъявить
иск, – и это правильно.
19. è’‰›‚›’‚ ◊ 8-fi fl‚›ÿ⁄ ºÇ„‰Â„Ê„◊Ω. Если сын, который вел дело за своего отца, спрошенный, промолчал, то все должно быть соблюдено так, как если бы он не был спрошен.
20. è’◊⁄‡ ◊„ 2-fi fl‚›ÿ⁄ ºÇ„‰Â„Ê„◊Ω. Кто ответит, что чужой раб –
его, тот освобождает господина, если последнему будет предъявлен
ноксальный иск. Иначе – если некто признал, что убил раба, которого

572

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

si quis responderit se heredem: nam his casibus non liberatur qui fecit vel
qui heres est. Nec haec inter se contraria sunt: nam superiore casu ex
persona servi duo tenentur, sicut in servo communi dicimus, ubi altero
convento alter quoque liberatur: at is qui confitetur se occidisse vel
vulnerasse suo nomine tenetur, nec debet impunitum esse delictum eius qui
fecit propter eum qui respondit: nisi quasi defensor eius qui admisit vel
heredis litem subiit hoc genere: tunc enim in factum exceptione data
summovendus est actor, quia ille negotiorum gestorum vel mandati
actione recepturus est quod praestitit: idem est in eo, qui mandatu heredis
heredem se esse respondit vel cum eum alias defendere vellet. 1. In iure
interrogatus, an fundum possideat, quaero an respondere cogendus sit et
quota ex parte fundum possideat. Respondi: iavolenus scribit possessorem
fundi cogi debere respondere, quota ex parte fundum possideat, ut si
minore ex parte possidere se dicat, in aliam partem, quae non
defenderetur, in possessionem actor mittatur. 2. Idem et si damni infecti
caveamus: nam et hic respondere debet, quota ex parte eius sit praedium,
ut ad eam partem stipulationem accomodemus: poena autem non
repromittentis haec est, ut in possessionem eamus, et ideo eo pertinet scire
an possideat.
21 ULPIANUS libro vicensimo secundo ad edictum Ubicumque
iudicem aequitas moverit, aeque oportere fieri interrogationem dubium
non est.
22 SCAEVOLA libro quarto digestorum Procuratore Caesaris ob
debitum fiscale interrogante unus ex filiis, qui nec bonorum possessionem
acceperat nec heres erat, respondit se heredem esse: an quasi interrogatoria
creditoribus ceteris teneatur? Respondit ab his, qui in iure non interrogassent, ex responso suo conveniri non posse.

КНИГА ОДИННАДЦАТАЯ, I

573

убил другой, или если некто ответил, что он наследник: ведь в этих
случаях не освобождается тот, кто совершил, или тот, кто является
наследником. И здесь нет противоречия: ведь в первом случае двое
обвиняются по поводу вредоносных действий раба, и мы рассуждаем
так же, как в случае с общим рабом, когда таким же образом один
(владелец) освобождается, если привлекается к ответственности другой, – напротив, кто признал, что убил или ранил, тот несет ответственность самолично, – и, конечно, не должен оставаться безнаказанным деликт того, кто его совершил, из-за того, что кто-то взял его
ответственность на себя. Разве что (ответивший вместо другого)
вмешается в тяжбу в качестве защитника того, кто совершил (деликт),
или того, кто является наследником; таким образом, в этом случае
посредством эксцепции по факту содеянного (обвинение) истца устраняется, поскольку в соответствии с иском о ведении (чужих) дел
или поручении будет принято то, что сделает (поверенный). Это соблюдается и по отношению к тому, кто по поручению наследника
ответил, что он сам – наследник, или как-нибудь иначе захотел его
защищать. § 1. Я спрашиваю: обязан ли тот, кто спрошен в суде у магистрата, владеет ли он землей, дать ответ и о том, в какой части владеет он землей? Мой ответ: Яволен пишет, что владелец земли должен
принудительно дать ответ, в какой части он владеет землей, с тем
чтобы, если он скажет, что владеет в меньшей части, в другой части,
которая оставлена без защиты, истец был бы введен во владению.
§ 2. Таким же образом (обстоит дело), если мы требуем предоставления гарантии о непричинении ущерба: и здесь он должен ответить, в
какой части ему принадлежит участок, чтобы мы сообразовали стипуляцию с (величиной) этой части, – ведь наказание для отказавшегося предоставить гарантию таково, что мы вступим во владение, и поэтому важно знать, владеет ли он сам.
21. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 22-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Всякий раз,
когда к тому побуждает судью справедливость, необходимо произвести допрос, в этом нет сомнения.
22. ëÎ⁄◊„‡’ ◊ 4-fi fl‚›ÿ⁄ ºÑ›ÿ⁄ÊÁΩ. Когда прокуратор цезаря
спрашивал по поводу налоговой задолженности и один из сыновей,
который и владения имуществом не принимал, и наследником не был,
ответил, что он наследник, – может ли он нести ответственность перед другими кредиторами как бы по (иску с предварительным) вопросом? (Сцевола) ответил: он не может преследоваться на основании
своего ответа теми, кто не спрашивал.

574

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

II. DE QUIBUS REBUS AD EUNDEM IUDICEM EATUR
1 POMPONIUS libro tertio decimo ad Sabinum Si inter plures familiae
erciscundae agetur et inter eosdem communi dividundo aut finium
regundorum, eundem iudicem sumendum: praeterea, quo facilius coire
coheredes vel socii possunt, in eundem locum omnium praesentiam fieri
oportet.
2 PAPINIANUS libro secundo quaestionum Cum ex pluribus tutoribus
unus, quod ceteri non sint idonei, convenitur, postulante eo omnes ad
eundem iudicem mittuntur: et hoc rescriptis principum continetur.
III. DE SERVO CORRUPTO
1 ULPIANUS libro vicensimo tertio ad edictum. Ait praetor: «qui
servum servam alienum alienam recepisse persuasisseve quid ei dicetur
dolo malo, quo eum eam deteriorem faceret, in eum quanti ea res erit in
duplum iudicium dabo». 1. Qui bona fide servum emit, hoc edicto non
tenebitur, quia nec ipse poterit servi corrupti agere, quia nihil eius interest
servum non corrumpi: et sane, si quis hoc admiserit, eveniet, ut duobus
actio servi corrupti competat, quod est absurdum. Sed nec eum, cui bona
fide homo liber servit, hanc actionem posse exercere opinamur. 2. Quod
autem praetor ait «recepisse», ita accipimus, si susceperit servum alienum
ad se: et est proprie recipere refugium abscondendi causa servo praestare
vel in suo agro vel in alieno loco aedificiove. 3. Persuadere autem est plus
quam compelli atque cogi sibi parere. Sed persuadere tw~n mevswn ejstίn,
nam et bonum consilium quis dando potest suadere et malum: et ideo
praetor adiecit «dolo malo, quo eum deteriorem faceret»: neque enim
delinquit, nisi qui tale aliquid servo persuadet, ex quo eum faciat
deteriorem. Qui igitur servum sollicitat ad aliquid vel faciendum vel
cogitandum improbe, hic videtur hoc edicto notari. 4. Sed utrum ita
demum tenetur, si bonae frugi servum perpulit ad delinquendum, an vero
et si malum hortatus est vel malo monstravit, quemadmodum faceret?

КНИГА ОДИННАДЦАТАЯ, III

575

Титул II. В каких случаях следует обращаться
к одному и тому же судье
1. è„·‰„‚›fi ◊ 13-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Если дело
о разделе наследства ведется между несколькими лицами и между ними же – о разделе общего имущества или об установлении границ, то
следует брать одного и того же судью; кроме того, чтобы легче могли
прийти к согласию сонаследники или компаньоны, им всем надлежит
присутствовать в одном месте.
2. è’‰›‚›’‚ ◊„ 2-fi fl‚›ÿ⁄ ºÇ„‰Â„Ê„◊Ω. Если из нескольких опекунов в силу неплатежеспособности прочих преследуется только
один, то по его требованию все другие опекуны вызываются к тому
же судье; это содержится и в предписаниях принцепсов.
Титул III. Об испорченном рабе
1. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 23-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Претор говорит:
«Если будет заявлено, что некто чужого раба или чужую рабыню принял
или убедил со злым умыслом (совершить) что-либо, от чего он или она
сделались хуже, – против того я дам иск в двойном размере стоимости
этого дела». § 1. Кто купил раба добросовестно, тот по этому эдикту не
несет ответственности, поскольку и сам он не сможет предъявить иск об
испорченном рабе, 8. Но,
как мы думаем, не может воспользоваться этим иском и тот, у кого свободный человек по доброй совести находится в рабском услужении.
§ 2. А то, что претор говорит «принял», мы понимаем так: если он впустил к себе чужого раба, – ведь «принять» в собственном смысле значит
предоставить рабу убежище ради сокрытия или в своем поле, или в чужом владении или здании. § 3. «Убедить» есть нечто большее, чем принудить или заставить себе повиноваться; ведь «убедить» относится к средним понятиям, поскольку убедить можно, подав и добрый, и дурной совет. Поэтому претор добавляет: «со злым умыслом, от чего он сделался
хуже»; стало быть, виноват только тот, кто убедил раба (совершить) нечто такое, что сделало раба хуже. Итак, представляется, что этот эдикт
преследует того, кто побуждает раба к какому-либо недостойному действию или помышлению. § 4. Но несет ли ответственность только тот, кто
добронравного раба подтолкнул к проступку, или также и тот, кто дурного раба поощрял или же показал ему, каким образом это сделать?
8

А. Пернисе предполагает здесь интерполяцию Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

576

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

Et est verius etiam si malo monstravit, in quem modum delinqueret, teneri
eum. Immo et si erat servus omnimodo fugiturus vel furtum facturus, hic
vero laudator huius propositi extitit, tenetur: non enim oportet laudando
augeri malitiam. Sive ergo bonum servum fecerit malum sive malum
fecerit deteriorem, corrupisse videbitur. 5. Is quoque deteriorem facit, qui
servo persuadet, ut iniuriam faceret vel furtum vel fugeret vel alienum
servum ut sollicitaret vel ut peculium intricaret, aut amator existeret vel
erro vel malis artibus esset deditus vel in spectaculis nimius vel seditiosus:
vel si actori suasit verbis sive pretio, ut rationes dominicas intercideret
adulteraret vel etiam ut rationem sibi commissam turbaret:
2 PAULUS libro nono decimo ad edictum vel luxuriosum vel
contumacem fecit: quive ut stuprum pateretur persuadet.
3. ULPIANUS libro vicensimo tertio ad edictum Dolo malo adiecto
calliditatem notat praetor eius qui persuadet: ceterum si quis sine dolo
deteriorem fecerit, non notatur, et si lusus gratia fecit, non tenetur.
1. Unde quaeritur, si quis servo alieno suaserit in tectum ascendere vel in
puteum descendere et ille parens ascenderit vel descenderit et ceciderit
crusque vel quid aliud fregerit vel perierit, an teneatur: et si quidem sine
dolo malo fecerit, non tenetur, si dolo malo, tenebitur.
4 PAULUS libro nono decimo ad edictum Sed commodius est utili
lege Aquilia eum teneri.
5 ULPIANUS libro vicensimo tertio ad edictum Doli verbum etiam ad
eum qui recepit referendum est, ut non alius teneatur, nisi qui dolo malo
recepit: ceterum si quis, ut domino custodiret, recepit vel humanitate vel
misericordia ductus vel alia probata atque iusta ratione, non tenebitur. 1. Si
quis dolo malo persuaserit quid servo quem liberum putabat, mihi videtur
teneri eum oportere: maius enim delinquit, qui liberum putans corrumpit:
et ideo, si servus fuerit, tenebitur. 2. Haec actio etiam adversus fatentem in
duplum est, quamvis Aquilia infitiantem dumtaxat coerceat. 3. Si servus
servave fecisse dicetur, iudicium cum noxae deditione redditur. 4. Haec
actio refertur ad tempus servi corrupti vel recepti, non ad praesens,

КНИГА ОДИННАДЦАТАЯ, III

577

И (кажется) более правильным привлекать к ответственности даже и
того, кто показал дурному рабу, каким образом тот может совершить
проступок. Более того, даже если раб собирался бежать или совершить
кражу, а некто стал хвалить это намерение, то он несет ответственность, так как не следует хвалой поощрять злонамеренность. Итак,
сделал ли он доброго раба дурным или дурного худшим, представляется, что он испортил раба. § 5. Делает раба хуже также и тот, кто убеждает его причинить обиду, совершить кражу, убежать или же чужого
раба подстрекать, а также – испортить пекулий, стать любовником или
бродягой, заняться преступными промыслами, непомерно увлечься
зрелищами, сделаться непослушным; а также тот, кто убедит казначея
уговорами или подкупом, чтобы тот исказил домашние счета или даже
привел счета, ему доверенные, в расстройство;
2. è’◊⁄‡ ◊ 19-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. и (тот, кто) сделал
(раба) склонным к роскоши или строптивым, а также и тот, кто склоняет раба к разврату.
3. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 23-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Претор усматривает вину в злом умысле, соединенном с хитростью; если же некто без
злого умысла сделал раба хуже, в этом вина не усматривается; также,
если он сделал это ради забавы, он не несет ответственности. § 1. Поэтому спрашивается: если некто убедил чужого раба подняться на
крышу или спуститься в колодец, а тот, послушаясь, поднимется или
спустится и упадет и сломает ноги или другие члены или погибнет, – будет ли он отвечать? Итак, если он сделал это без злого умысла, то он не
несет ответственности, а если со злым умыслом, – несет ответственность.
4. è’◊⁄‡ ◊ 19-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Но удобней преследовать его посредством производного иска по Аквилиеву закону.
5. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 23-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Выражение
«злой умысел» следует относить и к тому, кто принял (раба), так чтобы отвечал только тот, кто принял со злым умыслом. Конечно, если
некто принял (раба) с тем, чтобы сохранить его для господина, или
движимый человеколюбием или милосердием или по иной достойной и справедливой причине, он не несет ответственности. § 1. Если
некто со злым умыслом убедил в чем-то раба, которого считал свободным, то мне кажется, что и его следует обвинять: ведь больший
проступок совершил тот, кто портил (человека), считая его свободным; и поэтому, если тот окажется рабом, (совратитель) несет ответственность. § 2. Этот иск дается в двойном размере даже против
сознавшегося, хотя иск по Аквилиеву закону преследует только тех, кто
отрицает свою вину. § 3. Если будет объявлено, что содеял раб или рабыня, то дается иск с выдачей ноксально виновного. § 4. Этот иск относится ко времени, когда раб был испорчен или принят, а не к настоящему, и по этой причине, если раб скончался или был отчужден

578

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

et ideo et si decesserit vel alienatus sit vel manumissus, nihilo minus locum
habebit actio, nec extinguitur manumissione semel nata actio:
6 PAULUS libro nono decimo ad edictum praeteritae enim utilitatis
aestimatio in hoc iudicium versatur:
7 ULPIANUS libro vicensimo tertio ad edictum nam et mali servi
forsitan consequuntur libertatem et posterior causa interdum tribuit
manumissionis iustam rationem.
8 PAULUS libro nono decimo ad edictum Sed et heres eius, cuius
servus corruptus est, habet hanc actionem, non solum si manserit in
hereditate servus, sed et si exierit, forte legatus.
9 ULPIANUS libro vicensimo tertio ad edictum Si quis servum
communem meum et suum corruperit, apud Iulianum libro nono digestorum quaeritur, an hac actione teneri possit, et ait teneri eum socio:
praeterea poterit et communi dividundo et pro socio, si socii sint, teneri, ut
Iulianus ait. Sed cur deteriorem facit Iulianus condicionem socii, si cum
socio agat, quam si cum extraneo agit? Nam qui cum extraneo agit, sive
recepit sive corruperit agere potest, qui cum socio, sine alternatione, id est
si corrupit. Nisi forte non putavit Iulianus hoc cadere in socium: nemo
enim suum recipit. Sed si celandi animo recepit, potest defendi teneri eum.
1. Si in servo ego habeam usum fructum, tu proprietatem, si quidem a me
sit deterior factus, poteris mecum experiri, si tu id feceris, ego agere utili
actione possum; ad omnes enim corruptelas haec actio pertinet et interesse
fructuarii videtur bonae frugi servum esse, in quo usum fructum habet. Et
si forte alius eum receperit vel corruperit, utilis actio fructuario competit.
2. Datur autem actio quanti ea res erit eius dupli. 3. Sed quaestionis est,
aestimatio utrum eius dumtaxat fieri debeat, quod servus in corpore vel in
animo damni senserit, hoc est quanto vilior servus factus sit, an vero et
ceterorum. Et Neratius ait tanti condemnandum corruptorem, quanti
servus ob id, quod subpertus sit, minoris sit.
10 PAULUS libro nono decimo ad edictum In hoc iudicium etiam
rerum aestimatio venit, quas secum servus abstulit, quia omne damnum
duplatur, neque intererit, ad eum perlatae fuerint res an ad alium sive
etiam consumptae sint: etenim iustius est eum teneri, qui princeps fuerit
delicti, quam eum quaeri, ad quem res perlatae sunt.

КНИГА ОДИННАДЦАТАЯ, III

579

или отпущен на волю, иск все равно имеет место, и отпуском на волю
уже предъявленный иск не погашается,
6. è’◊⁄‡ ◊ 19-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. ведь в этот иск
включается оценка недополученной выгоды,
7. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 23-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. ибо и дурные
рабы, бывает, получают свободу, и последующие обстоятельства
иногда дают справедливую причину для отпуска на волю.
8. è’◊⁄‡ ◊ 19-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Но и наследник
того, чей раб был испорчен, обладает этим иском, и не только когда
раб остается в наследстве, но даже если он уйдет из наследства, например в составе отказа.
9. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 23-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если некто
общего раба, моего и своего, испортит, то, как спрашивается у
Юлиана в 9-й книге дигест, можно ли его преследовать этим иском?
И (Юлиан) говорит, что он отвечает в пользу компаньона: кроме того, он может быть привлечен к ответственности и по иску о разделе
общего имущества и – если они являются сотоварищами – по иску о
товариществе. Так говорит Юлиан. Но почему он ухудшает положение одного товарища, когда тот ведет дело с другим товарищем,
сравнительно с тем, когда тот ведет дело с посторонним лицом? Ведь
тот, кто ведет дело с посторонним, может предъявить иск и тогда,
когда (раба) приняли, и тогда, когда испортили; а тот, кто ведет дело
с компаньоном, ограничен (тем случаем), когда (раба) испортили.
Впрочем, Юлиан, возможно, думал, что в случае с компаньоном имеет место следующее: итак, никто не может принять своего, но если он
принял с намерением скрыть, то можно отстаивать, что он несет ответственность. § 1. Если я имею на раба узуфрукт, а ты – право собственности, то, если я сделал раба хуже, ты можешь со мной судиться;
если же ты (сделал хуже), я могу прибегнуть к производному иску.
Этот иск относится ко всем видам порчи: ведь ясно, что для фруктуария важно, чтобы раб, на которого он имеет узуфрукт, был добронравен. Также если кто-либо другой этого раба примет или испортит,
фруктуарию предоставляется производный иск. § 2. Итак, этот иск
дается в двойном размере. § 3. Но спрашивается, что должно входить
в сумму иска: только ли тот ущерб, который потерпел раб своим телом или душой (то есть, насколько раб стал дешевле), или же и другие
вещи? И Нераций говорит, что совратитель отвечает в размере того,
насколько раб в силу совращения упал в цене.
10. è’◊⁄‡ ◊ 19-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. В этот иск входит также оценка вещей, которые раб унес с собой, поскольку удваивается всякий ущерб; и не будет иметь значения, принесены ли вещи к
(виновному) или к иному лицу или даже были употреблены: ведь более справедливо привлечь к ответственности того, кто был начинателем деликта, чем того, к кому были принесены вещи.

580

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

11 ULPIANUS libro vicensimo tertio ad edictum Neratius ait postea
furta facta in aestimationem non venire. Quam sententiam veram puto:
nam et verba edicti «quanti ea res erit» omne detrimentum recipiunt.
1. Servo persuasi, ut chirografa debitorum corrumpat: videlicet tenebor.
Sed si consuetudine peccandi postea et rationes ceteraque similia instrumenta subtraxerit vel interleverit deleverit, dicendum erit corruptorem
horum nomine non teneri. 2. Quamvis autem rerum subtractarum nomine
servi corrupti competat actio, tamen et furti agere possumus, ope enim
consilio sollicitatoris videntur res abesse: nec sufficiet alterutra actione
egisse, quia altera alteram non minuit. Idem et in eo, qui servum recepit et
celavit et deteriorem fecit, Iulianus scribit: sunt enim diversa maleficia
furis et eius qui deteriorem servum facit: hoc amplius et condictionis
nomine tenebitur. Quamvis enim condictione hominem, poenam autem
furti actione consecutus sit, tamen et quod interest debebit consequi
actione servi corrupti,
12 PAULUS libro nono decimo ad edictum quia manet reus obligatus
etiam rebus redditis.
13 ULPIANUS libro vicensimo tertio ad edictum Haec actio perpetua
est, non temporaria: et heredi ceterisque successoribus competit, in
heredem non dabitur, quia poenalis est. 1. Sed et si quis servum hereditarium corruperit, hac actione tenebitur: sed et petitione hereditatis quasi
praedo tenebitur,
14 PAULUS libro nono decimo ad edictum ut tantum veniat in
hereditatis petitionem quantum in hanc actionem. 1. De filio filiave familias corruptis huic edicto locus non est, quia servi corrupti constituta
actio est, qui in patrimonio nostro esset, et pauperiorem se factum esse
dominus probare potest dignitate et fama domus integra manente: sed
utilis competit officio iudicis aestimanda, quoniam interest nostra animum
liberorum nostrorum non corrumpi. 2. Si servus communis meus et tuus
proprium meum servum corruperit, Sabinus non posse agi cum socio,
perinde atque si proprius meus servus corrupisset conservum. Item si

КНИГА ОДИННАДЦАТАЯ, III

581

11. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 23-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Нераций говорит, что проступки, впоследствии совершенные (рабом), не входят
в сумму иска; и я считаю это суждение правильным: ведь и слова
эдикта «в цену этого дела» вмещают в себя весь ущерб. § 1. Я убедил
раба испортить долговые расписки: стало быть, я отвечаю. Но если
по привычке к греху он и впоследствии похитит, исказит или уничтожит счета или другие подобные документы, следует сказать, что
испортивший раба не несет ответственности за эти вредоносные действия. § 2. Хотя иск об испорченном рабе помогает против действий,
квалифицируемых как удержание вещей,все же мы можем предъявить иск и по поводу кражи: ведь ясно, что вещь отсутствует по совету и с помощью подстрекателя. И не будет достаточным предъявить
только один из этих двух исков, поскольку эти иски не 9
друг друга. Юлиан пишет, что это относится и к тому, кто принял
раба, укрыл его и сделал хуже; ведь различаются правонарушения
того, кто украл, и того, кто сделал раба хуже: последний отвечает в
большем объеме и по кондикционному иску. Однако, хотя (потерпевший) будет добиваться посредством кондикционного иска человека, а посредством иска о краже – штрафа, все же остаток он должен
будет истребовать с помощью иска об испорченном рабе,
12. è’◊⁄‡ ◊ 19-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. поскольку ответчик остается обязанным, даже если были возвращены вещи.
13. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 23-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Этот иск
бессрочный, а не временный, и он помогает и наследнику, 10, но против наследника не дается, поскольку является
штрафным. § 1. Но если некто испортит входящего в состав наследства раба, то и он несет ответственность по этому иску; но и посредством требования наследства он отвечает, как будто разбойник,
14. è’◊⁄‡ ◊ 19-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. так что столько же входит в истребование наследства, сколько и в этот иск. § 1. По
отношению к испорченному сыну семейства или дочери семейства
нет места этому эдикту, поскольку иск установлен по поводу испорченного раба, входящего в наше имущество, и господин может
доказывать, что он стал беднее, без ущерба для достоинства и славы своего дома: 11. § 2. Если общий раб, мой и твой, испортит моего собственного раба, то, как говорит Сабин, нельзя предъявить иск сособственнику, точно так же, как если бы мой собственный
раб испортил бы своего товарища. Далее, если общий раб испортил
9

Согласно Ф. Айзелю, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
Согласно К. Лонго, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
11 Согласно К. Феррини, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
10

582

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

servus communis extraneum corruperit, videndum est, utrum cum duobus
agi debeat an et cum singulis exemplo ceterarum noxarum: et magis est, ut
unusquisque in solidum teneatur, altero autem solvente alterum liberari.
3. Si is, in quo usum fructum habeo, servum meum corruperit, erit mihi
actio cum domino proprietatis. 4. Pignoris dati nomine debitor habet hanc
actionem. 5. In hac actione non extra rem duplum est: id enim quod damni
datum est duplatur. 6. His consequenter et illud probatur, ut si servo meo
persuaseris, ut Titio furtum faciat, non solum in id teneris, quo deterior
servus effectus est, sed et in id quod Titio praestaturus sim. 7. Item non
solum si mihi damnum dederit consilio tuo, sed etiam si extraneo, eo
quoque nomine mihi teneris, quod ego lege Aquilia obnoxius sim: aut si ex
conducto teneor alicui, quod ei servum locavi et propter te deterior factus
sit, teneberis et hoc nomine, et si qua talia sint. 8. Aestimatio autem
habetur in hac actione, quanti servus utilior factus sit, quod officio iudicis
expedietur: 9. Interdum tamen et inutilis sit, ut non expediat talem servum
habere. Utrum ergo et pretium cogitur dare sollicitator et servum dominus
lucrifacit, an vero cogi debet dominus restituere servum et pretium servi
accipere? Et verius est electionem domino dari, sive servum detinere cupit
et damnum, quanti deterior servus factus est, in duplum accipere, vel servo
restituto, si copiam huius rei habeat, pretium consequi, quod si non
habeat, pretium quidem simili modo accipere, cedere autem sollicitatori
periculo eius de dominio servi actionibus. Quod tamen de restitutione
hominis dicitur, tunc locum habet, cum homine vivo agitur. Quid autem si
manumisso eo agatur? Non facile apud iudicem audietur dicendo ideo se
manumisisse, quoniam habere noluerat domi, ut et pretium habeat et
libertum.
15 GAIUS libro sexto ad edictum provinciale Corrumpitur animus
servi et si persuadeatur ei, ut dominum contemneret.
16 ALFENUS VARUS libro secundo digestorum Dominus servum
dispensatorem manumisit, postea rationes ab eo accepit et cum eis non

КНИГА ОДИННАДЦАТАЯ, III

583

чужого раба, следует рассмотреть, нужно ли предъявлять иск обоим
(собственникам) или каждому в отдельности, как это делается в других случаях ноксального ущерба. Скорее всего, каждый из них несет
ответственность в полном объеме, 12. § 3. Если же раб, на которого у меня есть
узуфрукт, испортит моего раба, у меня будет иск против господина
этой собственности. § 4. Должник имеет этот иск под именем «выдачи
залога». § 5. Этот иск вполне сообразно с делом назначает штраф в
двойном размере: ведь зачтенное как ущерб удваивается. § 6. На этом
основании последовательно будет признать и то, что, если ты убедил
моего раба украсть у Тиция, ты отвечаешь не только в объеме того,
насколько раб сделался хуже, но и в размере того, что мне предстоит
возместить Тицию. § 7. Также, не только если мне он причинил ущерб
по твоему совету, но даже если постороннему лицу, ты равным образом отвечаешь передо мной, потому что на меня ложится ноксальная
ответственность по Аквилиеву закону. Также, если меня привлекают
к ответственности из договора найма, потому что я сдал внаем раба,
а он из-за тебя сделался хуже, ты будешь отвечать и по этому обвинению, и по иным подобным. § 8. Оценка делается в этом иске тому,
насколько раб стал дешевле, и это является обязанностью судьи.
§ 9. Иногда раб оказывается настолько бесполезен, что нет смысла
иметь такого раба. Итак, должен ли в этом случае подстрекатель заплатить стоимость раба, а сам раб составит прибыль господина, или
же следует принудить господина выдать раба и принять его стоимость?
13. Однако то, что сказано о выдаче человека, имеет место только
при его жизни. Но что, если дело ведется после его смерти или когда он
отпущен на волю? Нелегко будет добиться понимания со стороны судьи тому, кто скажет, что потому отпустил раба на волю, что не хотел
его иметь дома, – чтобы получить и цену раба, и отпущенника.
15. É’fi ◊ 6-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‰Â„◊›‚Λ’‡Ú‚„·Ë ÛŸ›flÁËΩ.
Душа раба подвергается порче и в том случае, если его убеждают
презирать господина.
16. ćÈ⁄‚ Ç’Â ◊„ 2-fi fl‚›ÿ⁄ ºÑ›ÿ⁄ÊÁΩ. Господин отпустил на волю раба-управляющего, потом принял от него счета и, поскольку они
не сходились, открыл, что управляющий растратил деньги у какой-то
12
13

Согласно Ю. Биндеру, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
Согласно О. Ленелю, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

584

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

constaret, comperit apud quandam mulierculam pecuniam eum consumpsisse: quaerebatur, possetne agere servi corrupti cum ea muliere, cum
is servus iam liber esset. Respondi posse, sed etiam furti de pecuniis quas
servus ad eam detulisset.
17 MARCIANUS libro quarto regularum Servi corrupti nomine et
constante matrimonio marito in mulierem datur actio, sed favore nuptiarum in simplum.
IV. DE FUGITIVIS
1 ULPIANUS libro primo ad edictum Is qui fugitivum celavit fur est.
1. Senatus censuit, ne fugitivi admittantur in saltus neque protegantur a
vilicis vel procuratoribus possessorum et multam statuit: his autem, qui intra
viginti dies fugitivos vel dominis reddidissent vel apud magistratus exhibuissent, veniam in ante actum dedit: sed et deinceps eodem senatus consulto
impunitas datur ei, qui intra praestituta tempora, quam repperit fugitivos in
agro suo, domino vel magistratibus tradiderit. 2. Hoc autem senatus
consultum aditum etiam dedit militi vel pagano ad investigandum fugitivum
in praedia senatorum vel paganorum (cui rei etiam lex Fabia prospexerat et
senatus consultum Modesto consule factum), ut fugitivos inquirere volentibus litterae ad magistratus dentur, multa etiam centum solidorum in magistratus statuta, si litteris acceptis inquirentes non adiuvent. Sed et in eum,
qui quaeri apud se prohibuit, eadem poena statuta. Est etiam generalis epistula divorum Marci et Commodi, qua declaratur et praesides et magistratus
et milites stationarios dominum adiuvare debere inquirendis fugitivis, et ut
inventos redderent, et ut hi, apud quos delitescant, puniantur, si crimine
contingantur. 3. Unusquisque eorum, qui fugitivum adprehendit, in publicum
deducere debet. 4. Et merito monentur magistratus eos diligenter custodire, ne
evadant. 5. Fugitivum accipe et si quis erro sit. Fugitivi autem appellatione
ex fugitiva natum non contineri Labeo libro primo ad edictum scribit. 6. In
publicum deduci intelleguntur qui magistratibus municipalibus traditi sunt
vel publicis ministeriis. 7. Diligens custodia etiam vincire permittit. 8. Tamdiu autem custodiuntur, quamdiu ad praefectum vigilum vel ad praesidem
deducantur. 9. Eorumque nomina et notae et cuius se quis esse dicat ad

КНИГА ОДИННАДЦАТАЯ, IV

585

девки; спрашивается, может ли он предъявить иск об испорченном
рабе этой женщине, когда сам раб уже свободен? Я ответил, что может, – 14.
17. å’ÂΛ’‚ ◊ 4-fi fl‚›ÿ⁄ «èÂ’◊›‡Ω. Иск, именуемый «об испорченном рабе», дается также и мужу против жены при нерасторгнутом
браке, но ради благоволения к супружеству – в одинарном размере.
Титул IV. О беглых рабах
1. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 1-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Тот, кто укрыл
беглого, – вор. § 1. Сенат постановил, что беглые не должны допускаться в поместья и укрываться старостами или прокураторами владельцев, и установил штраф: тем же, кто в течение 20 дней выдаст
беглых господину или представит магистратам, дается прощение за
содеянное ранее. Далее, то же постановление сената освобождает от
наказания того, кто в установленный срок передаст господину или
магистратам беглых, которых обнаружит в своем поле. § 2. Это постановление сената предоставляет солдатам и сельским обывателям
доступ во владения сенаторов и сельских обывателей для розыска
беглых (это предусматривается также Фабиевым законом и постановлением сената, изданным при консуле Модесте), (и предписывает)
давать лицам, желающим разыскивать беглых, письма к магистратам; также налагается на магистратов штраф в 100 солидов, если,
приняв письма, они не окажут помощи тем, кто занимается розыском.
Но и тому, кто препятствует у себя розыску, предусмотрено такое же
наказание. Есть еще совместное послание Марка и Коммода, в котором объявлено, что и наместники, и магистраты, и воины, несущие
полицейскую службу, должны помогать господину в розыске беглых,
найденных же – возвращать, а те, у которых они скрываются, подлежат наказанию, если причастны к преступлению. § 3. Каждый, кто
задержит беглого, должен представить его властям. § 4. И правильно
дается магистратам указание тщательно их сторожить, чтобы они не
ускользнули. § 5. Беглым следует считать и бродягу. Однако Лабеон в
1-й книге «Комментариев к эдикту» пишет, что ребенок беглой рабыни
не называется беглым. § 6. Выражение «представить властям» нужно
понимать как «передать муниципальным магистратам или общественным служителям». § 7. Тщательная охрана допускает также заключение
в оковы. § 8. Сторожить их следует до тех пор, пока не будут они переданы префекту стражи или наместнику. § 9. Имена их, приметы и (если
скажут) чьими являются должны быть доведены до сведения магистратов, чтобы беглые с легкостью могли быть опознаны и возвращены
14

Согласно Ф. Манкалеони, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

586

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

magistratus deferantur, ut facilius adgnosci et percipi fugitivi possint
(notae autem verbo etiam cicatrices continentur): idem iuris est, si haec in
scriptis publice vel in aedes proponas.
2 CALLISTRATUS libro sexto cognitionum Fugitivi simplices dominis
reddendi sunt: sed si pro libero se gesserint, gravius coerceri solent.
3 ULPIANUS libro septimo de officio proconsulis Divus Pius rescripsit
eum, qui fugitivum vult requirere in praediis alienis, posse adire praesidem
litteras ei daturum et, si ita res exegerit, apparitorem quoque, ut ei permittatur ingredi et inquirere, et poenam eundem praesidem in eum constituere,
qui inquiri non permiserit. sed et divus Marcus oratione, quam in senatu
recitavit, facultatem dedit ingrediendi tam Caesaris quam senatorum et
paganorum praedia volentibus fugitivos inquirere scrutarique cubilia atque
vestigia occultantium.
4 PAULUS libro primo sententiarum Limenarchae et stationarii
fugitivos deprehensos recte in custodiam retinent. magistratus municipales
ad officium praesidis provinciae vel proconsulis comprehensos fugitivos
recte transmittunt.
5 TRYPHONINUS libro primo disputationum Si in harenam fugitivus
servus se dederit, ne isto quidem periculo, discriminis vitae tantum, sibi
irrogato potestatem domini evitare poterit: nam divus Pius rescripsit
omnimodo eos dominis suis reddere sive ante pugnam ad bestias sive post
pugnam, quoniam interdum aut pecunia interversa aut commisso aliquo
maiore maleficio ad fugiendam inquisitionem vel iustitiam animadversionis
in harenam se dare mallent. reddi ergo eos oportet.
V. DE ALEATORIBUS
1 ULPIANUS libro vicensimo tertio ad edictum Praetor ait: «si quis
eum, apud quem alea lusum esse dicetur, verberaverit damnumve ei
dederit sive quid eo tempore dolo eius subtractum est, iudicium non dabo.
in eum, qui aleae ludendae causa vim intulerit, uti quaeque res erit,
animadvertam». 1. si rapinas fecerint inter se collusores, vi bonorum
raptorum non denegabitur actio: susceptorem enim dumtaxat prohibuit
vindicari, non et collusores, quamvis et hi indigni videantur. 2. item
notandum, quod susceptorem verberatum quidem et damnum passum
ubicumque et quandocumque non vindicat: verum furtum factum domi et

КНИГА ОДИННАДЦАТАЯ, V

587

(понятие «приметы» включает также рубцы). С тем же правом ты
можешь выставить письменное объявление в общественных местах и
храмах.
2. ä’‡‡›ÊÁÂ’Á ◊ 6-fi fl‚›ÿ⁄ ºé ÊËŸ⁄÷‚ÒÍ Â’Êʇ⁄Ÿ„◊’‚›‘ÍΩ. Беглые
просто должны быть возвращены господину, но если они выдавали
себя за свободных, их следует карать с большей строгостью.
3. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 7-fi fl‚›ÿ⁄ ºé÷ „÷‘‹’‚‚„ÊÁ‘Í ‰Â„fl„‚Êˇ’Ω. Божественный Пий предписал: тот, кто пожелает вести розыск беглого у чужих, может просить у наместника предоставить ему письма, а если
того требует дело, то и служителей, дабы ему было позволено входить (в чужие дома) и искать там; наместник же устанавливает наказание тому, кто искать не дозволяет. Но и божественный Марк в речи, произнесенной в сенате, дал возможность желающим вести розыск беглых, входить во владения как цезаря, так и сенаторов и сельских обывателей, обыскивать покои и искать следы укрывательства.
4. è’◊⁄‡ ◊ 1-fi fl‚›ÿ⁄ ºë⁄‚Á⁄‚ΛfiΩ. Начальники пограничной
службы и гарнизонные солдаты правильно поступают, когда удерживают пойманных беглых под стражей. Муниципальные магистраты
правильно поступают, когда передают пойманных беглых во власть
наместника или проконсула.
5. í›Ȅ‚›‚ ◊ 1-fi fl‚›ÿ⁄ ºé÷ÊË€Ÿ⁄‚›fiΩ. Если беглый раб предоставил себя для выступления на арене, он, подвергая себя этой опасности, не сможет избежать власти господина, – но только рискуя жизнью: ведь и божественный Пий предписал в любом случае возвращать их своим господам – и до борьбы со зверями, и после, в силу
того что иногда, растратив деньги или совершив другое тяжкое преступление, они предпочитают отдать себя на арену, дабы избежать
расследования и справедливого наказания. Итак, их следует возвращать.
Титул V. Об игроках в азартные игры
1. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 23-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Претор говорит: «Если тот, у кого, как будет заявлено, ведется игра в кости,
будет кем-либо избит или потерпит иной ущерб или что-либо во
время игры будет у него похищено, – я не дам иска. Тому, кто в связи с игрой допустит насилие, я определю наказание, сообразное с
делом». § 1. Если игроки совершат между собой грабеж, то им не будет отказано в иске о силой похищенном имуществе: во всяком случае
(претор) запретил защищать устроителя игры, а не игроков, хотя и они
представляются недостойными. § 2. Также следует заметить, что устроитель игры, побитый или потерпевший ущерб, не защищается иском
нигде и никогда, поэтому кража, совершенная в доме во время игры,

588

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

eo tempore quo alea ludebatur, licet lusor non fuerit qui quid eorum fecerit,
impune fit. domum autem pro habitatione et domicilio nos accipere debere
certum est. 3. quod autem praetor negat se furti actionem daturum,
videamus utrum ad poenalem actionem solam pertineat an et si ad exhibendum velit agere vel vindicare vel condicere. et est relatum apud Pomponium
solummodo poenalem actionem denegatam, quod non puto verum: praetor
enim simpliciter ait «si quid subtractum erit, iudicium non dabo». 4. «in
eum», inquit, «qui aleae ludendae causa vim intulerit, uti quaeque res erit,
animadvertam. «haec clausula pertinet ad animadversionem eius qui
compulit ludere, ut aut multa multetur aut in lautumias vel in vincula
publica ducatur:
2 PAULUS libro nono decimo ad edictum solent enim quidam et cogere
ad lusum vel ab initio vel victi dum retinent. 1. Senatus consultum vetuit in
pecuniam ludere, praeterquam si quis certet hasta vel pilo iaciendo vel
currendo saliendo luctando pugnando quod virtutis causa fiat:
3 MARCIANUS libro quinto regularum in quibus rebus ex lege Titia
et Publicia et Cornelia etiam sponsionem facere licet: sed ex aliis, ubi pro
virtute certamen non fit, non licet.
4 PAULUS libro nono decimo ad edictum Quod in convivio vescendi
causa ponitur, in eam rem familia ludere permittitur. 1. Si servus vel filius
familias victus fuerit, patri vel domino competit repetitio. Item si servus
acceperit pecuniam, dabitur in dominum de peculio actio, non noxalis,
quia ex negotio gesto agitur: sed non amplius cogendus est praestare,
quam id quod ex ea re in peculio sit. 2. Adversus parentes et patronos
repetitio eius quod in alea lusum est utilis ex hoc edicto danda est.
VI. SI MENSOR FALSUM MODUM DIXERIT
1 ULPIANUS libro vicensimo quarto ad edictum Adversus mensorem
agrorum praetor in factum actionem proposuit. A quo falli nos non
oportet: nam interest nostra, ne fallamur in modi renuntiatione, si forte vel
de finibus contentio sit vel emptor scire velit vel venditor, cuius modi ager
veneat. Ideo autem hanc actionem proposuit, quia non crediderunt veteres
inter talem personam locationem et conductionem esse, sed magis operam

КНИГА ОДИННАДЦАТАЯ, VI

589

остается безнаказанной, даже если совершивший кражу не был игроком. Ясно, что слово «дом» нам следует понимать как место жительства и обитания. § 3. А то, что претор говорит, что не даст иск о краже, – рассмотрим, относится ли это только к штрафному иску или же
и к тем случаям, когда (потерпевший) захочет предъявить иск о
предъявлении (вещи) или же прибегнет к виндикационному или кондикционному иску. Итак, у Помпония доказывается, что не дается
только штрафной иск, но я не думаю, что это правильно, ведь претор
говорит просто: «если что-либо будет похищено, я не дам иска».
§ 4. Претор говорит: «Тому, кто в связи с игрой допустит насилие, я
определю наказание, сообразное с делом». Это разъяснение относится к
тому, кто принуждает к игре, так что он или карается штрафом, или
приговаривается к работе в каменоломнях или к содержанию в оковах.
2. è’◊⁄‡ ◊ 19-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Ведь некоторые
часто принуждают к игре: или с самого начала, или, когда проиграют, чтобы отыграться. Постановление сената запрещает играть на
деньги, в особенности если это состязание в метании копья, дротика,
беге, прыжках или борьбе, так как все это должно совершаться только ради доблести.
3. å’ÂΛ’‚ ◊ 5-fi fl‚›ÿ⁄ ºèÂ’◊›‡Ω. По поводу этих видов игр по
закону Тиция – Публиция, и по Корнелиеву закону можно заключать
пари, но по поводу других, где состязание идет не ради доблести, –
нельзя.
4. è’◊⁄‡ ◊ 19-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Допускается,
чтобы члены семьи играли на то, что во время пира выставлено на
стол как угощение. § 1. Если раб или сын семейства проиграет, то отцу или господину предоставляется иск об обратном требовании.
Также, если раб примет деньги, против господина будет дан иск о
пекулии, но не ноксальный, поскольку основан на состоявшейся
сделке, при этом его не следует принуждать предоставить больше,
чем в связи с этим делом было в пекулии. § 2. Против родителей и патронов имеется производное обратное требование, которое дается на
основании этого эдикта.
Титул VI. Если землемер укажет ложную меру
1. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 24-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Против измерителя полей претор предусмотрел иск по факту содеянного. Землемеру не подобает нас обманывать: ведь для нас важно не быть обманутыми, когда мы делаем заявление о размере участка, если, например, ведется спор о границах или же покупатель или продавец пожелает узнать размер продаваемого поля. Этот иск предусмотрен потому, что в старину не считали возможным устанавливать с таким лицом, как землемер, отношения найма, но считалось, что он выполняет

590

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

beneficii loco praeberi et id quod datur ei, ad remunerandum dari et inde
honorarium appellari: si autem ex locato conducto fuerit actum, dicendum
erit nec tenere intentionem. 1. Haec actio dolum malum dumtaxat exigit:
visum est enim satis abundeque coerceri mensorem, si dolus malus solus
conveniatur eius hominis, qui civiliter obligatus non est. Proinde si
imperite versatus est, sibi imputare debet qui eum adhibuit: sed et si
neglegenter, aeque mensor securus erit: lata culpa plane dolo comparabitur. Sed et si mercedem accepit, non omnem culpam eum praestare
propter verba edicti: utique enim scit praetor et mercede eos intervenire.
2. Is autem tenetur hac actione qui renuntiavit: sed renuntiasse et eum
accipere debemus, qui per alium renuntiavit
2 PAULUS libro vicensimo quinto ad edictum vel per litteras. 1. Sed si
ego tibi, cum esses mensor, mandaverim, ut mensuram agri ageres et tu id
Titio delegaveris et ille dolo malo quid in ea re fecerit, tu teneberis, quia
dolo malo versatus es, qui tali homini credidisti.
3 ULPIANUS libro vicensimo quarto ad edictum Si duobus mandavero et ambo dolose fecerint, adversus singulos in solidum agi poterit,
sed altero convento, si satisfecerit, in alterum actionem denegari oportebit.
1. Competit autem haec actio ei, cuius interfuit falsum modum renuntiatum non esse, hoc est vel emptori vel venditori, cui renuntiatio
offuit. 2. Pomponius tamen scribit, si emptor plus dederit venditori
propter renuntiationem, quia condicere potest quod plus dedit, agi cum
mensore non posse: nihil enim emptoris interesse, cum possit condicere:
nisi solvendo venditor non fuit: tunc enim mensor tenebitur. 3. Sed si
venditor maiorem modum tradiderit fraudatus a mensore, consequenter
dicit Pomponius non esse actionem adversus mensorem, quia est ex vendito
actio adversus emptorem, nisi et hic emptor solvendo non sit. 4. Idem
Pomponius scribit, si propter iudicium adhibitus mensor fraudaverit me in
renuntiatione, teneri eum, si ob hoc de iudicio minus tuli: plane si a

КНИГА ОДИННАДЦАТАЯ, VI

591

свою работу скорее как благодеяние, а (плата), которую ему дают,
является ответной благодарностью и называется поэтому гонораром.
Но если все же работа будет сделана на условиях найма, то следует
сказать, что такого намерения не было. § 1. Этот иск предъявляется
только при наличии злого умысла; считается, что угроза наказания
будет более чем достаточна, если преследуется лишь злой умысел
землемера, человека, который не является обязанным по цивильному
праву. Отсюда если он исполнил работу неумело, то пусть винит себя
тот, кто его нанял; но даже если работа сделана с небрежением, землемер равным образом неподсуден: 15. Но, даже если он принял плату, не за
всякую вину ему надлежит отвечать на основании слов эдикта: ведь
претор знает, что эти люди выполняют работу и за плату. § 2. Однако
по этому иску несет ответственность тот, кто делает заявление (о размере участка), но выражение «делать заявление» мы должны относить и к тому, кто делает заявление через посредство другого лица
2. è’◊⁄‡ ◊ 25-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. или в письменном виде. Но если я поручил тебе (при том, что ты являешься землемером), чтобы ты вел дело о мере поля, а ты передал это поручение
Тицию, а тот предпринял что-то в этом деле со злым умыслом, то будешь отвечать ты, поскольку ты действовал со злым умыслом, когда
поверил такому человеку.
3. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 24-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если я поручил двоим и оба действовали со злым умыслом, то против каждого из
них можно предъявить иск в полном объеме, но если один был привлечен к ответственности 16, то в предоставлении иска против другого следует отказать. § 1. Этот иск предоставляется тому, для кого важно, чтобы не была заявлена ложная мера
(участка), то есть или покупателю, или продавцу, в зависимости от
того, кому это заявление повредило. § 2. Однако Помпоний пишет,
что если покупатель на основании заявления заплатит продавцу
больше, то, поскольку он может по кондикционному иску вернуть то,
что переплатил, нельзя предъявить иск землемеру, – кроме того случая, когда продавец окажется неплатежеспособным; вот тогда землемер несет ответственность. § 3. Но если продавец переплатил, обманутый землемером, то и тогда, как логично говорит Помпоний, не
будет иска против землемера, поскольку из договора продажи возникает иск против покупателя, – опять же кроме того случая, когда покупатель окажется неплатежеспособным. § 4. Тот же Помпоний пишет, что если землемер, приглашенный по случаю суда, обманет меня в отношении заявления, то он несет ответственность, если по этой
15
16

Согласно А. Пернисе, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
Согласно А. Асколи и Ф. Айзелю, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

592

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

iudice adhibitus contra me renuntiaverit dolo malo, dubitat, an teneri mihi
debeat? Quod magis admittit. 5. Hanc actionem heredi similibusque
personis dandam Pomponius scribit: sed in heredem similesque personas
denegandam ait. 6. Servi autem nomine magis noxale quam de peculio
competere ait, quamvis civilis actio de peculio competat.
4 PAULUS libro vicensimo quinto ad edictum Haec actio perpetua est,
quia initium rei non ad circumscriptionem, sed a suscepto negotio
originem accipit.
5 ULPIANUS libro vicensimo quarto ad edictum Si mensor non falsum
modum renuntiaverit, sed traxerit renuntiationem et ob hoc evenerit ut
venditor liberetur, qui adsignaturum se modum intra certum diem
promisit, haec actio locum non habet: sed nec dari utilem debere
Pomponius ait. Erit ergo ad actionem de dolo decurrendum. 1. Si, cum
falsus modus renuntiatus esset, emptor cum venditore ex empto egisset,
agere poterit etiam cum mensore: sed si nihil eius interest, condemnari
mensorem non oportet. Quod si non de toto modo qui deerat cum
venditore egerit, sed de minore, consequenter scribit Pomponius de residuo
cum mensore agi posse. 2. Hoc iudicium latius praetor porrexit: nam et si
cuius alterius rei mensuram falsam renuntiavisse dicetur, haec actio
competit. Proinde si in aedificii mensura fefellit vel in frumenti vel in vini,
6 PAULUS libro vicensimo quarto ad edictum sive de itineris
latitudine sive de servitute immittendi proiciendique quaeratur, sive aream
vel tignum vel lapidem metiendo mentitus fuerit
7 ULPIANUS libro vicensimo quarto ad edictum vel cuius alterius rei,
tenebitur. 1. Et si mensor machinarius fefellerit, haec actio dabitur. 2. Nec
non illud quoque Pomponius dicit etiam in eum, qui mensor non fuit,
fefellit tamen in modo, competere hanc actionem. 3. Hoc exemplo etiam
adversus architectum actio dari debet qui fefellit: nam et divus severus
adversus architectum et redemptorem actiones dandas decreverit. 4. Ego
etiam adversus tabularium puto actiones dandas, qui in computatione
fefellit.

КНИГА ОДИННАДЦАТАЯ, VI

593

причине я проиграл в суде; если же землемер был приглашен судьей и
со злым умыслом сделал вредное для меня заявление, то здесь (Помпоний) сомневается, могу ли я привлечь к ответственности землемера.
Но он это, скорее, допускает. § 5. Помпоний пишет, что этот иск дается наследнику 17, а против наследника в этом иске следует отказывать. § 6. Он говорит, что по поводу вредоносных действий раба более помогает ноксальный иск, чем
иск о пекулии, хотя и цивильный иск о пекулии помогает.
4. è’◊⁄‡ ◊ 25-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Этот иск – бессрочный, поскольку он возникает не из обмана, а берет свое начало в
самом (существе) сделки.
5. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 24-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если землемер не заявит ложную меру, но промедлит с заявлением и по этой
причине получится, что будет освобожден от ответственности продавец, который пообещал выделить участок определенного размера к
известному сроку, то этот иск не имеет места; Помпоний говорит, что
нельзя давать даже производный иск. 18. § 1. Если покупатель ведет дело с
продавцом по поводу купленного (участка) при том, что была заявлена неправильная мера, он может вести дело и с землемером; но если
(для покупателя) это не имеет значения, то землемера привлекать к
ответственности не следует. Но если он ведет дело с продавцом не о
всей недостающей мере, но о меньшей, то, как последовательно пишет Помпоний, об остатке он может заявить иск землемеру. § 2. Претор расширил область применения этого иска: ведь если будет показано, что была заявлена ложная мера какой-либо иной вещи, то и
здесь этот иск может быть использован. Например, если было сделано ложное измерение здания или количества хлеба или вина,
6. è’◊⁄‡ ◊ 24-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. или если спор
идет о длине пути или о пределах, в которых действителен сервитут,
или же если некто исказит размеры двора, бревен или камня
7. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 24-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. или иной вещи, то он несет ответственность. § 1. И если обманет измеритель, работающий с машинами, то этот иск также предоставляется. § 2. В
равной степени, как пишет Помпоний, этот иск действует и против
того, кто не является измерителем, но допустит обман в определении
размера. § 3. Следуя этому правилу, надлежит давать этот иск против
архитектора, допустившего обман: ведь и божественный Север постановил давать иск против архитектора и подрядчика. § 4. Я же думаю, что иск этот дается также и против счетовода, который допустил обман в вычислениях.
17
18

Согласно К. Лонго, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
Согласно С. Ди Марцо, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

594

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

VII. DE RELIGIOSIS ET SUMPTIBUS FUNERUM ET UT FUNUS
DUCERE LICEAT
1 ULPIANUS libro decimo ad edictum Qui propter funus aliquid
impendit, cum defuncto contrahere creditur, non cum herede.
2 IDEM libro vicensimo quinto ad edictum Locum in quo servus
sepultus est religiosum esse Aristo ait. 1. Qui mortuum in locum alienum
intulit vel inferre curavit, tenebitur in factum actione. «in locum alterius»
accipere debemus sive in agro sive in aedificio. Sed hic sermo domino dat
actionem, non bonae fidei possessori: nam cum dicat «in locum alterius»,
apparet de domino eum sentire, id est eo cuius locus est. Sed et fructuarius
inferendo tenebitur domino proprietatis. An et socius teneatur, si ignorante socio intulerit, tractari potest: est tamen verius familiae erciscundae
vel communi dividundo conveniri eum posse. 2. Praetor ait: «sive homo
mortuus ossave hominis mortui in locum purum alterius aut in id
sepulchrum, in quo ius non fuerit, illata esse dicentur». Qui hoc fecit, in
factum actione tenetur et poena pecuniaria subicietur. 3. De ea autem
illatione praetor sensit, quae sepulturae causa fit. 4. Purus autem locus
dicitur, qui neque sacer neque sanctus est neque religiosus, sed ab omnibus
huiusmodi nominibus vacare videtur. 5. Sepulchrum est, ubi corpus ossave
hominis condita sunt. Celsus autem ait: non totus qui sepulturae
destinatus est, locus religiosus fit, sed quatenus corpus humatum est.
6. Monumentum est, quod memoriae servandae gratia existat. 7. Si usum
fructum quis habeat, religiosum locum non facit. Sed et si alius
proprietatem. Alius usum fructum habuit, non faciet locum religiosum nec
proprietarius, nisi forte ipsum qui usum fructum legaverit intulerit, cum in
alium locum inferri tam oportune non posset: et ita Iulianus scribit. Alias
autem invito fructuario locus religiosus non fiet: sed si consentiat
fructuarius, magis est ut locus religiosus fiat. 8. Locum qui servit nemo

КНИГА ОДИННАДЦАТАЯ, VII

595

Титул VII. О местах погребения и похоронных издержках,
и как разрешается хоронить умерших
1. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 10-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если некто
потратился на похороны, то считается, что он вступил в обязательство с погребенным, а не с наследником.
2. é‚ €⁄ ◊ 25-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Аристон говорит, что место, где погребен раб, священно. § 1. Кто на чужом месте
похоронил мертвеца или устроил похороны, тот несет ответственность по иску из факта содеянного. «На принадлежащем другому
месте» мы должны понимать так, что это и поле, и здание. Кроме того, это выражение дает иск господину, а не добросовестному владельцу: ведь когда говорится «на принадлежащем другому месте»,
ясно, что имеется в виду господин, то есть тот, кому принадлежит
место. Кроме того, и узуфруктуарий, если он совершил похороны,
несет ответственность перед собственником. А вот отвечает ли также и
сособственник, если он совершил похороны без ведома компаньона, –
об этом можно толковать: все же более правильно, что его лучше преследовать через иски о разделе наследства и о разделе общего имущества. § 2. Претор говорит: «Если будет заявлено, что или мертвец, или
кости мертвеца были похоронены на принадлежащем другому месте,
или на чистом, или в гробнице, в которой не было права хоронить
их…» 19. § 3. При этом претор
подразумевает такие похороны, которые завершаются погребением.
§ 4. А чистым местом называют такое, которое не является ни посвященным, ни святым, ни священным, но с очевидностью не может быть
обозначено каким-либо из такого рода имен. § 5. Гробница – это то
(место), где покоится тело человека или кости. Цельс, однако, говорит,
что не все место, отведенное под погребение, является священным, но
лишь в тех пределах, где находится преданное земле тело. § 6. Надгробие – это то, что устроено ради сохранения памяти. § 7. Если некто
имеет узуфрукт, то он не может делать это место священным. Но если
собственность принадлежит одному, а узуфрукт – другому, то и сам
собственник не может делать место священным, за исключением того
случая, когда он похоронит того, кто установил этот узуфрукт в завещательном отказе, при том, что столь же подходящего места для погребения у него не будет; так пишет и Юлиан. При иных условиях место не может стать священным против воли фруктуария: но если согласен фруктуарий, то, скорее всего, это место станет священным. § 8. Место,
обремененное сервитутом, никто не может сделать священным, если
19

Согласно О. Ленелю, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

596

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

religiosum facit, nisi consentiat is cui servitus debetur. Sed si non minus
commode per alium locum servitute uti potest, non videtur servitutis
impediendae causa id fieri, et ideo religiosus fit: et sane habet hoc
rationem. 9. Is qui pignori dedit agrum si in eum suorum mortuum
intulerit, religiosum eum facit: sed et si ipse inferatur, idem est: ceterum
alii concedere non potest.
3 PAULUS libro vicensimo septimo ad edictum Ex consensu tamen
omnium utilius est dicere religiosum posse fieri, idque Pomponius scribit.
4 ULPIANUS libro vicensimo quinto ad edictum Scriptus heres prius
quam hereditatem adeat patrem familias mortuum inferendo locum facit
religiosum, nec quis putet hoc ipso pro herede eum gerere: finge enim
adhuc eum deliberare de adeunda hereditate. Ego etiam si non heres eum
intulerit, sed quivis alius herede cessante vel absente vel verente ne pro
herede gerere videatur, tamen locum religiosum facere puto: plerumque
enim defuncti ante sepeliuntur, quam quis heres eis existet. Sed tunc locus
fit religiosus, cum defuncti fuit: naturaliter enim videtur ad mortuum
pertinere locus in quem infertur, praesertim si in eum locum inferatur, in
quem ipse destinavit: usque adeo, ut etiamsi in legatum locum sit illatus ab
herede, illatione tamen testatoris fit religiosus, si modo in alium locum
tam oportune inferri non potuit.
5 GAIUS libro nono decimo ad edictum provinciale Familiaria
sepulchra dicuntur, quae quis sibi familiaeque suae constituit, hereditaria
autem, quae quis sibi heredibusque suis constituit
6 ULPIANUS libro vicensimo quinto ad edictum vel quod pater familias
iure hereditario adquisiit. Sed in utroque heredibus quidem ceterisque
successoribus qualescumque fuerint licet sepeliri et mortuum inferre, etiamsi
ex minima parte heredes ex testamento vel ab intestato sint, licet non consentiant alii. Liberis autem cuiuscumque sexus vel gradus etiam filiis familiae et
emancipatis idem ius concessum est, sive extiterint heredes sive sese

КНИГА ОДИННАДЦАТАЯ, VII

597

не согласен тот, в пользу кого установлен сервитут. Но если он может с
неменьшим удобством воспользоваться сервитутом на другом месте, то
представляется, что (статус места изменяется) не ради того, чтобы препятствовать сервитуту, и поэтому место может стать священным; и это
вполне правомерно. § 9. Если некто дал поле в залог, то, похоронив там
умершего из своих, он делает поле священным; так же, если и сам он
будет там похоронен: другому же он не может передать (это право).
3. è’◊⁄‡ ◊ 27-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Полезнее, однако, определить, что место может стать священным из общего согласия; то же пишет Помпоний.
4. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 25-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Кто, будучи
записан наследником, похоронит умершего отца семейства прежде,
чем примет наследство, тот тем самым делает место священным, и
пусть никто не думает, что, совершая это, он уже действует как наследник: представь себе, что он все еще размышляет, принять ли ему
наследство. Но я думаю, что, даже если и не наследник совершит погребение, но кто-либо иной (поскольку наследник или отказывается,
или отсутствует, или опасается, как бы не оказалось, что он действует
как наследник), – даже в этом случае (совершивший погребение) делает место священным: в самом деле, многих приходится хоронить
прежде, чем кто-нибудь объявится как наследник. Кроме того, место
уже тогда стало священным, когда на нем кто-либо был погребен:
ведь очевидно, что согласно с природой мертвецу принадлежит то
место, где он похоронен, особенно если он похоронен на месте, которое сам определил. (Этого правила следует придерживаться) вплоть
до того, что даже указанное в завещательном отказе место, – если
наследник хоронит на нем, – даже оно в силу погребения завещателя
становится священным, если только не будет другого места, столь же
подходящего для погребения.
5. É’fi ◊ 19-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‰Â„◊›‚Λ’‡Ú‚„·Ë ÛŸ›flÁËΩ.
Семейными гробницами называются такие, которые некто устроил
для себя и своего семейства, наследственными же – такие, которые
некто устроил для себя и своих наследников,
6. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 25-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. или же (гробница), которую отец семейства приобрел по праву наследства. Но и
там, и там наследники 20, кем бы они ни были,
могут и быть погребенными, и хоронить, даже если они будут наследниками в самой малой части (или по завещанию, или после того,
кто не оставил завещания), пусть даже другие (наследники) не дадут
согласия. Такое же право признается и за детьми обоего пола и любой степени, 21,
20
21

Согласно К. Лонго, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
П. Крюгер предполагает здесь интерполяцию Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

598

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

abstineant. Exheredatis autem, nisi specialiter testator iusto odio
commotus eos vetuerit, humanitatis gratia tantum sepeliri, non etiam alios
praeter suam posteritatem inferre licet. Liberti autem nec sepeliri nec alios
inferre poterunt, nisi heredes extiterint patrono, quamvis quidam
inscripserint monumentum sibi libertisque suis fecisse: et ita Papinianus
respondit et saepissime idem constitutum est. 1. Si adhuc monumentum
purum est, poterit quis hoc et vendere et donare. Si cenotaphium fit, posse
hoc venire dicendum est: nec enim esse hoc religiosum divi fratres
rescripserunt.
7 GAIUS libro nono decimo ad edictum provinciale Is qui intulit
mortuum in alienum locum aut tollere id quod intulit aut loci pretium
praestare cogitur per in factum actionem, quae tam heredi quam in
heredem competit et perpetua est. 1. Adversus eum, qui in alterius arcam
lapideam, in qua adhuc mortuus non erit conditus, mortuum intulerit,
utilem actionem in factum proconsul dat, quia non proprie vel in
sepulchrum vel in locum alterius intulisse dici potest.
8 ULPIANUS libro vicensimo quinto ad edictum. Ossa quae ab alio
illata sunt vel corpus an liceat domino loci effodere vel eruere sine decreto
pontificum seu iussu principis, quaestionis est: et ait Labeo exspectandum
vel permissum pontificale seu iussionem principis, alioquin iniuriarum fore
actionem adversus eum qui eiecit. 1. Si locus religiosus pro puro venisse dicetur, praetor in factum actionem in eum dat ei ad quem ea res pertinet:
quae actio et in heredem competit, cum quasi ex empto actionem contineat. 2. Si in locum publicis usibus destinatum intulerit quis mortuum,
praetor in eum iudicium dat, si dolo fecerit et erit extra ordinem plectendus, modica tamen coercitione: sed si sine dolo, absolvendus est. 3. In hac
autem actione loci puri appellatio et ad aedificium producenda est. 4. Nec
solum domino haec actio competit, verum ei quoque, qui eiusdem

КНИГА ОДИННАДЦАТАЯ, VII

599

все равно, выступят ли они как наследники или откажутся от наследства. 22. Вольноотпущенники же не
могут ни быть погребенными, ни хоронить других, если только они
не наследуют патрону (хотя некоторые и пишут на памятниках, что
соорудили их для себя и своих вольноотпущенников); такой ответ
давал и Папиниан, так неоднократно постановляли (императоры).
§ 1. Пока памятник остается чистым, его можно и продать, и подарить. Если памятник является кенотафом23, то следует сказать, что и
он может быть продан, – ведь согласно с предписанием Божественных братьев такой памятник не является священным.
7. É’fi ◊ 19-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‰Â„◊›‚Λ’‡Ú‚„·Ë ÛŸ›flÁËΩ.
Тот, кто похоронил мертвеца на чужом месте, обязан или убрать погребенного, или заплатить цену места в силу иска по факту содеянного, который дается как наследнику, так и против наследника и является бессрочным. § 1. А против того, кто похоронил мертвеца в чужом саркофаге, где доселе никогда мертвые не покоились, проконсул
дает производный иск по факту содеянного, поскольку в собственном
смысле нельзя сказать, что погребение было совершено в чужой
гробнице или в чужом месте.
8. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 25-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Существует
вопрос: может ли собственник места без решения понтификов вырыть или выкопать кости или же тело,
которые кто-то другой похоронил? Лабеон говорит, что следует дожидаться разрешения понтификов 24, иначе
же возникнет основание для иска об оскорблении против того, кто
выбросил покойника. § 1. Если будет заявлено, что священное место
при продаже было выдано за чистое, то претор дает иск по факту содеянного по поводу этого места в пользу того, кому оно принадлежит: и этот иск действителен и против наследника, поскольку в нем
как бы содержится иск из (договора) покупки. § 2. Если некто похоронит мертвеца на месте, предназначенном для общественных нужд,
претор дает против него иск, если он сделал это со злым умыслом, и
(провинившийся) несет ответственность вне общего порядка, однако
с умеренным наказанием; но если без злого умысла, он должен быть
оправдан. § 3. В этом иске название «чистое место» распространяется
и на здание. § 4. Этот иск помогает не только господину, но также и
22

П. Крюгер предполагает здесь интерполяцию Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
Кенотафом называется пустая гробница, сооруженная в честь того, чье тело не было
найдено (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
24 Согласно О. Ленелю, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

23

600

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

loci habet usum fructum vel aliquam servitutem, quia ius prohibendi etiam
hi habent. 5. Ei, qui prohibitus est inferre in eum locum, quo ei ius
inferendi esset, in factum actio competit et interdictum, etiamsi non ipse
prohibitus sit, sed procurator eius, quia intellectu aliquo ipse prohibitus
videtur.
9 GAIUS libro nono decimo ad edictum provinciale Liberum est ei
qui prohibetur mortuum ossave mortui inferre aut statim interdicto uti,
quo prohibetur ei vis fieri, aut alio inferre et postea in factum agere: per
quam consequetur actor, quanti eius interfuerit prohibitum non esse, in
quam computationem cadit loci empti pretium aut conducti merces, item
sui loci pretium, quem quis, nisi coactus est, religiosum facturus non esset.
unde miror, quare constare videatur neque heredi neque in heredem
dandam hanc actionem: nam ut apparet, pecuniariae quantitatis ratio in
eam deducitur: certe perpetuo ea inter ipsos competit.
10 ULPIANUS libro vicensimo quinto ad edictum Si venditor fundi
exceperit locum sepulchri ad hoc, ut ipse posterique eius illo inferrentur, si
via uti prohibeatur, ut mortuum suum inferret, agere potest: videtur enim
etiam hoc exceptum inter ementem et vendentem, ut ei per fundum
sepulturae causa ire liceret.
11 PAULUS libro vicensimo septimo ad edictum Quod si locus
monumenti hac lege venierit, ne in eum inferrentur, quos ius est inferri,
pactum quidem ad hoc non sufficit, sed stipulatione id caveri oportet.
12 ULPIANUS libro vicensimo quinto ad edictum Si quis sepulchrum
habeat, viam autem ad sepulchrum non habeat et a vicino ire prohibeatur,
imperator Antoninus cum patre rescripsit iter ad sepulchrum peti precario
et concedi solere, ut quotiens non debetur, impetretur ab eo, qui fundum
adiunctum habeat. Non tamen hoc rescriptum, quod impetrandi dat
facultatem, etiam actionem civilem inducit, sed extra ordinem interpelletur
praeses et iam compellere debet iusto pretio iter ei praestari, ita tamen, ut

КНИГА ОДИННАДЦАТАЯ, VII

601

тому, кто на это место имеет узуфрукт или какой-либо сервитут, поскольку и эти лица имеют право запрета. § 5. Тому же, кому было запрещено хоронить на том месте, где у него было право хоронить,
предоставляется иск по факту содеянного и интердикт, даже если запретили не ему самому, а его прокуратору, поскольку по некоторому
размышлению ясно, что запретили ему самому.
9. É’fi ◊ 19-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‰Â„◊›‚Λ’‡Ú‚„·Ë ÛŸ›flÁËΩ.
Тот, кому запрещают хоронить умершего или кости умершего, имеет
свободное право или тотчас воспользоваться интердиктом, который
запрещает применять к нему силу, или похоронить в другом месте, а
после заявить иск по факту содеянного, посредством которого истец
требует себе возместить разницу против тех расходов, которые пришлось бы ему нести, если бы не было препятствий; в эту сумму входят: стоимость покупки (нового) места или арендная плата, но также
и цена его собственного места, которое он, если бы не был к тому
принужден, не предполагал делать священным. Ввиду всего этого мне
кажется удивительным, почему считается решенным, что этот иск не
следует давать ни наследнику, ни против наследника: ведь предметом
иска здесь является установленная денежная сумма; впрочем, между
самими затронутыми лицами этот иск действует бессрочно.
10. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 25-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если продавец имения сделал изъятие для места гробницы, с тем чтобы сам он и
потомки его были там похоронены, и если ему запрещают воспользоваться дорогой к этому месту, чтобы похоронить своего умершего, то
он может предъявить иск: представляется, что между покупателем и
продавцом было оговорено также и то, что последнему разрешается
проход через имение ради совершения погребения.
11. è’◊⁄‡ ◊ 27-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Что, если место
памятника продано с тем уговором, чтобы там не хоронили тех, кого
по праву хоронить можно? Соглашения здесь недостаточно, это условие следует обеспечить также посредством стипуляции.
12. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 25-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если некто
владеет гробницей, дорогой же к гробнице не владеет и сосед запрещает ему проход, то согласно с совместным предписанием императора Адриана и отца проход к гробнице может быть испрошен и предоставлен на правах прекария, так что всякий раз, когда (проход) не
предоставляется, его требуют от того, кому принадлежит прилегающая к гробнице земля. Однако императорское предписание, дав возможность требования, не предоставляет тем самым еще и цивильного
иска, но наместник вмешивается вне общего порядка, так что он должен принудить (собственника) предоставить проход за справедливую
цену, однако таким образом, что судья принимает во внимание

602

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

iudex etiam de opportunitate loci prospiciat, ne vicinus magnum patiatur
detrimentum. 1. Senatus consulto cavetur, ne usus sepulchrorum
permutationibus polluatur, id est ne sepulchrum aliae conversationis usum
accipiat. 2. Praetor ait: «quod funeris causa sumptus factus erit, eius
reciperandi nomine in eum, ad quem ea res pertinet, iudicium dabo».
3. Hoc edictum iusta ex causa propositum est, ut qui funeravit persequatur
id quod impendit: sic enim fieri, ne insepulta corpora iacerent neve quis de
alieno funeretur. 4. Funus autem eum facere oportet, quem decedens
elegit: sed si non ille fecit, nullam esse huius rei poenam, nisi aliquid pro
hoc emolumentum ei relictum est: tunc enim, si non paruerit voluntati
defuncti, ab hoc repellitur. Sin autem de hac re defunctus non cavit, nec
ulli delegatum id munus est, scriptos heredes ea res contingit: si nemo
scriptus est, legitimos vel cognatos: quosque suo ordine quo succedunt.
5. Sumptus funeris arbitrantur pro facultatibus vel dignitate defuncti.
6. Praetor vel magistratus municipalis ad funus sumptum decernere debet,
si quidem est pecunia in hereditate, ex pecunia: si non est, distrahere debet
ea, quae tempore peritura sunt, quorum retentio onerat hereditatem: si
minus, si quid auri argentique fuerit, distrahi aut pignerari iubebit, ut
pecunia expediatur:
13 GAIUS libro nono decimo ad edictum provinciale vel a debitoribus
si facile exigi possit.
14 ULPIANUS libro vicensimo quinto ad edictum. Et si quis impediat
eum qui emit, quo minus ei res tradantur, praetorem intervenire oportere
tuerique huiusmodi factum si quid impediat quo minus ei res venditae
tradantur. 1. Si colonus vel inquilinus sit is qui mortuus est nec sit unde
funeretur, ex invectis illatis eum funerandum Pomponius scribit et si quid
superfluum remanserit, hoc pro debita pensione teneri. Sed et si res legatae
sint a testatore de cuius funere agitur nec sit unde funeretur, ad eas quoque
manus mittere oportet: satius est enim de suo testatorem funerari, quam
aliquos legata consequi. Sed si adita fuerit postea hereditas, res emptori
auferenda non est, quia bonae fidei possessor est et dominium habet, qui
auctore iudice comparavit. Legatarium tamen legato carere non oportet, si

КНИГА ОДИННАДЦАТАЯ, VII

603

также полезные свойства места, чтобы сосед не потерпел бóльших
убытков. § 1. Постановление сената предостерегает против того, чтобы осквернять использование гробниц переменами, то есть чтобы
гробница получала какое-либо иное использование. § 2. Претор говорит: «Что на похороны было истрачено, то подлежит возмещению,
и по требованию овозмещении я дам иск против того, кого это касается». § 3. Этот эдикт издан по справедливой причине: чтобы тот, кто
устроил похороны, мог возместить свои расходы. И благодаря этому
и тела не бывают оставлены без погребения, и никто не бывает похоронен за чужой счет. § 4. Похороны надлежит устроить тому, кого
усопший избрал для этого; но если он этого не сделает, он не должен
нести наказания, разве что ему оставлено (по завещанию) какая-либо
выгода, – тогда, если он не исполнил волю покойного, он этой выгоды лишается. Если же покойный не позаботился об этом и не поручил
никому этих забот, то (погребение) относится к лицам, записанным
как наследники. Если никто не записан, – законным наследникам или
кровным родственникам и тем, кто в свою очередь выступает преемником. § 5. Расходы на похороны определяются сообразно с возможностями и достоинством покойного. § 6. Претор или муниципальный
магистрат должен определить расходы на похороны, и если есть
деньги в наследстве, то из этих денег, если же нет, то он должен изъять то, что портится от времени и хранение чего обременяет наследство; если этого мало, он распорядится изъять или заложить чтонибудь из серебра и золота (если таковое имеется), чтобы обеспечить
достаточно средств,
13. É’fi ◊ 19-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‰Â„◊›‚Λ’‡Ú‚„·Ë ÛŸ›flÁËΩ. или возьмет у должников, если сможет взыскать с них без затруднений.
14. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 25-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. И если некто
препятствует купившему получить проданную вещь, то претору надлежит вмешаться и уладить это происшествие (по иску) «если ктолибо препятствует передаче проданной вещи». § 1. Если умерший колон или чужак и неоткуда взять на похороны, то, пишет Помпоний,
следует его похоронить, (продав) хозяйственный инвентарь, а если
останется излишек, – удержать в счет оброчного платежа. Кроме того, даже если завещатель, о погребении которого идет дело, отказал
некоторое имущество и неоткуда взять на похороны, то надлежит
наложить руку и на это имущество: лучше, если завещатель будет похоронен за свой счет, чем кто-то воспользуется отказом. Но если после (продажи) наследство будет принято, то не должно отнимать
имущество у покупателя, поскольку кто приобрел с санкции судьи,
тот является владельцем по доброму согласию и имеет права собственника. Однако и получателя отказа не следует оставлять лишенным

604

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

potest indemnis ab herede praestari: quod si non potest, melius est
legatarium non lucrari, quam emptorem damno adfici. 2. Si cui funeris sui
curam testator mandaverit et ille accepta pecunia funus non duxerit, de
dolo actionem in eum dandam Mela scripsit: credo tamen et extra ordinem
eum a praetore compellendum funus ducere. 3. Funeris causa sumptus
factus videtur is demum, qui ideo fuit ut funus ducatur, sine quo funus
duci non possit, ut puta si quid impensum est in elationem mortui: sed et si
quid in locum fuerit erogatum, in quem mortuus inferretur, funeris causa
videri impensum Labeo scribit, quia necessario locus paratur, in quo
corpus conditur. 4. Impensa peregre mortui quae facta est ut corpus
perferretur, funeris est, licet nondum homo funeretur: idemque et si quid
ad corpus custodiendum vel etiam commendandum factum sit, vel si quid
in marmor vel vestem collocandam. 5. Non autem oportet ornamenta cum
corporibus condi, nec quid aliud huiusmodi, quod homines simpliciores
faciunt. 6. Haec actio quae funeraria dicitur ex bono et aequo oritur:
continet autem funeris causa tantum impensam, non etiam ceterorum
sumptuum. Aequum autem accipitur ex dignitate eius qui funeratus est, ex
causa, ex tempore et ex bona fide, ut neque plus imputetur sumptus
nomine quam factum est neque tantum quantum factum est, si immodice
factum est: deberet enim haberi ratio facultatium eius, in quem factum est,
et ipsius rei, quae ultra modum sine causa consumitur. Quid ergo si ex
voluntate testatoris impensum est? Sciendum est nec voluntatem
sequendam, si res egrediatur iustam sumptus rationem, pro modo autem
facultatium sumptum fieri. 7. Sed interdum is, qui sumptum in funus fecit,
sumptum non recipit, si pietatis gratia fecit, non hoc animo quasi
recepturus sumptum quem fecit: et ita imperator noster rescripsit. Igitur
aestimandum erit arbitro et perpendendum, quo animo sumptus factus sit,
utrum negotium quis vel defuncti vel heredis gerit vel ipsius humanitatis,
an vero misericordiae vel pietati tribuens vel affectioni. Potest tamen
distingui et misericordiae modus, ut in hoc fuerit misericors vel pius qui
funeravit, ut eum sepeliret, ne insepultus iaceret, non etiam ut suo sumptu
fecerit: quod si iudici liqueat, non debet eum qui convenitur absolvere:
quis enim sine pietatis intentione alienum cadaver funerat? Oportebit

КНИГА ОДИННАДЦАТАЯ, VII

605

отказанного, если отказ может быть без ущерба предоставлен наследником, – если же нет, то лучше лишить прибыли получателя отказа, чем причинить ущерб покупателю. § 2. Если тот, кому завещатель поручил попечение о своих похоронах, взяв деньги, похороны не
устроил, то, как пишет Мела, против него следует дать иск о злом
умысле: я же уверен, что претор должен принудить его вне общего
порядка устроить похороны. § 3. Представляется, что расходы, издержанные на похороны, это лишь те, которые были сделаны для того, чтобы устроить похороны, и без которых похороны не могли
быть устроены, например, если что-то заплачено за вынос покойника: но, как пишет Лабеон, если и за место, где мертвый будет похоронен, что-то запрошено, и это представляется расходом на похороны,
поскольку приобретение места, где будет положено тело, является
необходимым. § 4. Расходы на перевозку тела человека, умершего на
чужбине, являются похоронными, даже если человек еще не похоронен; также и если заплачено за охрану тела или убранство, за мрамор
или наем одежды. § 5. Не следует класть в могилу вместе с телом украшения или что-нибудь другое в этом роде, как это делают люди
простые. § 6. Иск, который называется похоронным, возникает из
блага и справедливости: он относится только к расходам на похороны, но отнюдь не к иным затратам. Что есть справедливость, это устанавливается, исходя из достоинства погребаемого лица, исходя из
причины, времени и на основании доброго доверия, так, чтобы под
именем (похоронных) расходов не начислялось больше, чем было затрачено, – но даже и то, что было затрачено, если расходы были непомерны: счет должен быть сообразен с возможностями того, на кого
падают расходы, и самими вещами, которые без причины (могут) потребляться сверх меры. А что, если расходы сделаны по воле завещателя? Следует знать, что не должно исполнять волю, если превышена
справедливая мера расходов. § 7. Но иногда тот, кто сделал расходы
на похороны, расходы себе не возвращает, – если он сделал это из
благочестия и не имея намерения вернуть себе сделанные расходы;
так и предписал наш император. Стало быть, третейский судья должен, оценив все и взвесив, решить, с какими намерениями были сделаны расходы, действовал ли (устроивший похороны) в интересах
или погребенного, или наследника, или же побуждаемый человеколюбием или милосердием благочестием и чувствительностью. Можно, однако, установить меру и для милосердия таким образом: устроивший похороны показал милосердие уже в том, что похоронил
умершего, дабы не оставался он непреданным земле, но не в том, что
сделал это на свои средства. Что, если судье (в этом случае) будет ясно, что не должно освобождать от ответственности того, кто преследуется (по этому поводу): ведь некто похоронил тело без благочестивых
намерений? Итак, следует засвидетельствовать, с каким намерением

606

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

igitur testari, quem quo animo funerat, ne postea patiatur quaestionem.
8. Plerique filii cum parentes suos funerant, vel alii qui heredes fieri
possunt, licet ex hoc ipso neque pro herede gestio neque aditio praesumitur, tamen ne vel miscuisse se necessarii vel ceteri pro herede gessisse
videantur. Solent testari pietatis gratia facere se sepulturam. Quod si
supervacuo fuerit factum, ad illud se munire videntur, ne miscuisse se
credantur, ad illud non, ut sumptum consequantur: quippe protestantur
pietatis gratia id se facere. Plenius igitur eos testari oportet, ut et
sumptum possint servare. 9. Fortassis quis possit dicere interdum
partem sumptus facti posse reciperari, ut quis pro parte quasi negotium
gerens, pro parte pietatis gratia id faciat: quod est verius: partem igitur
sumptus consequetur, quem non donandi animo fecit. 10. Iudicem, qui
de ea aequitate cognoscit, interdum sumptum omnino non debere
admittere modicum factum, si forte in contumeliam defuncti hominis
locupletis modicus factus sit: nam non debet huius rationem habere, cum
contumeliam defuncto fecisse videatur ita eum funerando. 11. Si quis,
dum se heredem putat, patrem familias funeraverit, funeraria actione uti
non poterit, quia non hoc animo fecit, quasi alienum negotium gerens: et
ita trebatius et Proculus putat. Puto tamen et ei ex causa dandam
actionem funerariam. 12. Labeo ait, quotiens quis aliam actionem habet
de funeris impensa consequenda, funeraria eum agere non posse: et ideo
si familiae erciscundae agere possit, funeraria non acturum: plane si iam
familiae erciscundae iudicio actum sit, posse agi. 13. Idem Labeo ait, si
prohibente herede funeraveris testatorem, ex causa competere tibi
funerariam: quid enim si filium testatoris heres eius prohibuit? Huic
contradici potest: «ergo pietatis gratia funerasti». Sed pone me testatum:
habiturum me funerariam actionem: de suo enim expedit mortuos
funerari. Et quid si testator quidem funus mihi mandavit, heres
prohibet, ego tamen nihilo minus funeravi? Nonne aequum est mihi funerariam competere? Et generaliter puto iudicem iustum non meram negotiorum gestorum actionem imitari, sed solutius aequitatem sequi, cum

КНИГА ОДИННАДЦАТАЯ, VII

607

были устроены похороны, чтобы впоследствии не подвергнуться судебному расследованию. § 8. В большинстве случаев дети, которые
хоронят своих родителей, само совершение похорон и не предполагает,
25, –
предпочитают брать свидетельство о том, что они совершают погребение ради благочестия. Если же это будет сделано 26, то
представляется, что они прибегли к этому, чтобы не смешаться с наследниками, а не для того, чтобы требовать возмещения излишних
расходов, – ведь они заявляют, что делают это из благочестия. Итак,
им следует получить более полное свидетельство, с тем чтобы вернуть
свои расходы. § 9. Пожалуй, кто-то скажет, что иногда можно возместить часть сделанных расходов: когда некто (совершает погребение),
руководствуясь в какой-то части деловыми соображениями, а в какой-то части – благочестием. И это более правильно: стало быть, он
будет добиваться (возвращения) той части расходов, которую он затратил, не намереваясь делать дарение. § 10. Судья, который соблюдает справедливость, иногда вообще не должен допускать незначительных расходов, когда они делаются на погребение богатого человека: ведь не должно принимать в расчет того, кто очевидно наносит
явное оскорбление покойному, погребая его таким образом. § 11. Если некто, считая себя наследником, похоронил отца семейства, он не
сможет воспользоваться похоронным иском, поскольку действовал не
с тем намерением, как если бы вел чужие дела: так думают и Требаций, и Прокул. Я же думаю, что и ему, если есть причина, нужно предоставить похоронный иск. § 12. Лабеон говорит, что всякий раз, когда имеется иной иск о возмещении похоронных расходов, нельзя
предъявлять похоронный иск; и поэтому если можно заявить иск о
разделе наследства, то нельзя будет использовать похоронный (иск).
Впрочем, если иск о разделе наследства уже рассмотрен, то можно
предъявить похоронный иск. § 13. Тот же Лабеон говорит, что если
ты похоронил завещателя при запрещении со стороны наследника, то
по праву тебе предоставляется похоронный иск; что, если наследник
завещателя запрещает его сыну? Против этого можно возразить: что,
стало быть, ты похоронил из благочестия. Но у меня есть свидетельство, и я получу похоронный иск: ведь подобает мертвых хоронить на их
средства. Но что, если завещатель мне поручил совершить похороны,
наследник запрещает, а я все-таки похоронил? Не будет ли справедливо мне воспользоваться похоронным иском? 27. § 14. Однако божественный Марк издал предписание, по которому неправильно действует наследник, препятствующий хоронить тому, кого избрал для этого
завещатель; наказание, однако, установлено не было. § 15. Кто похоронил по поручению другого лица, тот не имеет похоронного иска,
имеет же тот, кто поручил похоронить, – все равно, заплатил ли он
тому, кому поручил, или остался ему должен. Если поручил несовершеннолетний без санкции опекуна, то дается производный похоронный иск против наследника тому, кто платил: несправедливо будет
наследнику наживаться. Если несовершеннолетний без санкции опекуна поручил совершить похороны, его касающиеся, то, как я полагаю, следует и ему давать иск, даже если объявится и наследник погребенного, а заплатить следует из наследства. Напротив, если некто
похоронил по поручению наследника, то, как пишет Лабеон, он не
может предъявлять похоронный иск, поскольку он имеет иск из поручения. § 16. Если же некто похоронил, как будто действуя в интересах
наследника, то – хотя бы и не имел такого расчета – все же, как пишет
Лабеон, он не может использовать похоронный иск. § 17. Итак, этот
иск дается против тех, кого касаются похороны, например против
наследника, владельца имущества 28.
15. è„·‰„‚›fi ◊ 5-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Плату за
похороны предоставляет также и патрон, который требует предоставить ему владение имуществом помимо завещания.
16. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 25-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Против того, к кому перешло что-то под именем приданого, 29; ведь в старину представлялось в высшей степени справедливым, чтобы женщины были похоронены за счет приданого,
словно как за счет своего семейного имущества, и тот, кто по смерти
женщины наживается от приданого, должен внести плату за похороны, – все равно, отец ли это женщины или муж.
17. è’‰›‚›’‚ ◊ 3-fi fl‚›ÿ⁄ ºéÁ◊⁄Á„◊Ω. Но если отец еще не получил обратно приданого, то только муж будет привлечен, при этом он
истребует с отца то, что заплатит в качестве обеспечения по этому
иску,
18. û‡›’‚ ◊ 10-fi fl‚›ÿ⁄ ºÑ›ÿ⁄ÊÁΩ. поскольку затраты на похороны есть долг, обременяющий приданое,
19. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 15-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. и поэтому
приданое должно отвечать по такому долгу.

27

Согласно К. Лонго, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
Согласно К. Лонго, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
29 Согласно О. Ленелю, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).
28

610

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

20 IDEM libro vicensimo quinto ad edictum Neratius quaerit, si is, qui
dotem dederat pro muliere, stipulatus est duas partes dotis reddi, tertiam
apud maritum remanere, pactus sit, ne quid maritus in funus conferret, an
funeraria maritus teneatur. Et ait, si quidem ipse stipulator mulierem
funeravit, locum esse pacto et inutilem ei funerariam fore: si vero alius
funeravit, posse eum maritum convenire, quia pacto hoc publicum ius
infringi non possit. Quid tamen si quis dotem hac lege dederit pro muliere,
ut ad ipsum rediret, si in matrimonio mortua esset, aut quoquo modo
soluto matrimonio? Numquid hic in funus non conferat? Sed cum dos
morte mulieris ad eum pervenerit, potest dici conferre eum. 1. Si maritus
lucratur dotem, convenietur funeraria, pater autem non. Sed in hunc
casum puto, si dos, quia permodica fuit, in funus non sufficit, in
superfluum in patrem debere actionem dari. 2. Cum mater familias decedit
nec est eius solvendo hereditas, funerari eam ex dote tantum oportet. Et
ita Celsus scribit.
21 PAULUS libro vicensimo septimo ad edictum In patrem, cuius in
potestate fuerit is cuius funus factum erit, competit funeraria actio pro
dignitate et facultatibus.
22 ULPIANUS libro vicensimo quinto ad edictum Celsus scribit:
quotiens mulier decedit, ex dote, quae penes virum remanet, et ceteris
mulieris bonis pro portione funeranda est.
23 PAULUS libro vicensimo septimo ad edictum Veluti si in dotem
centum sint, in hereditate ducenta, duas partes heres, unam vir conferet.
24 ULPIANUS libro vicensimo quinto ad edictum Iulianus scribit: non
deductis legatis.
25 PAULUS libro vicensimo septimo ad edictum Nec pretiis
manumissorum,
26 POMPONIUS libro quinto decimo ad Sabinum nec aere alieno
deducto,
27 ULPIANUS libro vicensimo quinto ad edictum sic pro rata et
maritum et heredem conferre in funus oportet. 1. Maritus funeraria non
convenietur, si mulieri in matrimonio dotem solverit, ut Marcellus scribit:
quae sententia vera est: in his tamen casibus, in quibus hoc ei facere
legibus permissum est. 2. Praeterea maritum puto funeraria in id demum

КНИГА ОДИННАДЦАТАЯ, VII

611

20. é‚ €⁄ ◊ 25-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Спрашивает
Нераций: если тот, кто дал женщине приданое, обеспечил стипуляцией, что две части приданого будут ему возвращены, а третья останется у мужа и при этом есть соглашение, что муж не платит (из этой
части) за похороны, – отвечает ли муж по похоронному иску? И Нераций говорит, что, если сам стипулятор похоронил женщину, действует соглашение, и похоронный иск для него будет бесполезен; если
же похоронил кто-то иной, то он может привлечь мужа, поскольку
это соглашение не может быть сильнее публичного права. Но что,
если некто дал приданое с тем условием, что оно вернется к нему, если женщина умрет в супружестве или если брак будет определенным
образом расторгнут? Разве должен он платить за похороны? Но коль
скоро приданое по смерти женщины перешло к нему, то можно сказать, что он платит. § 1. Если муж наживается от приданого, то он
будет отвечать по похоронному иску, отец же – нет. Но я думаю, что
в этом случае если приданого, слишком незначительного, не хватит
на похороны, то по поводу недостачи следует предоставить иск против отца. § 2. Когда умирает мать семейства, не следует платить за
похороны из наследства, похоронить ее надо только из приданого, –
так пишет и Цельс.
21. è’◊⁄‡ ◊ 27-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Против отца,
во власти которого было погребенное лицо, действует похоронный
иск сообразно с достоинством и возможностями.
22. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 25-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Цельс пишет: когда умирает женщина, ее хоронят из приданого, которое остается у мужа, и из другого имущества женщины сообразно с долей.
23. è’◊⁄‡ ◊ 27-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если, например, в приданом 100, а в наследстве 200, то наследник вносит две части, муж – одну.
24. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 25-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Юлиан пишет: не включая отказы
25. è’◊⁄‡ ◊ 27-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. и цену отпускаемых на волю,
26. è„·‰„‚›fi ◊ 15-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. и без
включения задолженности;
27. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 25-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. сделав таким
образом расчет, следует мужу и наследнику внести плату за похороны. § 1. Муж не будет отвечать на основании похоронного иска, если
он заплатил за приданое жены, как пишет Марцелл; и это суждение
правильно, 30. § 2. Кроме того, я думаю, что муж отвечает на основании
похоронного иска только в меру того, что он может сделать (для
30

Согласно П. Крюгеру, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

612

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

teneri quod facere potest: id enim lucrari videtur quod praestaret mulieri si
conveniretur.
28 POMPONIUS libro quinto decimo ad Sabinum Quod si nulla dos
esset, tunc omnem impensam patrem praestare debere Atilicinus ait aut
heredes eius mulieris, puta emancipatae. quod si neque heredes habeat
neque pater solvendo sit, maritum in quantum facere potest pro hoc
conveniri, ne iniuria eius videretur quondam uxorem eius insepultam
relinqui.
29 GAIUS libro nono decimo ad edictum provinciale Si mulier post
divortium alii nupta decesserit, non putat fulcinius priorem maritum, licet
lucri dotem faciat, funeris impensam praestare. 1. Is qui filiam familias
funeravit antequam dos patri reddatur, cum marito recte agit: reddita dote
patrem obligatum habet. Utique autem, si cum marito actum fuerit, is eo
minus patri mulieris restituturus est.
30 POMPONIUS libro quinto decimo ad Sabinum Contra quoque
quod pater in funus filiae impendit aut alio agente secum funeraticia
praestitit, ipse actione de dote a marito recipit. 1. Sed si emancipata in
matrimonio decedat, collaturos heredes bonorumve possessores et patrem
pro portione dotis quam recipit et virum pro portione dotis quam lucratus
est.
31 ULPIANUS libro vicensimo quinto ad edictum. Si filius familias
miles sit et habeat castrense peculium, puto successores eius ante teneri, sic
deinde ad patrem venire. 1. Qui servum alienum vel ancillam sepelivit,
habet adversus dominum funerariam actionem. 2. Haec actio non est
annua, sed perpetua, et heredi ceterisque successoribus et in successores
datur.
32 PAULUS libro vicensimo septimo ad edictum Si possessor
hereditatis funus fecerit, deinde victus in restitutione non deduxerit quod
impenderit, utilem esse ei funerariam. 1. Si eodem momento temporis vir
et uxor decesserit, Labeo ait in heredem viri pro portione dotis dandam
hanc actionem, quoniam id ipsum dotis nomine ad eum pervenit.
33 ULPIANUS libro sexagensimo octavo ad edictum Si quis fuit heres,
deinde hereditas ablata sit ei quasi indigno, magis est, ut penes eum iura
sepulchrorum remaneant.

КНИГА ОДИННАДЦАТАЯ, VII

613

погребения): ведь ясно, что он наживается в том, что предоставил бы
для (погребения) женщины, если бы привлекался (по иску).
28. è„·‰„‚›fi ◊ 15-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. А если нет
приданого, тогда расходы должен обеспечить отец (как говорит Атилицин) или наследники этой женщины, подразумевается – эманципированной. А если нет ни наследников, ни отца, способных заплатить,
тогда привлекается муж в меру того, что он может сделать (для погребения), дабы не оказалось, что из-за его несправедливости жена
его была оставлена без погребения.
29. É’fi ◊ 19-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‰Â„◊›‚Λ’‡Ú‚„·Ë ÛŸ›flÁËΩ. Если жена после развода вышла замуж за другого, то, как думает
Фульциний, не должен первый муж предоставлять плату за похороны, даже если он нажился за счет приданого. § 1. Кто похоронил дочь
семейства до того, как приданое возвращено отцу, тот может основательно предъявить иск мужу; когда же приданое возвращено, отец
станет обязанным в его пользу. Как бы то ни было, если уже был заявлен иск против мужа, то (истец) ничуть не должен возмещать (приданое) отцу женщины.
30. è„·‰„‚›fi ◊ 15-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Напротив, что отец заплатил за похороны дочери или что он предоставил
как похоронные принадлежности через услуги другого лица, это он
возвращает себе от мужа через иск о приданом. § 1. Но если уйдет из
жизни эманципированная женщина, состоявшая в супружестве, то
предстоит сложиться наследникам, введенным во владение наследством, и отцу сообразно с возвращенной ему долей приданого, и мужу
сообразно с долей приданого, обращенного им себе в доход.
31. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 25-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если сын семейства является воином и имеет лагерный пекулий, то, как я думаю, сперва
следует привлекать его преемников и уже после этого дойти до отца.
§ 1. Кто чужого раба или служанку предал могиле, тот имеет против господина похоронный иск. § 2. Этот иск не годичный, но бессрочный и дается наследнику и против 31.
32. è’◊⁄‡ ◊ 27-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если владелец
наследства устроил похороны, а затем, проиграв дело о восстановлении (наследства), не может вернуть то, что заплатил, – для него есть
производный похоронный иск. Если муж и жена умерли одновременно, то, как говорит Лабеон, этот иск дается против наследника мужа
сообразно с долей приданого, поскольку это имущество перешло к
нему под именем приданого.
33. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 68-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если некто был
наследником, а после наследство было у него отнято, как у недостойного,
то, скорее всего, у него остаются права, связанные с погребением.
31

Согласно К. Лонго, интерполяция Юстиниана (‰Â›·⁄Ï. Â⁄Ÿ.).

614

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

34 PAULUS libro sexagensimo quarto ad edictum Si locus sub
condicione legatus sit, interim heres inferendo mortuum non facit locum
religiosum.
35 MARCELLUS libro quinto digestorum Minime maiores lugendum
putaverunt eum, qui ad patriam delendam et parentes et liberos interficiendos venerit: quem si filius patrem aut pater filium occidisset, sine scelere, etiam praemio adficiendum omnes constituerunt.
36 POMPONIUS libro vicensimo sexto ad Quintum Mucium Cum loca
capta sunt ab hostibus, omnia desinunt religiosa vel sacra esse, sicut
homines liberi in servitutem perveniunt: quod si ab hac calamitate fuerint
liberata, quasi quodam postliminio reversa pristino statui restituuntur.
37 MACER libro primo ad legem vicensimam hereditatium Funeris
sumptus accipitur, quidquid corporis causa veluti unguentorum erogatum
est, et pretium loci in quo defunctus humatus est, et si qua vectigalia sunt,
vel sarcophagi et vectura: et quidquid corporis causa antequam sepeliatur
consumptum est, funeris impensam esse existimo. 1. Monumentum autem
sepulchri id esse divus hadrianus rescripsit, quod monumenti, id est causa
muniendi eius loci factum sit, in quo corpus impositum sit. Itaque si
amplum quid aedificari testator iusserit, veluti incircum porticationes, eos
sumptus funeris causa non esse.
38 ULPIANUS libro nono de omnibus tribunalibus Ne corpora aut
ossa mortuorum detinerentur aut vexarentur neve prohiberentur quo
minus via publica transferrentur aut quominus sepelirentur, praesidis
provinciae officium est.
39 MARCIANUS libro tertio institutionum Divi fratres edicto admonuerunt, ne iustae sepulturae traditum, id est terra conditum corpus inquietetur: videtur autem terra conditum et si in arcula conditum hoc
animo sit, ut non alibi transferatur. sed arculam ipsam, si res exigat, in
locum commodiorem licere transferre non est denegandum.
40 PAULUS libro tertio quaestionum Si quis enim eo animo corpus
intulerit, quod cogitaret inde alio postea transferre magisque temporis
gratia deponere, quam quod ibi sepeliret mortuum et quasi aeterna sede
dare destinaverit, manebit locus profanus.

КНИГА ОДИННАДЦАТАЯ, VII

615

34. è’◊⁄‡ ◊ 64-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Если место отказано под условием, наследник, похоронив там мертвеца, не всегда
делает это место священным.
35. å’ÂÎ⁄‡‡ ◊ 5-fi fl‚›ÿ⁄ ºÑ›ÿ⁄ÊÁΩ. Наши предки полагали, что
отнюдь не следует оплакивать того, кто явился разрушителем отечества и убийцей родителей и детей, и если такого убивали (сын – отца
или отец – сына), то это все не только не считали преступлением, но
даже полагали достойным награды.
36. è„·‰„‚›fi ◊ 26-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ä◊›‚ÁË åËΛÙΩ.
Когда места оказываются захвачены врагами, то все они прекращают
быть священными или посвященными, подобно свободным людям,
обращенным в рабство, – поэтому если места освобождаются от этого бедствия, то они, как будто вернувшись по праву возвращения из
плена, восстанавливаются в прежнем своем статусе.
37. å’Î⁄ ◊ 1-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ‹’fl„‚Ë „ ‚’‡„ÿ⁄ ‚’ ‚’ʇ⁄ŸÊÁ◊„Ω. Под расходами на похороны понимается то, что потребовалось для тела, например умащения, а также цена места, на котором
был предан земле покойный, а также если есть какие-либо налоги,
например на саркофаг или на перевозку, а также все то, что израсходовано для тела прежде погребения, – все это, как я полагаю, является
расходами на похороны. § 1. Памятник же согласно с предписанием
божественного (императора) Адриана есть то, что устроено (собственно) как памятник, то есть ради охраны того места, где положено
тело. Таким образом, если завещатель распорядился соорудить нечто
большее, например круговые портики, то это не является расходом на
похороны.
38. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 9-fi fl‚›ÿ⁄ ºé ◊Ê⁄Í Á›÷Ë‚’‡’ÍΩ. Чтобы тела или
кости мертвых не были обнажены или потревожены и чтобы никто не
препятствовал переносить их по общественной дороге или предавать
погребению, следить за этим – обязанность наместника провинции.
39. å’ÂΛ’‚ ◊ 3-fi fl‚›ÿ⁄ ºà‚ÊÁ›ÁËΛfiΩ. Божественные братья
указали через эдикт, чтобы тело, преданное правильному погребению, то есть положенное в землю, не осквернялось; представляется,
что тело положено в землю и в том случае, если оно положено в саркофаг с намерением никуда более его не перекладывать, однако не
следует отказывать в разрешении перенести сам саркофаг, если того
требуют обстоятельства, на более подходящее место.
40. è’◊⁄‡ ◊ 3-fi fl‚›ÿ⁄ ºÇ„‰Â„Ê„◊Ω. Если некто похоронил тело с
тем намерением, что думал впоследствии перенести его в другое место, имея цель скорее положить там тело на время, чем устроить
мертвому могилу и дать как бы вечное пристанище, – в этом случае
место останется несакральным.

616

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

41 CALLISTRATUS libro secundo institutionum Si plures sint domini
eius loci, ubi mortuus infertur, omnes consentire debent, cum extranei
inferantur: nam ex ipsis dominis quemlibet recte ibi sepeliri constat etiam
sine ceterorum consensu, maxime cum alius non sit locus in quo sepeliretur.
42 FLORENTINUS libro septimo institutionum Monumentum generaliter res est memoriae causa in posterum prodita: in qua si corpus vel
reliquiae inferantur, fiet sepulchrum, si vero nihil eorum inferatur, erit
monumentum memoriae causa factum, quod graeci kenotavfion appellant.
43 PAPINIANUS libro octavo quaestionum sunt personae, quae,
quamquam religiosum locum facere non possunt, interdicto tamen de mortuo inferendo utiliter agunt, ut puta dominus proprietatis, si in fundum,
cuius fructus alienus est, mortuum inferat aut inferre velit: nam si intulerit,
non faciet iustum sepulchrum, sed si prohibeatur, utiliter interdicto, qui de
iure dominii quaeritur, aget. eademque sunt in socio, qui in fundum
communem invito socio mortuum inferre vult. nam propter publicam
utilitatem, ne insepulta cadavera iacerent, strictam rationem insuper
habemus, quae nonnumquam in ambiguis religionum quaestionibus omitti
solent: nam summam esse rationem, quae pro religione facit.
44 PAULUS libro tertio quaestionum Cum in diverisis locis sepultum est,
uterque quidem locus religiosus non fit, quia una sepultura plura sepulchra
efficere non potest: mihi autem videtur illum religiosum esse, ubi quod est
principale conditum est, id est caput, cuius imago fit, inde cognoscimur. cum
autem impetratur, ut reliquiae transferantur, desinit locus religiosus esse.
45 MAECIANUS libro octavo fideicommissorum Impensa funeris
semper ex hereditate deducitur, quae etiam omne creditum solet praecedere, cum bona solvendo non sint.
46 SCAEVOLA libro secundo quaestionum Si plura praedia quis habuit et
omnium usum fructum separatim legaverit, poterit in unum inferri et electio
erit heredis et gratificationi locus: sed fructuario utilem actionem in heredem
dandam ad id recipiendum, quod propter eam electionem minutus est usus
fructus. 1. Si heres mulieris inferat mortuam in hereditarium fundum, a marito
qui debet in funus conferre pro aestimatione loci consequatur. 2. Ei, cui
vestimenta legantur, si in funus erogata sint, utilem actionem in heredem
dandam placuit et privilegium funerarium.

КНИГА ОДИННАДЦАТАЯ, VII

617

41. ä’‡‡›ÊÁÂ’Á ◊„ 2-fi fl‚›ÿ⁄ ºà‚ÊÁ›ÁËΛfiΩ. Если у места, где похоронен мертвец, есть много хозяев, они все должны прийти к согласию, когда хоронятся посторонние; что же касается кого-либо из самих
хозяев, то безусловно он может быть правомерно погребен и без согласия прочих, в особенности когда нет другого места для погребения.
42. Â⁄‚Á›‚ ◊ 7-fi fl‚›ÿ⁄ ºà‚ÊÁ›ÁËΛfiΩ. Памятник вообще есть
то, что ради сохранения памяти передается потомству: и если там хоронятся тело или останки, то это гробница, если там не хоронится ничего подобного, то это будет памятник, устроенный только ради памяти, что по-гречески называется кенотафом32.
43. è’‰›‚›’‚ ◊ 8-fi fl‚›ÿ⁄ ºÇ„‰Â„Ê„◊Ω. Есть лица, которые, хотя и
не могут сделать место священным, пользуются интердиктом о выносе
мертвoго, как, например, хозяин собственности, если хоронит или захочет похоронить на земле, плоды которой принадлежат другому: ведь
если он там похоронит, то не сможет сделать правильного погребения,
но если ему будут препятствовать, то он воспользуется интердиктом,
который испрашивается относительно права собственности. Такие же
(права) есть и у собственника, который на общей земле против воли
компаньона хочет похоронить мертвеца. Дело в том, что ради общественной пользы, а именно чтобы не лежали непогребенные трупы, мы
подчиняемся этому высшему соображению, которым иногда следует
руководствоваться в спорных религиозных делах: ведь высшим соображением является то, которое удовлетворяет религии.
44. è’◊⁄‡ ◊ 3-fi fl‚›ÿ⁄ ºÇ„‰Â„Ê„◊Ω. Когда погребение располагается не на одном месте, то каждое место не станет священным, поскольку
одно погребение не может сделать много могил: мне же кажется, что
священным будет то место, где покоится главное, то есть голова, которая и дает тот образ, по которому нас распознают.
45. å⁄Λ’‚ ◊ 8-fi fl‚›ÿ⁄ ºî›Ÿ⁄›fl„·›ÊÊ„◊Ω. Расходы на похороны
всегда берутся из наследства; эти расходы имеют преимущество перед
всякой задолженностью, когда имущества недостаточно для расплаты.
46. ëÎ⁄◊„‡’ ◊„ 2-fi fl‚›ÿ⁄ ºÇ„‰Â„Ê„◊Ω. Если некто имеет несколько
земельных владений и на каждое из них он отказал отдельный узуфрукт, то он может быть похоронен на одном из участков, и выбор определяется (волей) наследника и удобством места; но фруктуарию следует дать производный иск против наследника, дабы возместить
уменьшение узуфрукта в результате сделанного выбора. § 1. Если наследник женщины хоронит умершую в наследственном имении, он взыскивает с мужа, который должен внести плату за похороны сообразно
со стоимостью места. § 2. Решено, что если отказанные одежды востребованы для похорон, то получателю отказа следует дать производный
иск против наследника и похоронные привилегии.
32

См. примеч. к § 1 фр. 6 тит. VII кн. 11.

618

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

VIII. DE MORTUO INFERENDO ET SEPULCHRO AEDIFICANDO
1 ULPIANUS libro vicensimo sexto ad edictum Praetor ait: «quo
quave illi mortuum inferre invito te ius est, quo minus illi eo eave
mortuum inferre et ibi sepelire liceat, vim fieri veto.» 1. Qui inferendi
mortuum ius habet, non prohibetur inferre: prohiberi autem inferre
videtur, sive in locum inferre prohibeatur sive itinere arceatur. 2. Hoc
interdicto de mortuo inferendo dominus proprietatis uti potest, quod
etiam de loco puro competit. 3. Item si mihi in fundum via debeatur, in
quem fundum inferre volo, et via prohibear, hoc interdicto posse me
experiri placuit, quia inferre prohibeor qui via uti prohibeor: idque erit
probandum et si alia servitus debeatur. 4. Hoc interdictum prohibitorium
esse palam est. 5. Praetor ait: «quo illi ius est invito te mortuum inferre,
quominus illi in eo loco sepulchrum sine dolo malo aedificare liceat, vim
fieri veto.» 6. Interdictum hoc propterea propositum est, quia religionis
interest monumenta exstrui et exornari. 7. Facere sepulchrum sive monumentum in loco, in quo ei ius est, nemo prohibetur. 8. Aedificare videtur
prohibere et qui prohibet eam materiam convehi, quae aedificio necessaria
sit. Proinde et si operi necessarios prohibuit quis venire, interdictum locum
habet, et si machinam alligare quis prohibeat, si tamen eo loci prohibeat,
qui servitutem debeat: ceterum si in meo solo velis machinam ponere, non
tenebor interdicto, si iure te non patiar. 9. Aedificare autem non solum qui
novum opus molitur intellegendus est, verum is quoque, qui vult reficere.
10. Is qui id agit, ut labatur sepulchrum, hoc interdicto tenetur.
2 MARCELLUS libro vicensimo octavo digestorum Negat lex regia
mulierem, quae praegnas mortua sit, humari, antequam partus ei
excidatur: qui contra fecerit, spem animantis cum gravida peremisse
videtur.
3 POMPONIUS libro nono ad Sabinum Si propius aedes tuas quis
aedificet sepulchrum, opus novum tu nuntiare poteris, sed facto opere
nullam habebis actionem nisi quod vi aut clam. 1. Si propius aedificium

КНИГА ОДИННАДЦАТАЯ, VIII

619

Титул VIII. О выносе покойника и о сооружении гробницы
1. ì‡Ú‰›’‚ ◊ 63-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ÛŸ›flÁËΩ. Претор говорит: «Куда и какой дорогой у него есть право выносить мертвого без
твоего согласия, туда и той дорогой позволено ему выносить мертвого, но ради этого применять силу я запрещаю». § 1. Кто имеет право
выносить и хоронить, пусть ему не препятствуют. Препятствовать
выносить и хоронить – это, как представляется, (значит) или не позволять принести на место, или не давать прохода. § 2. Этим интердиктом о выносе и погребении мертвого может воспользоваться хозяин собственности, поскольку интердикт действителен даже по отношению к чистому месту. § 3. Таким же образом если мне должен
быть предоставлен проход через имение, в котором я хочу совершить
погребение и в предоставлении прохода мне отказывают, то считается решенным, что я могу применить этот интердикт, поскольку мне
препятствуют хоронить, когда препятствуют воспользоваться проходом, – это же надо будет доказывать и в случае с предоставлением
других сервитутов. § 4. Ясно, что этот интердикт – запрещающий.
§ 5. Претор говорит: «Куда у него есть право выносить мертвого без
твоего согласия, в том месте позволено ему без злого умысла соорудить гробницу, но ради этого применять силу я запрещаю». § 6. Этот
интердикт издан потому, что для религиозного культа важно устраивать и украшать памятники. § 7. Никто не может препятствовать делать гробницу или памятник на месте, где у (делающего) есть на это
право. § 8. Представляется, что препятствует строительству также и
тот, кто мешает подвозу материалов, которые необходимы для постройки. Так же, если некто препятствует приходу людей, необходимых для работы, и если некто препятствует установить машину, –
(при условии, что) он должен предоставить сервитут, иначе же, если
на моей земле ты захочешь поставить машину, я не буду отвечать на
основании интердикта, в случае если по праву не потерплю твоих
действий. § 9. И надо понимать так, что строит не только тот, кто
возводит новое сооружение, но и тот, кто хочет произвести перестройку. § 10. Тот, кто делает так, что гробница обрушивается, отвечает на основании этого интердикта.
2. å’ÂÎ⁄‡‡ ◊ 28-fi fl‚›ÿ⁄ ºÑ›ÿ⁄ÊÁΩ. Царский закон запрещает
предавать земле женщину, которая умерла беременной, прежде, чем
будет изъят ее плод: представляется, что тот, кто поступил иначе, отнял надежду у (плода), жившего вместе с женщиной.
3. è„·‰„‚›fi ◊ 9-fi fl‚›ÿ⁄ ºä„··⁄‚Á’›⁄◊ fl ë’÷›‚ËΩ. Если близ
твоего дома некто сооружает гробницу, то ты можешь заявить о новом строении, но если здание закончено, то у тебя не будет никакого
иска, кроме иска «то, что насильно или тайно...». § 1. Если близ

620

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

alienum intra legitimum modum mortuus illatus sit, postea eum prohibere
non poterit aedificii dominus, quominus alium mortuum eo inferat vel
monumentum aedificet, si ab initio domino sciente hoc fecerit.
4 ULPIANUS libro secundo responsorum Longa possessione ius
sepulchri non tribui ei, cui iure non competit.
5 IDEM libro primo opinionum. Si in eo monumento, quod
imperfectum esse dicitur, reliquiae hominis conditae sunt, nihil impedit
quominus id perficiatur. 1. Sed si religiosus locus iam factus sit, pontifices
explorare debent, quatenus salva religione desiderio reficiendi operis
medendum sit.

КНИГА ОДИННАДЦАТАЯ, VIII

621

чужой постройки был законным порядком похоронен мертвец, то
впоследствии не сможет хозяин постройки препятствовать похоронить на этом же месте другого мертвеца или построить там памятник, – если с самого начала это было сделано с его ведома.
4. ì‡Ú‰›’‚ ◊„ 2-fi fl‚›ÿ⁄ ºéÁ◊⁄Áo◊Ω. Длительное владение не влечет возникновения права на гробницу для того, кто не приобрел (ее)
по праву.
5. é‚ €⁄ ◊ 1-fi fl‚›ÿ⁄ ºå‚⁄‚›fiΩ. Если останки человека положены
в таком памятнике, о котором утверждается, что он не завершен, ничто не препятствует завершить его. Но если место уже стало священным, тогда понтифики должны исследовать и установить, до какой
степени желание перестроить сооружение может быть удовлетворено
без нарушения религии.

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА
Том II

Редактор Ç.û. ëÁ’‚fl„◊Êfl’‘
Корректор É.Å. Ä÷ËŸ⁄⁄◊’
Корректор латинского текста Ñ.Ä. ã›Á◊›‚„◊
Художественное оформление: Ç.Ç. ë’·„fi‡„◊’, ç. ã„÷⁄‚fl„
Компьютерная верстка: ë.Ç. ê„Ÿ›‚’

Подписано в печать 04.05.2008. Формат 60x90 1/16. Бумага офсетная.
Гарнитура Таймс. Печать офсетная. Усл. печ. л. 39. Тираж 1000 экз.
Заказ №

Издательство «Статут»:
119454, г. Москва, ул. Лобачевского, д. 92, корп. 4, помещ. VI;
тел./факс: +7(495) 649-18-06
E-mail: book@estatut.ru
www.estatut.ru

ISBN 978-5-8354-0456-8